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中圖分類號：TU723.1 文獻標識號：A 文章編號：2306-1499（2013）04-（頁碼）-頁數(shù)
1、引言
工程總承包（EPC）是指從事工程總承包的企業(yè)接受業(yè)主的委托，按照合同約定對工程項目的勘察、設計、采購、施工以及竣工驗收等全過程實行的承包方式。
工程總承包企業(yè)按照合同約定對工程項目的質量、工期、造價等向業(yè)主負責。工程總承包企業(yè)可將所承包工程中的部分工作發(fā)包給具有相應資質的分包企業(yè)；分包企業(yè)按照分包合同的約定對總承包企業(yè)負責。工程總承包的具體方式、工作內容和責任等，由業(yè)主與工程總承包企業(yè)在工程總承包合同中約定。
EPC工程總承包項目的特點：（1）設計和施工深度交叉，工程造價低；（2）工程總承包是市場專業(yè)化分工的必然趨勢和業(yè)主規(guī)避風險的客觀要求；（3）工程總承包能有效地控制建設周期和工程質量?？傊?，正確使用EPC管理模式，能夠使工程項目建設達到質量優(yōu)、速度快、造價低的效果。
2、EPC工程總承包模式的風險的產生分析
2、1EPC總承包項目風險產生過程
按照項目系統(tǒng)分類，環(huán)境系統(tǒng)風險、技術系統(tǒng)風險、行為主體系統(tǒng)風險、管理過程系統(tǒng)風險共同因素構成項目系統(tǒng)的風險因素，在一定的轉化條件和觸發(fā)條件下，它們會導致風險事件的發(fā)生，最終引起項目的目標系統(tǒng)風險，導致?lián)p失，從而產生項目風險。
2、2EPC總承包項目的系統(tǒng)風險
工程項目的風險可以按發(fā)生的概率、后果的嚴重程度、結果屬性（項目目標）、項目階段、風險因素（引發(fā)原因）、關聯(lián)程度、作用對象、項目系統(tǒng)等多種方法進行分類。其中最為主要的就是按照項目系統(tǒng)、風險因素（引發(fā)原因）、結果屬性（項目目標）和項目階段四種方法進行分類。（1）按項目系統(tǒng)可分類為：環(huán)境系統(tǒng)風險、技術系統(tǒng)風險、行為主體系統(tǒng)風險、目標系統(tǒng)風險、管理過程風險。（2）按照風險因素可分為：自然風險、政治風險、經濟風險、社會風險、技術風險、管理風險、組織風險。（3）按照結果屬性可分為：質量風險、工期風險、成本風險、安全風險、生態(tài)風險。（4）按照項目階段可分為：決策風險、投標風險、設計風險、采購風險、施工風險、試運行風險。
2、3EPC總承包項目中風險增大的原因
（1）合同條款的變化。EPC總承包合同中風險的分擔發(fā)生了變化。工程承包合同中一般都將工程的風險劃分為業(yè)主的風險、承包商的風險、不可抗力風險，有時是明示的規(guī)定，有時是隱含在合同條款中。在銀皮書的規(guī)定中，除政治風險、社會風險和不可抗力的直接損失仍由業(yè)主承擔外，承包商承擔的風險范圍明顯擴大，得到補償?shù)臋C會卻大大減少。EPC總承包商主要承擔的擴大風險有：1）EPC總承包商承擔了全部“設計風險”和“外部自然力的風險”；2）EPC總承包商承擔了“經濟風險”。EPC合同條件的一般規(guī)定中刪去了因為物價上漲或匯率波動調整合同價格的規(guī)定，這就意味著一般情況下，承包商要承擔在新紅皮書和新黃皮書中由業(yè)主承擔的“經濟風險”；3）EPC總承包商承擔了所有不可預見的風險；4）EPC總承包商承擔了因為業(yè)主提供的現(xiàn)場數(shù)據(jù)不準確而帶來的風險。（2）工作內容的變化。1）工作范圍的擴大。EPC模式下，總承包商的工作范圍大大增加了，它包括設計、采購、施工三個過程。如果業(yè)主需要的話，還要介入可行性研究和試運行等階段。這么大的工作范圍中，常常會有一個或幾個環(huán)節(jié)總承包商不是很擅長。這些無疑增加了總承包商的工作難度，風險也隨之增加；2）工作難度的加大。EPC總承包模式給承包商所帶來的不是單純工作范圍的增加，工作的難度也會明顯增加。EPC項目本身的復雜性、總承包商管理跨度的增加需要總承包商具有更為快速、有效的管理。EPC模式需要項目管理向信息化、集成化方向發(fā)展。
3、EPC工程總承包模式合同風險預測和防范的優(yōu)化
3、1增強合同風險預測和防范意識
合同風險預測和防范意識是建筑施工企業(yè)市場經濟意識、法律意識、工程管理意識的綜合體現(xiàn)。一方面，加強項目管理團隊合同管理、風險預測和防范的教育和培訓。另一方面，認真研究FIDIC合同條件、發(fā)包方合同管理的方法與程序、研究合同管理的典型案例，使項目全員認識到合同風險防范的重要性。
3、2嚴格執(zhí)行合同交底制度
專業(yè)合同管理人員組織，逐級進行合同交底，全面陳述合同背景、合同工作范圍、合同目標、合同執(zhí)行要點、合同風險防范及特殊情況處理。在整理相關方意見和建議的基礎上，對合同執(zhí)行計劃、管理程序、管理措施及風險防范措施進行進一步的修改完善，形成書面交底記錄，指導合同管理工作。
3、3加強變更合同管理
項目過程管理中，合同變更是工程索賠的重要依據(jù)。首先，要注重日常索賠資料的積累、整理和匯總，為項目索賠做好基礎工作；其次，施工過程工程數(shù)量增加、工期延長以及設計方案變更、施工組織優(yōu)化等都必須得到監(jiān)理和建設單位以及關聯(lián)方的及時簽認，為清概索賠工作奠定基礎。
承包方：
簽訂日期：
防水工程施工專業(yè)分包合同
發(fā)包方：
（以下簡稱甲方）
承包方：
（以下簡稱乙方）
根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《建筑安裝工程承包合同條例》，雙方經友好協(xié)商，就甲方承包的
分包給乙方施工事宜，本著平等互利、協(xié)商一致的原則雙方就有關事項達成以下協(xié)議：
第1條
工程概況：
1、工程名稱：
2、工程地點：
3、承包范圍：
4、承包方式：
第2條
合同工期
1、防水施工開始時間：按甲方通知日期開始施工，并滿足甲方整體工期需要；
2、根據(jù)施工現(xiàn)場具體情況雙方確定本分包合同施工的詳細工程施工進度計劃，并作為合同附件。
3、乙方應嚴格按照施工進度計劃組織材料及時進場和施工，保證每區(qū)段工作和整個分包工程按時完工，任一區(qū)段工作的延誤都應被視為工期延誤。
第3條
施工技術規(guī)范和施工方案
1、乙方在合同簽訂后 天內向甲方提供本分包工程完整的施工技術方案。其中應包括以下內容：
1.1本分包工程施工所依據(jù)的國家技術規(guī)范、質量驗收標準及其它有關規(guī)定。
1.2乙方實施本分包工程所采用的主要施工方法或施工技術。
1.3乙方根據(jù)工期要求和現(xiàn)場情況為每階段施工安排的施工機具的型號和數(shù)量。
1.4每一施工階段進場施工的作業(yè)人員情況。
1.5乙方在施工現(xiàn)場管理人員的組織結構和隸屬關系。
1.6根據(jù)現(xiàn)場實際情況和可能出現(xiàn)的任何情況，乙方所采取的保證工期、質量的措施或處理方法。
1.7提供冬季施工應采取的保證質量的措施。
1.8提供安全文明施工措施及防毒害措施。
1.9提供環(huán)境保護措施。
第4條
合同價款
1、乙方工程量計算原則：
2、合同單價
2.1 本分包合同固定單價為：
2.3 分包合同單價以市場價格為基礎，綜合考慮了乙方的競爭實力，是一次包死的綜合價，單價不做調增。
2.4本分包合同單價包含乙方完成本分包合同有關的一切工作內容所需的全部人工費、材料費（主材、輔材、搭接、附加層以及材料的試驗檢驗費等）、機械費，以及乙方為完成本工程所發(fā)生的生產工具使用費、雨季施工費、二次搬運費、各種措施費、臨時設施費、管理
費、企業(yè)利潤、稅金等全部費用。
3、合同價款的調整：
3.1除非現(xiàn)場發(fā)生業(yè)主方批準的設計變更和洽商外，分包合同價款不予調整，而且分包合同價款的調整必須經甲方批準，且必須是甲方收到業(yè)主相應變更索賠的批準后才能發(fā)生。
3.2變更部分結算時按實調整
4、本分包合同結算總價確定依據(jù)以下資料：
4.1本合同單價；
4.2按本合同約定計量原則計算的工程量。
第5條
分項工程質量要求：
1、分項工程質量達
規(guī)范要求。
2、分項工程質量檢驗評定達到
標準。
第6條
駐工地代表：
1、甲方駐工地代表姓名：
2、甲方駐工地代表職責：按合同約定，及時提供給乙方所需指令、標準、圖紙并履行其它合同約定的義務。
3、乙方駐工地代表姓名：
4、乙方駐工地代表職責：按甲方代表提供的作業(yè)計劃、工期控制計劃、質量目標和甲方代表依據(jù)合同發(fā)出的指令、要求組織施工，履行分包合同中約定的其它權力義務。
第7條
甲方責任：
1、分項工程開始施工前，甲方負責組織圖紙技術交底，審查乙方的防水施工方案及相關保證措施。
2、提供乙方在現(xiàn)場的施工用房、工人臨時住房。
3、組織建設單位、設計單位、質檢單位對地下室防水層進行驗收。
4、開工前負責提供符合
施工質量驗收規(guī)范的防水施工作業(yè)面及安全施工保障條件并對甲方進行各項技術交底。
5、協(xié)調防水施工與其它工序施工之間的關系。
6、及時提供乙方施工所需指令、批文、圖紙洽商等有關工程文件。
7、監(jiān)督檢查乙方施工，辦理驗收手續(xù)。
第八條 乙方責任：
1、進場前三日向甲方提供防水工程施工要求的各種資質、資格等備案資料；
2、按合同約定及甲方要求的時間準時進場；
3、提供第三條所示防水作業(yè)施工方案；
4、按設計質量要求，根據(jù)甲方月、周施工計劃組織施工。
5、施工前先做樣板，經甲方和監(jiān)理單位同意后方可進行大面積施工。
6、明確工地負責人、現(xiàn)場質量/安全/消防管理專職人員，并向甲方提供施工人員名單及防水工種上崗證、體檢等衛(wèi)生管理部門要求的證明證件等。
7、乙方在施工中必須滿足甲方關于企業(yè)形象宣傳的有關要求，自備符合甲方CI工作及安全要求的安全帽、安全帶等施工防護用品。
8、負責本分包工程的成品保護工作，并保證不損壞其它施工方的已完項目，如有損壞，乙方自費予以修復。
9、分包方須負責提供施工所用的所有材料、機具及隨機所用的符合甲方要求的電線和配件，并保證所用機具性能良好，符合安全要求及國家和 的有關規(guī)定。
10、遵守甲方現(xiàn)場關于安全、文明施工、后勤衛(wèi)生、環(huán)保、消防、保衛(wèi)等方面的管理規(guī)定。違反規(guī)定，造成的一切責任及損失均由乙方承擔。
11、乙方在施工中應做到工完場清，將自身施工中產生的垃圾清運至現(xiàn)場指定垃圾點；如果乙方對自身施工遺留的垃圾不及時清理，影響了整個現(xiàn)場的安全文明施工，甲方有權委托他人清理，所發(fā)生的一切責任及費用均由乙方承擔并對乙方處以1000元/次的罰款。
12、負責保管及維護甲方提供給乙方的臨水、臨電設施及設備，如有丟失、損壞，乙方按照實際價格的5倍賠償。
13、冬、雨季施工的措施所需的費用均已含在合同單價中，無論發(fā)生何種情況價款均不作調整。
14、負責防水工程技術資料的編制，工程完工驗收時提交一套完整的屬于分包工程范圍的竣工資料。
15、在本分包工程范圍內所有材料必須符合設計文件規(guī)定的品種或標準，嚴禁使用不合格的材料，若發(fā)現(xiàn)施工使用不合格材料，甲方將給予合同單價50%的處罰，并承擔由此發(fā)生的一切損失。
16、供應的材料，須向甲方提品合格證明，材料采購前須征得甲方同意。應保證防水材料符合設計質量要求和國家相應的行業(yè)標準，并提供進場材料的材質證明。
17、對于提供的材料，在用于工程之前應隨時接受甲方代表的檢驗，并在監(jiān)理的見證下進行取樣和送達指定試驗室試驗。取樣的數(shù)量和頻次按
相關規(guī)定執(zhí)行；同時應為檢查和檢驗提供通常需要的協(xié)助、勞務等。
18、按分包合同的規(guī)定提供了合格證書和其它文件后，無論何時，當甲方對乙方已用于分包工程提供的材料的質量發(fā)生懷疑時，乙方應無條件的對該材料或已完工程進行剝露、試驗等檢驗，當檢驗結果符合分包合同條件的要求時，甲方承擔因檢驗而發(fā)生的費用。當檢驗結果不符合分包合同條件的要求時，一切費用由乙方自行承擔。
19、以發(fā)出指示，要求乙方拆除或從現(xiàn)場撤走任何與此分包合同要求不相符的工程或材料。
第九條 工期延誤
1、對以下造成完工日期推遲的延誤，經甲方代表確認，工期相應順延。
2、工程量變化和設計變更；
3、由于不可抗力影響施工正常進行（不可抗力以政府部門為準）；
4、甲方未按合同約定時間提供符合要求的工作面
5、合同中約定或甲方代表同意給予順延的其他情況
6、在上述情況發(fā)生后天__內，乙方就延誤內容，向甲方代表提出書面報告。甲方在收到報告后__天內就工期延長給出書面答復。但工期之延長不附帶經濟賠償。
7、非上述原因，工程不能按合同工期完工，乙方承擔違約責任。
第十條 工程質量與驗收
1、甲乙雙方根據(jù)
工程質量評定標準和施工技術驗收規(guī)范進行施工和驗收。
2、乙方隨時接受甲方對工程質量的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利條件，如乙方施工的工程未能達到本合同的質量標準和技術規(guī)范，應進行返工、修改并承擔返工修改的費用，工期不予順延。
3、在分包施工中，乙方應服從甲方發(fā)出的任何工作指令，因甲方指令或其它非乙方原因導致的工程質量事故責任及經濟支出或因甲方指令引起的合同外經濟支出，均由甲方承擔。
第十一條 工程款支付
1、甲方不支付乙方預付款；
2、進度款支付：_________________
3、結算款支付：結算辦理完后，付至結算價款的__,留__作為質量保修金。
4、若因建設單位不能按時支付給甲方工程款而導致甲方不能按本條第2款向乙方支付工程款時，乙方必須保證工程施工的正常進行，不得以任何理由擅自停工或采取其他任何未經甲方同意的做法。若發(fā)生鬧事或者投訴等對甲方聲譽影響的事件，甲方將按照每次___萬元不等的處罰。
5、甲方支付給乙方的工程款，乙方應優(yōu)先保證本工程現(xiàn)場工作人員（或己離場）的勞務工資，如甲方發(fā)現(xiàn)乙方未按規(guī)定發(fā)放勞務工資，甲方有權代為發(fā)放，所有費用將從乙方工程款中扣除，并對乙方進行____元的經濟處罰。
第十二條 完工驗收
1、乙方提交完工驗收報告的時間：工程完工后__天內。
2、甲方在接到乙方提交的完工驗收報告后__日內組織建設單位、監(jiān)理和其他相關單位進行驗收，驗收不合格，乙方應在甲方要求的期限內整改直到滿足各項規(guī)范要求。
第十三條 安全及文明施工：
1、乙方應按有關規(guī)定及施工技術方案，對其施工人員進行安全教育及安全技術交底，采取嚴格的安全防護措施，承擔由于自身安全措施不力而造成的事故責任和由此引發(fā)的一切后果，并有責任避免甲方因乙方施工安全問題而遭受索賠和損害。
2、施工過程中發(fā)生了傷人、亡人事故，由責任方承擔責任和有關費用。
3、如發(fā)生重大傷亡事故，乙方應按有關規(guī)定立即報有關部門并通知甲方代 表且保護好施工現(xiàn)場。同時按政府有關部門要求處理。甲方為搶救提供必要條件，發(fā)生的費用由事故責任方承擔。
4、在有毒有害環(huán)境中施工，乙方必須按有關規(guī)定自備相應的防護措施，費用由乙方自行承擔。
5、乙方負責所承包工程施工的安全防護工作，配備專職安全員，對操作工人的安全生產負責。
6、乙方在施工中所用的全部機具必須經檢驗合格，并符合國家、 有關規(guī)定和機具安全使用標準。若乙方違反操作規(guī)程或使用不符合安全標準的各類機械設備及生產機具，而造成的一切安全事故，均由乙方自行負責，并承擔由此引起的一切經濟損失。
7、 乙方工作人員進入現(xiàn)場時必須配戴由甲方統(tǒng)一制做的胸卡，如未配戴將被無條件請出現(xiàn)場并對現(xiàn)場負責人處以罰款。
8、 乙方如果需要明火作業(yè)，必須向甲方項目部申請辦理動火審批手續(xù)。
第十四條 合同履約
簽訂合同同時，乙方向甲方提交合同價__的履約保證金，在工程竣工驗收合格后，如乙方在施工期間沒有違約情況發(fā)生，甲方無息如數(shù)返還乙方履約保證金。
第十五 爭議
1、甲、乙雙方發(fā)生爭議時，應優(yōu)先通過協(xié)商解決；協(xié)商不成時，向__ 人民法院提請訴訟。
第十六條 違約
1、 如發(fā)生違約，由違約方向守約方支付由此造成的經濟損失。
2、 乙方對本工程防水材料的質量、施工的工期、質量、安全負全責，在保修期滿之前出現(xiàn)任何質量問題均應由責任人無條件保修并賠償由此給甲方造成的損失。
3、乙方施工質量達不到設計和規(guī)范的要求、不履行合同約定的有關責任，應承擔由此給甲方造成的一切損失。
第十七條 生效與終止
1、本合同由雙方簽字蓋章后即生效。
2、甲乙雙方完成合同中約定的內容后，本合同即終止執(zhí)行。
第十八條 質量保修：
工程保修期執(zhí)行《建設工程質量管理條例》，防水工程保修期為5年。
第十九條 合同份數(shù)：
1、本合同正本兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等效力；
2、 副本 份，甲方執(zhí) 份，乙方執(zhí) 份。
甲方（章）
乙方（章）
單位地址：
單位地址 :
法定代表人：
法定代表人：
簽約日期：
簽約日期：
委托人：
委托人：
電 話：
電 話：
開戶銀行：
分包單位（乙方）:
法定代表人（負責人）：
按照《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，甲方將-------_____________工程的所有項目的施工任務交由乙方完成，經協(xié)商一致簽訂本合同。
第一條、建設工程概況
1、總體工程名稱：
2、分包工程名稱：
3、工程地點：
4、分包工程范圍：
5、承包形式：
6、工程期限：
計劃開工日期：________年___月___日，計劃竣工日期：________年___月___日，合同總工期為_____日。
7、 質量標準：
（1） 工程質量：按總（分）包合同有關質量的規(guī)定、國家現(xiàn)行的《建筑安裝工程及驗收規(guī)范》和《建筑安裝工程質量評定標準》，本工程必須達到質量評定等級。
（2）標準規(guī)范：除本工程總（分）包合同另有約定外，本合同適用標準規(guī)范如下：
__________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________
第二條、本合同條款符合總承包合同的要求
第三條、雙方的責任、權利與義務
1、甲方的責任、權利與義務
（1）負責協(xié)助乙方對項目的施工組織與管理工作；
（2）對乙方承擔施工任務的質量、安全、進度情況的監(jiān)督、檢查；
（3）督促乙方確保主合同責任的全面履行；
（4）制訂生產、技術、質量、安全、材料等方面的管理規(guī)定和責任制，有權要求乙
方按有關規(guī)定執(zhí)行；
（5）制定施工進度總計劃，并負責安排乙方實施；
（6）向乙方提供施工圖紙、圖套，并組織圖紙會審和技術交底；
（7）負責本工程的全面技術管理，批準施工技術方案，解決圖紙和施工中的技術問題，檢查監(jiān)督乙方施工中的技術工作，認定合格后在有關技術資料中簽認；
（8）負責本工程的全面質量安全管理，批準有關質量安全措施及方案，檢查監(jiān)督乙方施工中的質量安全工作；
（9）按設計圖紙、工程變更洽商單、施工及驗收規(guī)范的要求，對工程的質量進行監(jiān)督檢查，有權對因乙方原因造成的質量事故提出返工、整改，乙方不得有異議；
（10）根據(jù)施工組織設計要求，對工程的進度進行檢查落實，有權對進度進行調整，乙方不得有異議。
（11）甲方要及時派駐合格的工地代表，施工期間如要更換代表，應提前通知乙方，并保證更換的代表是具有相應資質的。
（12）承包人應為運至施工場地內用于分包工程的材料和待安裝設備辦理保險。發(fā)包人已經辦理的保險視為承包人辦理的保險。
2、乙方的責任、權利與義務
（1）乙方應全面了解總（分）合同的各項規(guī)定（有關承包工程的價格細節(jié)除外）；
（2）對本合同分包范圍內的工程質量向甲方負責，組織具有相應資質的熟練工人投入工作；嚴格按照甲方提供的圖紙、圖套、驗收規(guī)范等施工，嚴格遵守安全生產制度，保證施工安全；加強現(xiàn)場管理，嚴格執(zhí)行建設主管部門及環(huán)保、消防、環(huán)衛(wèi)等部門對施工現(xiàn)場的管理規(guī)定；自行承擔由于自身責任造成的質量修改、返工、工期拖延、安全事故、現(xiàn)場臟亂造成的損失及各項罰款；
（3）未經甲方允許，不得擅自與發(fā)包人及有關部門建立工作聯(lián)系；
（4）乙方應根據(jù)甲方的施工組織設計總進度計劃的要求，按時提交每月的施工計劃，有階段期要求的提交階段期計劃以及相關的勞動力安排計劃，經甲方批準后嚴格實施。
（5）自覺接受甲方及有關部門的管理、監(jiān)督和檢查；接受甲方隨時檢查其設備、材料保管和操作人員的有效證件、持證上崗情況；
（6）按時提交有關報表、完整的原始技術資料，配合甲方辦理交工驗收；
（7）乙方須保證甲方交付后的工地條件良好，妥善保管、合理使用甲方提供的機具、周轉材料及其他設施，同時做好工地周邊建筑群、地下管線和已完工部分的成品保護工作；
（8）乙方必須為進入本工地的所有職工辦理意外傷害等各類保險，其費用自理。乙方自行投保的范圍(內容)為：按相關規(guī)定辦理。
（9）乙方要及時派駐合格的工地代表，施工期間如要更換代表，不得擅自更換，應提前通知甲方，并保證更換的代表是具有相應資質的。
（10）分包人必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，并為施工場地內自有人員生命財產和施工機械設備辦理保險，支付保險費用。
第四條、承包價款的確定、支付與結算
1、本工程價款按下列兩種方式確定:（ ）
（1）本工程為招標工程，合同價款為_________元（大寫：_____________元；本合同及本工程所形成的一切稅金，由乙方自行負責；在建設單位要求的情況下，可由甲方代扣代繳）。此價作為撥付承包款項、材料、設備、工程備料款的依據(jù)，除甲方同意工程量增減或設計變更外，結算時不再進行調整。
（2）本工程為非招標工程，在全部工程的施工圖預算未審定前，合同價款(暫估價)為_________元（大寫：_______________元；本合同及本工程所形成的一切稅金，由乙方自行負責；在建設單位要求的情況下，可由甲方代扣代繳）。此價作為撥付承包款項、材料、設備、工程備料款的依據(jù)，但不作為結算的依據(jù)。結算價款以甲方審定的施工圖預算為準。
2、價格調整的因素
（1）工程遇到下列情況乙方應在________日內，將調整原因、金額以書面形式通知甲方，甲方確認調整金額后作為追加合同價款，與工程款同期支付。甲方收到乙方通知后________天內不確認也不提出修改意見，視為已經同意該項調整。
（2）國務院有關部門、縣級以上人民政府建設行政主管部門或其委托工程造價管理部門公布的價格調整；
（3）招標工程甲方或建設單位同意工程量增減或設計變更。
第五條、工程質量與檢查驗收
1、乙方按國家現(xiàn)行施工及驗收規(guī)范、評定標準、設計變更洽商單等組織施工，經建設單位及監(jiān)理檢驗，達到交工驗收條件為準；
2、乙方必須嚴格按照施工圖紙、交底記錄和甲方要求組織施工。未經甲方有關人員的書面通知，不得自行變更施工工序、質量標準、設計要求或自行進行材料代換。
3、工程質量按建設單位方規(guī)定要求合格率100%
4、乙方因施工質量問題，應無償返修至合格，因乙方原因造成的損失，由乙方負責，費用從承包費用中扣除，因甲方造成的損失，由甲方承擔。
5、由于甲方供應材料質量造成的損失由甲方負責，乙方不承擔損失，整改費用由甲方支付。
6、由于甲方供應材料遲誤致使其他施工單位施工工序提前施工，而造成乙方施工經濟損失由甲方負擔經濟責任。
第六條、材料、機械設備供應與管理
1、本承包工程所需全部材料、成品、構配件等由甲方供應管理，乙方按甲方制定的有關材料發(fā)放及使用管理規(guī)定進行領取、使用，不得浪費。因乙方原因造成浪費，甲方有權對浪費所造成的損失按規(guī)定對乙方進行處罰；
2、乙方在施工過程中應做到現(xiàn)場材料按甲方指定位置堆放，日用日清，保持現(xiàn)場的整潔。
3、乙方在施工過程中使用剩余的材料應即時退庫，丟失剩余材料按丟失材料原值從承包者承包款中扣除。
4、乙方在施工過程中使用剩余的廢材料應即時運到甲方指定位置堆放，丟失使用剩余的廢材料按原值從承包者承包款中扣除。
5、乙方領用材料必須與使用材料、剩余材料及廢材料相符，出現(xiàn)材料不符情況，按材料丟失處理。
第七條、安全生產與文明施工
1、甲方對乙方承擔的本協(xié)議工程應進行安全交底，提出明確的安全要求并進行監(jiān)督檢查。
2、乙方必須認真貫徹執(zhí)行國家和地方有關安全施工的規(guī)章制度，嚴格遵守甲方的安全操作規(guī)程，因乙方違章作業(yè)或違反有關規(guī)定發(fā)生人身傷亡事故，由乙方承擔全部責任和損失，甲方不承擔任何責任。
3、乙方應配合土建施工單位實施施工作業(yè)場地的維護和清潔工作。
4、乙方所有特殊工種工人具備相應的資質，不得安排無資質人員從事非本專業(yè)工作。
第八條、工期延誤
1、因不可抗力事件或其他非乙方責任造成的爆炸、火災，乙方應立即通知甲方，并采取措施盡力減少損失。不可抗力事件結束_____小時內，雙方就損失情況和工期延期進行協(xié)商，形成書面協(xié)議。
2、因建設單位或甲方提出變更計劃或設計、未能按約定提供圖紙、未按約定支付工程備料款、工程進度款，致使施工不能正常進行等建設單位或甲方原因造成工期延誤。
3、因建設單位提出變更計劃或設計、未能按約定提供圖紙、未提供施工現(xiàn)場水、電源、道路接通條件，障礙物未能清除，影響進場施工等建設單位原因造成工期延誤。由于建設單位原因造成窩工,乙方要積極配合甲方，準備相應索賠資料向建設單位索賠，索賠費用分配雙方另行協(xié)商。
4、一周內非甲、乙方原因停水、停電、停氣造成停工累計超過_____小時。
5、分包人不能按分包合同約定的竣工日期或承包人同意順延的工期竣工的，應承擔違約責任,但因上述四款造成工期延誤的，分包人不承擔責任。
第九條、保密
1、在合同履行期間，乙方所獲得的圖紙資料及在施工過程中所取得的與履行合同有關的工作成果屬甲方所有，乙方負有保密義務。未經甲方書面同意，乙方不得在合同期內或合同履行完畢后以任何方式泄露。
2、未經甲方書面同意，乙方不得把與合同有關的資料給出版社和新聞機構發(fā)表或學術引用，或者使用本合同任何部分進行促銷和做廣告宣傳。
3、未經甲方書面同意，乙方不得應用本工程圖紙資料。
4、對于乙方使用的新技術和新方法，甲方負有保密義務，未經乙方書面同意，不得以任何方式泄露。
5、本合同的保密條款在合同解除或終止后，保密資料依法定途徑公開前，同樣具有約束力。
第十條、工程轉包與再分包
乙方不得將本合同所涉及的全部工程項目或勞務作業(yè)轉包或部分再分包給他人。
第十一條、合同的擔保
1、__________自愿為乙方履行本合同所有義務（包括違約金、罰款）向甲方提供不可撤銷的連帶責任擔保。本合同被解除或提前終止或無效，________仍應依擔保約定繼續(xù)承擔擔?；蚍颠€財產、賠償損失等責任。
2、保證人_______在本合同項下的保證范圍包括乙方因本合同及乙方承包的每一個工程項下的與履行施工合同有關的一切債務（包括但不限于：拖欠的稅款；拖欠的人工工資；拖欠的材料∕設備款；拖欠的施工機械∕模板、鋼管租賃費；工程質量不合格造成的經濟損失、違約金及賠償金；工期違約的違約金及賠償金；工程質量、安全事故造成的經濟損失、違約金及賠償金；工傷賠償金等）、甲方為乙方墊付的款項、違約責任及甲方為實現(xiàn)債權與擔保權利而發(fā)生的相關費用（包括但不限于訴訟費／仲裁費、律師費、鑒定費、差旅費等）。
3、_________保證期間自簽訂本合同起至乙方承包的工程全部竣工、保修金收清后滿兩年時止（質量安全終身責任）。
第十二條、合同解除
1、乙方有下列情形的，甲方有權解除合同：
（1）沒按設計規(guī)范要求施工，監(jiān)理下發(fā)整改通知達三次的；
（2）延期十天沒有進場施工，或拖延工期達施工進度計劃同期期限_____%的；
（3）發(fā)生重大工傷事故，或發(fā)生工傷事故后不及時處理影響工程進度或受害人向甲方主張權利的；
（4）拖欠材料、人工費用不及時處理，致使相關人員向甲方主張權利的。
2、甲方沒有按合同要求撥付工程款達應撥付工程款數(shù)額______%以上的，乙方有權解除合同。
3、乙方應在甲方解除合同_______日內清場，每逾期一天，乙方自愿按總工程價款的_______%作為違約金支付給甲方。
第十三條、違約責任
甲、乙雙方本著誠實信用的原則履行本協(xié)議，任何一方違反上述條款，致使本合同不能履行或者履行有瑕疵的，都應承擔相應的違約責任。
第十四條、爭議解決
1、本合同在履行過程中如果產生糾紛，則各方應首先友好協(xié)商解決。若無法協(xié)商，可以調解或者和解，調解不成或者和解不成的，雙方均可向合同簽訂地、合同履行地、被告住所地的人民法院提起訴訟。
2、乙方因本工程需要，以甲方名義對外提起訴訟的，甲方應予協(xié)助，相關律師費、訴訟費、保全費等，均由乙方承擔。
3、發(fā)生爭議后，除非出現(xiàn)下列情況，雙方應繼續(xù)履行合同，保持分包工程施工連續(xù)，保護好已完工程：
（1）單方違約導致合同確已無法履行，雙方協(xié)議停止施工；
（2）調解要求停止施工，且為雙方接受；
（3）仲裁機構要求停止施工；
（4）法院要求停止施工。
第十三條、本協(xié)議壹式貳份，雙方各執(zhí)壹份，自簽字之日起生效。
第十四條、本協(xié)議未盡事宜雙方協(xié)商解決。
甲方（蓋章）：
住所：
代表人：
聯(lián)系方式：
________年___月___日
乙方（蓋章）：
住所：
2008年9月8日下午我院組織了河北理工大學、華北煤炭醫(yī)學院、唐山學院、唐山師范學院的崔玉明教授、李國慶教授、金貴賓副教授、呂哲副教授和陳慧娟、唐福齊、趙樹文、董曉楠講師等法律專家，對我院提供的以商業(yè)銀行華巖支行訴何繼紅、那博宇一般借款合同糾紛再審一案改編的案例進行了研討。各位專家在聽取了該案的案情及相關證據(jù)后都發(fā)表了個人意見。
金貴賓（唐山師范學院副教授）：認為本案抵押合同有效。理由是：1、我國《民法通則》、《擔保法》及司法解釋、《物權法》明確規(guī)定，違法的標的物不能抵押。本案抵押人對抵押物---房屋擁有所有權，因此，抵押標的物是合法的；2、房地應該一體，即房屋所有權和土地使用權的主體一致。但我國又實行的是土地所有權與使用權分離，且房屋與土地使用權分別登記制度，這就說明房屋所有權和土地使用權是可以分離的；3、抵押權是實現(xiàn)抵押物的價值權，一物上可以設定多重抵押。綜上，本案的抵押合同有效。至于本案是否構成公益事業(yè)，我個人認為，從本案的證據(jù)看，其不屬于《擔保法》中所說的公益事業(yè)。
呂哲（華北煤炭醫(yī)學院副教授）：我同意金教授的意見。抵押合同有效。我國《民辦教育促進法》及相關的法律、法規(guī)對民辦教育有嚴格的規(guī)定，不應僅以建設用途來認定其為公益事業(yè)。嚴格意義上講應當有相關行政部門的批準和登記。即使因此造成抵押合同無效，也應由抵押人承擔責任。
趙樹文（唐山學院講師）：抵押合同有效?！稉７ā返牡?6條的規(guī)定的同時抵押，立法本意是保護抵押權人的利益，為避免在實現(xiàn)抵押權時產生糾紛，為抵押人設定的義務。這一點從新施行的《物權法》就可以理解到其本意。
洪潤潔（華北煤炭醫(yī)學院助教）：1、房屋抵押有效。土地沒有進行抵押登記，可以通過補辦相關手續(xù)健全抵押合同，且本案土地使用權系劃撥，抵押人沒有處分權。2、本案不能認定公益事業(yè)，理由很簡單，其是否開辦了幼兒園沒有證據(jù)。
崔玉明（華北煤炭醫(yī)學院教授）：抵押合同有效。不能僅以房屋和土地使用權沒有同時進行登記就導致抵押合同無效，理由是，土地使用權和房屋所有權可以分離，抵押權也同樣可以分離，一物上可以設定多重抵押。另外，該房屋所占用的土地使用權不屬于抵押人，即其無處分權。
陳慧娟（唐山師范學院講師）：抵押合同有效；幼兒園到底開辦沒有沒有證據(jù)，且其也不屬于公益事業(yè)。
李慶國（河北理工大學法律系主任、副教授）：抵押合同有效。1、本案開辦幼兒園證據(jù)不足；2、違反國家法律規(guī)定的合同才屬無效，本案抵押人對房屋擁有所有權，因此抵押有效；3、土地抵押無效。因本案土地是劃撥地，抵押人沒有支配權，且沒有按法律規(guī)定辦理相關手續(xù)。導致土地抵押的無效，銀行應承擔主要的責任。因為，銀行使用的格式合同，其有嚴格的審查義務。
1.1 勞務分包合同的監(jiān)督管理機制不健全
目前很多建設項目在施工之前，不太注重對勞務分包合同的監(jiān)督管理，缺乏一整套嚴密的合同監(jiān)督管理制度。對于勞務分包合同的簽訂與執(zhí)行方面沒有嚴格的規(guī)定，沒有體現(xiàn)出勞務分包合同監(jiān)督管理的科學性、規(guī)范性與法制性。勞務分包合同的授權管理機制不完善，管理流程不明確。有些勞務分包合同的雙方當事人對于一些應該執(zhí)行的手續(xù)不能夠及時地執(zhí)行，管理部門缺乏相關的審查與評估。一些建設單位在遇到一些勞務分包合同的時候，沒有余力進行監(jiān)督與管理，就將監(jiān)督管理的責任委托給有關監(jiān)理企業(yè)。但當前這些監(jiān)理企業(yè)的設置往往是不規(guī)范的，對于勞務分包合同的監(jiān)督管理的力量是不足的，無法肩負監(jiān)理勞務分包合同的責任。另外，有些建設單位在工程建設的過程中，過分地重視財務預算管理與媒體公關，比較輕視對勞務分包合同的監(jiān)督與管理，導致勞務分包合同管理風險的發(fā)生。
1.2 勞務分包合同雙方當事人的法律意識比較薄弱
受計劃經濟體制的影響，很多勞務分包合同的雙方當事人的法律意識比較單薄，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：一是勞務分包合同內的文字措辭相對不嚴謹，合同中的條款不完整，不利于合同的執(zhí)行與監(jiān)督；二是雙方當事人對有關勞務分包合同的法律法規(guī)相當陌生，缺乏正確的認識；三是勞務分包合同中的一部分條款有失公正；四是勞務分包合同中的一些條款在可以變更的地方沒有得到有效地變更；五是一些工程的承包商不想自己擔責任，就利用其他建設承包商簽訂的合同來套用當前勞務分包合同規(guī)定，形成合同風險。
1.3 勞務分包合同管理人員的專業(yè)素質低
勞務分包合同由于所涉及的法律條文比較多，專業(yè)面比較廣，作為勞務分包合同管理人員來說，需要豐富的法律知識與專業(yè)知識來支撐。但目前很多勞務分包合同的管理人員的專業(yè)知識不扎實，也缺乏相關知識的培訓，只是簡單地把合同管理看成是一種日常管理工作，沒有意識到合同管理的重要性與緊迫性。這在很大程度上造成了勞務分包合同管理的風險。
2. 防范管理勞務分包合同風險的方法
2.1 健全勞務分包合同的監(jiān)督管理機制
國家相關部門依據(jù)勞務分包合同管理相關的法律法規(guī)，建立健全合同的監(jiān)督管理機制。首先要設置專門的勞務分包合同管理部門，設置專門的崗位與專業(yè)人員對合同進行實時的監(jiān)督與管理；其次要制定嚴格的勞務分包合同監(jiān)督管理制度與規(guī)定，并制定嚴格的處罰制度，對于違反有關規(guī)定的合同雙方當事人要給予嚴厲地處罰，規(guī)范他們的工程建設行為，從而達到降低合同風險的目標。
2.2 規(guī)避勞務分包中的轉包風險
建筑工程當遇到轉包情況時，承包全部工程的轉包人要把任務轉給轉承包人，這其中有工程任務的經濟責任、勞務作業(yè)責任以及合同管理責任。而勞務分包的情況是勞務作業(yè)的發(fā)包人把工程的勞務作業(yè)分包給作業(yè)承包人。要想防止勞務分包合同被認定是轉包合同，需要注意以下內容：首先要明確好既定的承包人對承包工程要承擔項目管理機構派出的義務。項目管理機構要具有匹配承包工程規(guī)模、復雜技術的技術管理人員以及經濟管理人員。這些技術負責人、工程項目負責人、質量管理人、財務負責人、安全管理人等需要和本單位簽訂過合法聘用合同，并且是本單位的人員。合同要明確出約定承包人需要對工程施工承擔組織管理、工作協(xié)調、施工方案制定、質量檢查責任等相關的合同義務，此外約定的承包人還需要提供設備、施工大型機具等義務，這些施工設備、施工大型機具要屬于合同承包人自有或者是合同承包人租賃的，租賃施工設備、施工大型機具的人員不能是勞務分包人。
2.3 規(guī)避勞務分包工程分包風險
要想防止勞務分包合同誤認為是工程分包合同，需要做的以下內容。首先是勞務分包合同有工程勞務的標的，勞務分包只能用在工程用工上，合同任務還有有勞務屬性。合同的任務要按照規(guī)定資質的企業(yè)范圍或業(yè)主應許的類型進行歸類，這其中勞務內容要通過勞務工作量的狀態(tài)表現(xiàn)出現(xiàn)。其次還要注意勞務分包合同里的工程單價要和勞務活動對應，結算依據(jù)是工費和工天。約定承包人的管理義務以及技術指導義務要進行明確，勞務分包方沒有工程技術管理以及工程管理的義務。勞務隊伍不能自行組織工程項目的質量檢驗以及試驗檢測。承包人通過合同承諾的施工設備、施工大型機具要由承包人所有或者是承包人租賃，租賃施工設備、施工大型機具的人員也不能是勞務分包人。
2.4 強化專業(yè)知識的培訓，提升合同管理人員素質
隨著我國經濟實力的不斷增強，我國在2001年成功加入世界貿易組織，這給我國各類行業(yè)都帶來了非常多的機遇，但是在這樣的背景下，企業(yè)也面臨著更大的發(fā)展風險，尤其是我國的建筑工程行業(yè)也面臨著極大的風險與考驗?，F(xiàn)如今，越來越多的外資企業(yè)不斷地涌入中國，他們較為雄厚的資金實力以及先進的管理技術與豐富的管理經驗給我國建筑工程的相關企業(yè)帶來了非常大的壓力與沖擊。我國的建設工程企業(yè)如果要想在當今的市場上得到一定的發(fā)展，在國際競爭的領域中提高自身的競爭力，就必須切實地提高建筑工程行業(yè)的勞務分包合同的整體管理水平。但是從客觀上講，我國建筑行業(yè)的勞務分包合同在管理上存在著一定的問題，相關的管理制度并不完善，這在一定程度上就會阻礙企業(yè)自身的發(fā)展。因此，合理地、科學地解決勞務分包合同存在的相關問題，規(guī)避相應的風險是當前建筑行業(yè)亟待解決的問題。
一、建筑工程行業(yè)的勞務分包合同的相關內容
（一）建筑工程行業(yè)的勞務分包合同相關概念
建筑工程勞務分包合同主要指的是從事建筑工程的總承包單位，將它自己承包的建筑工程整體的一部分依照相關的法律承包給其他具有相應能力的以及相應資質的工程承包單位，但是該承包人并不退出該承包關系，而且其與第三人會根據(jù)第三人完成的工程成果讓發(fā)包人承擔相應的連帶責任，從而訂立相應的合同。在整個分包的活動當中，充當發(fā)包一方的施工企業(yè)將是分發(fā)包人，而充當承包一方的施工企業(yè)將是整個工程的分承包人。
（二）建筑工程勞務分包合同的主要形式
（1）自帶性勞務承包。自帶性勞務承包主要指的是在企業(yè)內部的正式職工通過企業(yè)對其進行的專業(yè)的培訓考核，從而成為建筑工程的工長，由工長進行招募，招募一些符合標準的勞務人員。這些勞務人員的日常生活起居會由企業(yè)統(tǒng)一進行管理，企業(yè)的監(jiān)督工長為勞務人員發(fā)放工資，或者是企業(yè)根據(jù)工長自行編制的工資發(fā)放表向勞務人員發(fā)放工資。
（2）零散性勞務承包。零散式勞務承包主要指的是企業(yè)在接到工程后，招募臨時用工，這些臨時用工的招募主要的依據(jù)就是這個工程。
（3）成建制勞務分包。成建制勞務分包主要指的是以企業(yè)的形態(tài)為依據(jù)，從施工工程的總承包企業(yè)或者是專業(yè)工程承包企業(yè)處進行分項、分部或者由單位工程地進行承包勞務作業(yè)。
在第一種形式當中，公司會將自己承建的那部分工程以簽訂工程勞務承包合同的形式，交給公司內部的相關職工進行具體承包施工，承包人會自行招募工人。從形式上講，建筑工程會交由承包人進行施工與管理，承包人還會支付工人報酬。應當注意的問題是，承包人應當是公司內部的職工，他是以公司自身的名義去履行承包的合同，并且與其他人發(fā)生相應的法律關系。因此，這份承包合同應當屬于公司內部的承包合同。還有一點是承包經營應當屬于企業(yè)內部的經營管理方式發(fā)生變化，不能產生合同的履行主體發(fā)生變更。另外，承包人招募工人的行為應當將其看作是公司的行為，工人與公司會存在著勞動關系，但是與承包人之間應當不存在相應的勞務關系。在第二種形式當中，工程承包人自身的法律地位不應該與分包人的法律地位相等，應當根據(jù)受勞務作業(yè)方是否擁有用工的資格從而界定勞務關系，即勞動者或者是勞動地位。因為承包人承包的僅僅是工費，而且從事的主要是建筑工程中的單一工種作業(yè)，個人的收入與工程的施工效益將會直接掛鉤，但是對工程的承建不能進行獨立的管理，對工程的質量不會承擔終身責任。承包人僅僅會對發(fā)包人承擔工程質量責任，并且在承包人提供勞務服務期間，承包人屬于臨時的勞務者，對施工期間出現(xiàn)的相關事故或者是工程質量問題不承擔任何責任。
（三）勞務分包合同管理的相關意義
（1）使建筑市場更加的完善與進步。我國市場經濟發(fā)展主要是通過相關的合同約束雙方當事人之間的各類交易行為，而計劃經濟是依靠相應的行政管理手段從而更好地規(guī)范財產的流轉、流通關系。因此，要想更好地完善與發(fā)展我國的建筑工程市場，就必須要有相應的建筑合同對其進行約束與管理。建筑工程制定的項目勞務分包合同是我國開展建筑工作的主要依據(jù)，通過加強對建筑工程勞務分包合同的相關管理，或者是對建筑市場流通的資金、使用的材料、主要的技術、關鍵的信息以及最為重要的勞動力等加強相應的管理與控制，能夠更好地發(fā)展與完善我國主要的建筑工程市場。
（2）更好地推進我國建筑領域的相關改革。我國的建設行業(yè)主要推行的制度是項目法人責任制、招標投標制、建筑工程監(jiān)理制、勞務分包合同管理制。在這些制度中，最為核心、最為重要的就是項目的分包合同管理制度。因為建筑工程的項目法人制主要是為了能夠建立一種獨立的民事責任主體支付，但是我國的市場經濟要求的民事責任制的確立，主要是在合同義務相關責任基礎上制定的。而招標投標制度主要是一種較為公正、公平、公開的訂立制度。建筑工程監(jiān)理的法律關系主要是憑借相關的合同從而更好地規(guī)范建筑業(yè)主、工程承包人以及建筑監(jiān)理單位之間的關系。
（3）最大限度地提高我國建筑工程建設的整體水平。建筑工程建設的總體管理水平主要體現(xiàn)在建筑工程的總體質量、工程的總體進度以及建筑整體的資金投資這三大方面，這三點都會通過相關的建筑合同從而更好地體現(xiàn)出來。當這三大建筑指標確定后，要求相關的當事人需要在整體工程管理中將內容細化，并要求在工程的建設過程中要徹底、有效的執(zhí)行這類規(guī)定。如果在工程的建設階段能夠嚴格地按照相關的合同規(guī)定對整個工程進行管理與控制，相信建筑工程的整體質量能夠得到有效的保障，建筑的整體進度以及投資的目標也能在不同的程度下得以實現(xiàn)。
（4）有效率地避免我國建筑工程行業(yè)的相關違法與犯罪。我國的建筑行業(yè)在發(fā)展的過程中常常出現(xiàn)相應違法犯罪的問題，在建筑行業(yè)加強項目的分包合同管理能夠做到公平、公正以及公開，提升建筑行業(yè)的透明度。尤其當進行招標與投標的時候，有效地將建筑行業(yè)市場的交易工作置于一個公開與公平的環(huán)境下，能夠約束相關權力的濫用，克服在建筑領域行賄受賄的行為。加強建筑工程項目的勞務分包合同的管理可以有助于政府相關部門對工程、對合同本身的監(jiān)督與管理，最為有效地克服相關犯罪現(xiàn)象的產生與發(fā)展。
二、建筑工程的勞務分包合同在管理中存在的風險問題
（一）對建筑工程的勞務分包合同進行監(jiān)督與管理時主要的管理機制并不健全
目前，我國的建筑項目的建設在施工之前并沒有過多的重視項目勞務分包合同的管理與監(jiān)督，沒有形成一套較為嚴密的監(jiān)督管理體制。項目勞務分包合同在簽訂環(huán)節(jié)與執(zhí)行環(huán)節(jié)并沒有較為嚴格的規(guī)定與規(guī)范，沒有將勞務分包合同在監(jiān)督管理環(huán)節(jié)的科學性、法制性以及合理規(guī)范性有效地體現(xiàn)出來。勞務分包合同自身的授權管理制度存在著一定的缺陷，管理整體的流程也不太明確。有部分勞務分包合同涉及的雙方相關當事人沒有及時地對應該執(zhí)行的手續(xù)進行有效的執(zhí)行，而且相關管理部門對其也缺乏一定的審查與管理。例如，在進行分包合同的簽訂的時候，有時候會流于表面，缺少專業(yè)性的意見，沒有對分包合同進行備案?；蛘呤窃诤炗喓贤臅r候經常會出現(xiàn)分包方先干后簽、邊干邊簽的現(xiàn)象，這些不符合規(guī)定的工作給企業(yè)的發(fā)展帶來了相當大的風險;在分包結算的階段，由于工程分包與勞務分包沒有得到規(guī)范化的管理，從而導致分包結算出現(xiàn)不規(guī)范的現(xiàn)象。例如，超額結算工程款項、個別工程項目未經過測算或者沒有按照相關程序進行審批等，這些都是勞務分包在管理時可能出現(xiàn)的風險。
（二）勞務分包合同在簽訂時的雙方當事人自身的法律意識較弱
由于計劃體制的約束，建筑領域有很多勞務分包合同在簽訂時，雙方的當事人并沒有很強的法律意識。主要體現(xiàn)在：勞務分包合同編制時，里面的相關內容在文字措辭上略顯不規(guī)范并且并不嚴謹，很多重要的條款并不完整，絲毫不利于合同本身的執(zhí)行與監(jiān)督;相關當事人在分包合同的時候經常忽略細節(jié)部分，應當更正的條款沒有及時地得到相關的更正;雙方當事人對于勞務分包合同的法律認識較為淺薄，沒有正確地認識到合同的重要性;勞務分包合同在編制以及簽訂的時候，具體的內容存在著一定的問題，主要的問題在于合同本身缺乏相應的公平性;部分工程承包商并不愿意自己承擔相關責任，這就需要利用其他的承包商簽署的勞務分包合同，以其為模板從而套用出自己的勞務分包合同，這樣在無形中就產生一定的風險。
（三）從事建筑項目勞務分包合同的管理者自身缺乏一定的專業(yè)素質
建筑領域勞務分包合同的本身，涉及的事務較為繁雜，設計的法律條例也較多，合同的專業(yè)面也較廣。而作為合同的管理者來講，自身務必要擁有豐富的專業(yè)知識，還要擁有相關的法律常識，從而才能更好地從事此項工作。但是就目前的情況來講，我國從事合同管理工作的相關人士自身并沒有過多的專業(yè)知識，法律常識也稍顯缺乏，同時這些人員并沒有接受統(tǒng)一的培訓，僅僅是把合同的管理工作當作是一種日常普通工作，絲毫沒有意識到勞務分包合同的重要性與關鍵性。由此看來，業(yè)務人員的專業(yè)素質不高很容易使得勞務分包合同在管理中產生一定的風險。
（四）與一些不具備資質的企業(yè)以及掛靠具有一定資質的企業(yè)在簽訂勞務分包合同時會產生相應的法律風險
在建筑工程勞務分包的領域經常會出現(xiàn)一些違法分包的問題，主要表現(xiàn)的是總工程承包人或者專業(yè)從事分包的人將勞務工程分包給一些并不具備一定勞務資質的包工頭或者是并不具備一定勞務資質的工程企業(yè)。特別是一些掛靠有相應資質的工程企業(yè)進行業(yè)務承攬，這類企業(yè)的法律風險應當引起相關部門的高度重視：掛靠主要指的是一些工程單位或者個人，在沒有取得一定工程資質的前提下，這些企業(yè)或者個人會借用一些有一定資質的工程企業(yè)的名義從而承攬相應的施工任務，并且要向該具有相應資質的施工企業(yè)繳納相應管理費的相關行為。掛靠從性質上講它屬于并不具備一定施工資質而違法承攬建筑工程的行為。在一般的情況下，掛靠人并沒有從事建筑建設的主體資格，或者就算這類企業(yè)具有建筑建設的資格，也不會具有與本項目要求相一致的資質等級。還有一種情況，被掛靠的企業(yè)雖然具有一定的資質等級但是也缺乏相應的實際能力。當被掛靠的企業(yè)收取一定的管理費用時，并沒有給予一定的管理，或者是他們的管理也僅限于停在表面上，沒有承擔施工技術、工程質量、經濟責任等，在具體操作上常見的就是以“合法”的項目勞務分包的形式對掛靠進行掩蓋。同時應當明確一點，沒有相關資質的工人借用具有相應資質的項目勞務分包企業(yè)的名義與其他人簽訂的分包合同是無效的。這樣一來將會給建筑工程帶來一定的風險。
三、如何能夠更好地防范建筑工程項目勞務分包合同風險
（一）健全項目勞務分包合同的管理機制
國家的相關部門應當根據(jù)實際情況，依據(jù)勞務分包合同的法規(guī)法則，建立并完善合同的管理機制，更好地對合同進行監(jiān)督與管理。首先，應當設置專業(yè)的管理部門、專業(yè)的管理崗位以及專業(yè)的管理人員對勞務分包合同進行實時地、嚴格地監(jiān)督與審查。其次，制定相關的合同管理制度與嚴格的違規(guī)處罰制度，對違反相關規(guī)定的人或者企業(yè)實行處罰，從而更好地規(guī)范這些企業(yè)自身的行為，更好地降低合同風險。
（二）切實地規(guī)避項目勞務分包合同中轉包風險
在建筑建設的過程中，有時會出現(xiàn)轉包的情況，就是承包工程的轉包人要將整個任務轉給承包人。在轉包的過程中會帶有一定的經濟責任、作業(yè)責任、管理責任。要想切實地規(guī)避勞務分包合同被轉包，主要注意的是：明確既定承包人對整個承包工程要承擔相關管理機構發(fā)出的義務;項目的管理機構務必要具有一定的承包規(guī)模、技術管理人員以及財務管理人員等，同時，這些人需要同本單位簽訂一定的合法勞務聘用合同，必須得是單位內部成員;勞務分包合同務必要明確相關承包人對建筑工程施工過程，承擔施工組織管理、施工作業(yè)協(xié)調、施工方案制定以及施工質量檢查等需要承擔的義務，除此之外還要規(guī)定工程的承包方要提供施工的設備以及施工所需要的大型機械設備等，這些設備應當屬于合同的承包人自己擁有或者是承包人進行租賃而得的。
（三）切實地規(guī)避勞務分包工程的分包風險
有時項目的勞務分包合同會被人誤解成是工程分包合同，因此應當切實地規(guī)避此類事件的發(fā)生。主要做的內容是：第一，項目勞務分包合同應當具有工程勞務標的，而且勞務分包僅僅能夠用在建筑工程的用工上，合同本身的任務還需要具有勞務屬性。合同的主要任務應當按照規(guī)定好的具有一定資質的企業(yè)或者是業(yè)主應許的相關類型進行歸類，其中的勞務內容應當通過勞務的具體工作量的表現(xiàn)出現(xiàn)。第二，注意項目勞務分包合同中的建筑工程單價要與建筑的勞務活動相對應，結算的相關依據(jù)是工程的工費以及工程的工天。規(guī)定工程的承包人自身的管理義務和技術指導義務務必要明確，建筑工程的勞務分包方并沒有相應的技術管理或者建筑工程管理的義務，而且勞務隊伍不能夠自行去進行工程質量的檢驗或者是工程試驗檢驗。
（四）切實地提升勞務分包合同管理者的綜合素質
應當對建筑工程項目勞務分包合同的管理者進行專業(yè)知識與專業(yè)管理技能的培訓，從而更好地提高管理者的自身素質。第一，建筑企業(yè)在進行招聘時要制定相關的招聘要求，當新員工入職時要對其進行系統(tǒng)的、綜合的培訓，全面地提高員工自身的職業(yè)素養(yǎng)與道德水平。第二，要對員工進行定期培訓與定期考核，使員工的實際操作能力得到保障，提高員工自身的水平與能力。第三，設置崗位競聘制，給予優(yōu)秀員工以充分的信任與肯定，從中選拔優(yōu)質人才進入管理層。第四，對項目勞務分包合同進行管理時，要將責任與義務進行徹底的劃分，明確管理者的責任范圍，當發(fā)現(xiàn)工作認真與工作能力強的管理者應當予以適當?shù)莫剟?，從而激發(fā)員工的工作積極性，從根本上規(guī)避合同管理的風險。
四、結語
現(xiàn)如今，我國的經濟較為發(fā)達，建筑行業(yè)的發(fā)展較為迅速，為了能夠更好地發(fā)展我國的建筑工程行業(yè)就必須要切實地注重建筑工程項目的勞務分包合同，要了解工程項目勞務分包合同管理對于一個建設工程單位來講的重要性。目前，對建筑項目的勞務分包合同進行管理已經不僅僅是企業(yè)管理中一個可有可無的問題，隨著時代的發(fā)展它已經成為一個影響工程整體發(fā)展的風險問題。因此，建筑工程企業(yè)在進行勞務分包合同管理的時候，應當對出現(xiàn)風險問題及時地給予相應的研究，切實地找出合同風險出現(xiàn)的原因，根據(jù)原因提出具有針對性的合理化措施從而解決相應的風險問題，讓我國的建筑行業(yè)能夠得到更為長遠地發(fā)展。
參考文獻：
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中圖分類號：TU71 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2012）11-00-01
一、引言
建筑行業(yè)是社會主義經濟的重要組成部分，隨著經濟的發(fā)展，尤其是近年來，建筑行業(yè)的競爭越來越為激烈，工程分包能有效解決施工企業(yè)自有人員、設備資源、技術水平等方面的不足，成為眾多施工企業(yè)提升自身競爭能力，在招投標中獲得更大優(yōu)勢的重要手段，對施工企業(yè)的生存和發(fā)展來說都極為重要。不過工程分包的工期、質量、造價等控制相對較難，合同管理不善極容易引起工程進度和工程質量方面的糾紛。工程分包合同管理是一件必須重視的事情，下面本文就工程分包合同管理中存在的問題進行探討，并提出一些有效的應用措施。
二、工程分包合同管理存在的問題
1.工程分包合同簽訂不規(guī)范
目前，在我國施工企業(yè)工程分包中，工程分包合同簽訂不規(guī)范現(xiàn)象十分普遍，合同評審不嚴格、合同條款過于簡單模糊、合同未嚴格按照規(guī)定進行報批備案、合同條款不夠嚴密等等。部分施工企業(yè)工程分包合同更缺少法律、合同等方面的專業(yè)人才和職能部分的參與，承包與發(fā)包雙方的合同意識淡薄，甚至根本沒有專門的合同管理部門進行合同的管理，這種現(xiàn)象在一些小型的施工企業(yè)中極為常見，即使是工程簽約都是臨時抽調人員應付了事。此外，不少項目的分包合同在爭議解決、履約保障、資金監(jiān)管等方面也缺少清晰的說明條款，甚至條款前后沖突自相矛盾。分包合同先干后簽邊干邊簽現(xiàn)象也大量存在，甚至還有工程完工還未簽合同的現(xiàn)象。工程分包合同簽訂不規(guī)范，給承包方和發(fā)包方都帶來極大的風險。
2.陰陽合同現(xiàn)象普遍存在
陰陽合同又稱黑白合同，是指合同當事人就同一事項訂立兩份以上的內容不相同的合同，一份對內，一份對外。在工程分包中，承包方因發(fā)包方一些附加條件和不合理要求通常會被迫簽訂正式合同外的合同，通常表現(xiàn)為不合理壓縮工程進度、墊資施工等。此外，還有不按合同法、建筑法規(guī)定采用掛靠、全部轉包、肢解分包等現(xiàn)象，由此也會產生出陰陽合同問題，正規(guī)合同只是一個表面文章，只是用于應付上級部門檢查，當事人雙方并不按正規(guī)合同執(zhí)行，而按私下合同履行，其中摻雜了大量違法、違反規(guī)定的內容，或者條款不嚴密、無效、模糊的內容。
3.工程分包合同履行不力
既便是簽訂一份有效的、嚴密的合同，但并不能保證合同能被嚴格的執(zhí)行。在實施工程分包中，經常出現(xiàn)合同簽訂之后，承包企業(yè)完全不按合同執(zhí)行的現(xiàn)象，為了追求利潤或其它方面的原因，而不按要求施工，不按工期進度施工，使用不合格材料等現(xiàn)象。而由于工程分包中的層層利益關系，發(fā)包企業(yè)也缺乏對工程分包合同的認真履行，對工程施工中的圖紙交底、技術交底、合同交底重視度不足，忽視相關責任甚至難以落實責任。據(jù)統(tǒng)計，我國工程分包中，能保障工期的工程僅占85%左右，工程分包合同的履行情況較差。尤其是違反法分包、非法轉包等現(xiàn)象的大量存在，包括如整體轉包、分包給無相應資質單位或個人、層層分包等，使得分包合同的管理存在更為巨大的法律風險和經營風險。
4.工程分包合同管理忽視法律風險
合同管理直接關系著法律風險，但我國工程分包合同管理中忽視法律風險現(xiàn)象十分嚴重。如分包人主體不具備相應法律資格，使得分包單位不具備相應的民事權利能力和行為能力，至使簽訂的合同無效，總包單位面臨行政處罰、工傷責任、民事責任等風險。再如未經發(fā)包人同意而將工程主體結構或部分工程分包給其它人，至使分包合同本身存在重大違約現(xiàn)象，在合同行為、內容上均違法。再如以包代管現(xiàn)象，錯誤的認為分包合同簽訂后分包工程出現(xiàn)任何事故均應由分包方處理和承擔，致使項目分包之后監(jiān)管人員不足甚至根本不派遺監(jiān)管人員，使項目處于放任自流狀態(tài)任由施工方操作，極容易因為分包單位施工人員素質、人員構成復雜、管理水平不足等問題而帶來嚴重后果。
三、如何加強工程分包合同的管理
1.加強工程分包合同管理制度建設
建立健全規(guī)章制度。要使合同管理規(guī)范化、科學化、法律化，首先要從完善制度入手，制定切實可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要內容應包括：合同資信調查、審查，合同專用章管理，合同履行與糾紛處理，合同定期統(tǒng)計與考核檢查，合同管理人員培訓等。企業(yè)通過建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。
2.建立工程分包合同管理預警系統(tǒng)
工程項目的管理是以合同作為核心、以進度作為參數(shù)進行的，合同和進度相互之間緊密聯(lián)系，建立工程分包合同管理預警系統(tǒng)，能有效地發(fā)現(xiàn)合同管理中存在的問題?？偟膩碚f，工程分包合同預警系統(tǒng)，主要包括合同簽訂前、合同執(zhí)行過程中和合同的執(zhí)行結果。在合同簽訂前，必須將分包商的選擇、合同條款的合法性、合同的經濟性等方面納入預警系統(tǒng)中進行嚴格的審查，以確保分包商有相應資質，確保合同完整合法。在合同執(zhí)行過程中，要將嚴密跟蹤相關條款的執(zhí)行，如履約保證金是否按合同規(guī)定交納，施工生產是否嚴格按照合同約定進行，項目經理是否及時對分包商違反合同行為作出正確的反應等等，所有這些都應當納入預警體系中監(jiān)管，以及時發(fā)現(xiàn)合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題，將風險降到最低。
3.強化分包合同過程管理
在分包合同的執(zhí)行過程中，企業(yè)應當建立工程項目巡察體系，將工程項目分包合同的執(zhí)行情況納入掌控之中。分包合同執(zhí)行中出現(xiàn)的問題并不一定是出自于分包方，也有可能出在發(fā)包方，如工作示能及時協(xié)調，人力、物力投入不足，施工方管理不善等。加強分包合同的執(zhí)行管理，有利于迅速發(fā)現(xiàn)這些問題，降低合同風險減小因此而帶來的損失。再如分包項目中的施工質量，必須按照分包合同中的施工工藝、材料使用、施工工序等進行嚴格檢查，以免形成質量缺陷，更好地堵住分包單位的空子，督促分包單位按照分包合同進行施工。
參考文獻：
[1]潘樹平.建筑工程分包合同管理問題及對策淺析[J].建筑設計管理，2009（08）.
2業(yè)主單位管理職責
業(yè)主負責審批施工承包人申報的工程項目分包計劃及分包申請，嚴格控制、監(jiān)管施工承包人的分包工程范圍；嚴格審查分包商的過往施工能力、業(yè)績與是否具有相關的施工資質；對工程項目分包情況進行備案，定期上報分析工程分包的相關信息；定期針對工程項目分包進行審查；監(jiān)督檢查施工承包商對其分包商的安全措施保障與監(jiān)管；負責對工程項目各參建單位分包管理的評估考核。監(jiān)理機構根據(jù)合同對工程項目分包情況的說明進行相應的程監(jiān)督和管理。建立分包安全監(jiān)理體制；審查評估工程項目分包計劃申請；報送工程項目各部分的分包情況；審查分包資質、業(yè)績并進行現(xiàn)場評估；同時采用文件審查、安全檢查簽證、旁站和巡視等方法對分包商進行監(jiān)督管理，以此確保分包部分的安全監(jiān)理；動態(tài)核查進場分包商的人員技術與配備、施工機具質量與配備、技術管理等施工操作能力，發(fā)現(xiàn)問題及時提出整改要求并監(jiān)督其整改把問題解決在萌芽。施工承包人是分包安全管理工作的主要責任負責人，其負責對分包工程的施工全程進行監(jiān)管，確保分包的安全作業(yè)處于受控狀態(tài)。承包商必須建立、健全、完善所有分包商的項目安全管理體制；建立分包商資質審查、現(xiàn)場準入、教育培訓、動態(tài)考核、資信評價等管理制度。
3分包商準入
任何單位和個人不得對依法實施的分包活動進行干預。必須選用合格的分包單位，嚴禁與施工資質和能力不符合要求的隊伍、非法人單位或個人簽訂分包合同。對分包商的資質審查應在每年年初或新工程合同簽約前進行。審查的重點是分包商的施工能力、施工技術保障、施工安全措施與質量保障能力，以及分包商在類似工程的施工業(yè)績。對于管理混亂或上年度發(fā)生過人身死亡和質量事故的分包商，將予以更換不得繼續(xù)使用。施工承包商應與分包商建立長期穩(wěn)定、和諧的合作關系，避免人員頻繁變動。分包商資質審查內容包括：具有法人資格的營業(yè)執(zhí)照和施工資質證書；法定代表人證明或法定代表人授權委托書；政府主管部門頒發(fā)的安全生產許可證；分包商施工簡歷、近三年安全、質量施工記錄；確保安全、質量的施工技術素質（包括項目負責人、技術負責人、質量管理人員、安全管理人員等）及特種作業(yè)人員取證情況；施工管理機構、安全質量管理體系及其人員配備；保證施工安全和質量的機械、工器具、計量器具、安全防護設施、用具的配備；安全文明施工和質量管理制度。工程項目的分包計劃嚴格執(zhí)行審批手續(xù)。在工程項目開工之前，由承包商向監(jiān)理機構提出關于擬分包內容和類別的分包計劃申請書，經監(jiān)理機構審批后，報業(yè)主審批備案。承包商工程項目部及下屬的專業(yè)工地不得越權自行招用分包商。承包商應對擬選用分包商的資質文件和擬簽訂的分包合同、安全協(xié)議報監(jiān)理機構審查，業(yè)主批準。合同、安全協(xié)議審查內容主要包括分包工程項目、工作內容、工程量及分包合同價格，工期及施工進度計劃，分包工程項目質量與施工安全保證措施。
4分包合同管理
施工承包人在工程分包項目開工前，應與業(yè)主批準的分包商簽訂分包合同，分包合同中必須明確分包范圍與性質（專業(yè)分包或勞務分包），主體工程范圍內的施工分包只能簽訂勞務分包合同。在簽訂合同的同時，根據(jù)分包性質與范圍，結合現(xiàn)場實際簽訂分包安全協(xié)議。簽訂分包合同、安全協(xié)議的發(fā)、承包雙方必須是具備相應資質等級的獨立法人單位，簽字人必須是發(fā)、承包雙方法定代表人或其授權委托人。嚴禁與不能有效代表分包單位的人員簽訂分包合同。必須確保分包合同中分包范圍與方式、分包安全責任、分包費用約定與支付等關鍵條款的內容與公司規(guī)定一致，嚴禁簽訂含有專業(yè)分包內容的勞務分包合同。勞務分包合同不得包括大型機械租賃和主要材料采購內容，不得出現(xiàn)分包單位負責編制施工指導性文件的條款。承包商與分包商簽訂的合同、安全協(xié)議必須遵循施工承包合同的各項原則，滿足承包合同中的技術、經濟條款，應明確發(fā)、承包雙方的權利和義務。分包商只能在分包合同、安全協(xié)議簽訂后才能進場施工。嚴禁在沒有分包合同和安全協(xié)議的情況下進行施工。簽訂后的分包合同、安全協(xié)議應報監(jiān)理單位和天池公司備案。施工承包商應及時向分包商支付工程款或勞務費用；承包商要督促分包商不拖欠施工人員工資，避免在分包過程中因費用等方面的糾紛影響分包安全。施工承包商應履行自身應盡的責任與義務，對合同確定的目標進行嚴格監(jiān)督和動態(tài)管理，及時預測和分析合同執(zhí)行中存在的風險和偏差，提前采取預防控制措施，消除分包安全風險。
5監(jiān)督管理
業(yè)主按審查批準的分包計劃和資質報審文件，動態(tài)核查分包安全管理情況，按規(guī)定定期組織開展分包檢查，及時糾正違反本規(guī)定的行為。對管理水平低、人員素質差、不服從管理的分包商及違反本規(guī)定的施工單位，必須依據(jù)有關招投標文件和合同，責令其整改或停工整頓，直至解除合同，并追究其違約的相關責任。對無資質或資質不合格的隊伍采用資質借用、掛靠等手段取得專業(yè)分包和勞務分包的應堅決取締。監(jiān)理機構應嚴格審核施工承包商所報送的關于分包工程的各類報審文件，定期或不定期核查分包商人員、機械、工器具等資源配備是否與入場驗證相符，每月將分包管理情況報天池公司備案。監(jiān)理單位本部按季度定期檢查所屬各項目監(jiān)理部的分包安全監(jiān)理工作。施工承包商負責建立包括分包商在內的安全管理體系，落實各項應急處置方案。分包作業(yè)現(xiàn)場發(fā)生安全事故或突發(fā)事件，要立即按預定的應急處置方案有效處置，并按規(guī)定及時進行報告。分包商必須嚴格落實分包作業(yè)現(xiàn)場管理和安全防護要求，嚴禁工作負責人不在現(xiàn)場或安全防護措施不落實的情況下開展施工。必須依據(jù)分包合同約定組織進行分包施工，嚴禁未簽訂分包合同先行施工或超范圍施工。必須在分包作業(yè)前進行全員安全技術交底，嚴禁不按批準的方案進行施工分包作業(yè)。
6分包培訓
施工承包人要建立健全分包教育培訓制度，保證分包培訓資金投入，建立分包人員學習培訓的長效機制。將分包單位項目經理或項目負責人、技術人員、質量人員、安全人員和主要班組長、特種作業(yè)人員納入本企業(yè)年度安全教育培訓范圍，督促分包單位對所有進場作業(yè)人員按要求開展安全教育。分包商必須使用合格的分包作業(yè)人員，嚴禁未經培訓考試合格的分包人員、無證的分包特種作業(yè)人員進場作業(yè)。項目實施中，施工承包人項目部要為分包人員提供業(yè)余學習場所，采取集中學習、授課、播放影視片等形式，開展分包人員安全施工常識、安全工器具使用、安全質量通病防治、施工技術與方法、事故應急處置和信息報送等方面的培訓。
一、施工企業(yè)分包合同管理中存在的問題
在建筑市場競爭日益加劇的形勢下，施工企業(yè)為了保證工程任務的順利建設，常在企業(yè)自有資源不能滿足施工需要時，選擇具有相應資質和類似施工經驗的分包隊伍來協(xié)助完成施工任務，這種行為已逐漸成為目前總承包單位完成承包任務的一種習慣性選擇。但是施工企業(yè)往往只重視分包合同管理中分包價格和工期、質量等因素，缺乏統(tǒng)一集中的合同管理體系，缺少企業(yè)層面的監(jiān)督和管理，造成分包合同風險頻出。主要表現(xiàn)如下。
（1）分包隊伍選擇盲目性較大
1）大量使用沒有分包資質的非正規(guī)分包隊伍。2）當選擇有資質的分包隊伍時，常存在對分包隊伍營業(yè)執(zhí)照、資質證書、安全生產許可證及資質證書中“可承包工程范圍”、是否屬于掛靠承包、業(yè)績證明資料的真實性、業(yè)績工程的質量以及合同履約情況的監(jiān)管缺失；
（2）對分包價格的確定沒有科學方法
對計劃進行分包項目的分包單價不進行事前分析；或者有分析但與計劃分包工程的內容不相符；或者先找多家分包方報價，用“折中價”來確定分包價格；或者是分包方報多少就給多少，均沒有“合理單價分析”資料以及編制說明。
（3） 合同簽訂隨意性大，法律意識淡薄
1）企業(yè)未結合本企業(yè)情況擬定專業(yè)分包、勞務分包等各類分包合同范本。大量存在“隨意簽訂”現(xiàn)象，一方面大量合同的用語的合法性、科學性、準確性、有效性、嚴密性、合理性都存在很多問題，分包合同的管理效率很低，另一方面因具體合同管理人員水平、素質的差異也會給分包合同管理造成諸多風險。近年來常見的“由于條款不全面、約定不清晰、漏項、分包人惡意冒名代簽等問題，導致合同履約過程中糾紛不斷，分包隊伍以停工等方式要挾，甚至出現(xiàn)騙取合同資金，造成拖欠農民工工資等現(xiàn)象”就是最好的證明。
2）部分施工企業(yè)或項目經理部有肢解分包工程的行為，主要是為躲避法律或企業(yè)制度的約束，達到自己隨意選用隊伍的目的，一是將需要企業(yè)授權簽訂的分包工程變相拆分若干個項目部可以自行簽訂分包工程；二是將分解后的工程實際分包給資質不夠的分包隊伍。這些肢解行為給工程質量、安全、進度等方面造成很多風險。
3）履約擔保意識淡?。菏┕て髽I(yè)及項目部未認識到交納保證金的重要性，簽訂分包合同時不要求交納履約保證金或者少交納。導致對分包隊伍的可控力度差，履約效果沒有保證的局面，同時也使企業(yè)自身喪失了在分包隊伍不全面履行分包合時進行索賠的有力保證。
4）先施工后簽合同：即不簽訂合同就進場施工，導致分包隊伍施工任務完成大半甚至已經完工后還未簽訂合同。導致項目部或分包隊伍管理目標不明確，沒有管理依據(jù)，從而造成扯皮現(xiàn)象，尤其是在市場行情發(fā)生變化時，由于沒有事前的合同約束，雙方在一些重要條款（比如合同單價）方面在事前根本就沒有完全達成一致，所以當分包方開始談過分的條件，致使分包合同補簽困難，最終給企業(yè)造成不必要的麻煩和損失。
二、加強分包合同管理的措施
（1）建立健全合同管理機構，明確職責，加強合同管理人員的培訓教育
1）企業(yè)應當設立專門的合同管理體系，從企業(yè)的領導層、管理層到項目層建立起三級合同管理機構，明確各層面的職責。有條件的企業(yè)還應聘請法律顧問。
2）企業(yè)要注重不斷加強合同管理人員的學習與培訓，合同管理人員須掌握合同法律知識和簽約技巧，明確各類法律風險可能在哪個環(huán)節(jié)出現(xiàn)，還要做好就本企業(yè)近年來發(fā)生過的合同風險事件的相關情形及產生原因進行教育。如此，既能增強合同管理人員的責任感，又能在合同簽訂中有效規(guī)避法律風險。
（2）確定分包隊伍選擇程序和合同的簽訂程序，完善合同流程管理
1）制定科學的分包隊伍選擇程序：①施工企業(yè)要充分結合工程圖紙、工程特點、工期、質量、成本、文明施工等實際要求進行分包策劃。確定基本的分包方式、范圍、內容及付款方式等。②要求相關專業(yè)人員在全面調查市場同類工程的分包價格的基礎上經過詳細的價款分析編制出合理分包價格。③分包隊伍選擇公告，給分包隊伍一定的投標準備時間，如在報名結束后組織分包隊伍觀看圖紙、現(xiàn)場考察等事宜，防止部分分包隊伍由于考慮不周而盲目報價等，導致定標后進行扯皮。④對至少三家分包方進行資信調查及業(yè)績工程的考察，考察時要注重分包隊伍冒用他人業(yè)績，另外施工企業(yè)的考察要包括本工程項目經理、技術負責人及相關的質量、安全、經營專業(yè)人員等。⑤就經過策劃的合同草底與各家分包隊伍分別進行實質性的洽談，如對分包價格、工期、質量、付款、擔保等重要事項進行談判。⑥通過施工企業(yè)組織會議等方式確定最符合本工程的分包隊伍，然后進入正式合同簽訂程序。
2）分包合同管理制度及簽訂程序：①施工企業(yè)應當結合本企業(yè)的管理實際參照《建設工程施工合同》制定適合的《合同示范文本》，要求分包范圍與價款一致，內容全面、具體、用詞恰當不含糊，合法合規(guī)，層次清晰、責權利關系明確，絕對要避免簽訂“陰陽合同”。②建立健全分包合同管理制度，包括對分包合同的管理部門及責任、履行過程管理、考核獎罰、付款、變更、中止、違約、終止、時效，及事后的合格分包隊伍履約評價，建立《合格分包供方名冊》等各個環(huán)節(jié)制定具體的可操作的措施，使合同管理有章可循。③制定合理、高效、嚴謹?shù)姆职贤炗喅绦颍汉贤炗啎r間、地點，參加人員，審核、審批程序、資格審查程序、簽章程序，履約擔保金的繳納程序，合同歸檔管理等簽訂程序。并要建立記錄簽訂過程審核、審批手續(xù)的《分包合同簽署流程表》。
隨著施工企業(yè)經營開發(fā)的力度加大，中標項目越來越多。但是，企業(yè)的資源增長速度將無法滿足經營開發(fā)的需要。企業(yè)必然將自身的資源用于重、難、險工程和對企業(yè)開拓市場有利的工程。再利用社會資源，把一些一般工程進行分包。分包工程的增多，分包合同糾紛風險也增大，給企業(yè)持續(xù)、健康和科學發(fā)展帶來很大風險。因此，對工程項目分包合同糾紛風險的規(guī)避和采取有效對策，是非常必要的。
1、目前采用的分包模式
目前，多數(shù)施工企業(yè)主要采用專業(yè)分包、勞務分包兩種，也采用混崗作業(yè)方式作為兩種分包的補充。
2、常見的分包糾紛風險問題
2.1 專業(yè)分包常見的糾紛風險
2.1.1 分包方拖欠工資糾紛風險
分包方除主要管理人員外，對招用的員工往往不簽訂用工合同，而采用口頭協(xié)議。工資發(fā)放則采用拖欠、克扣等方法，不按時發(fā)放。把資金轉移，待施工生產進入或節(jié)日關頭，資金十分緊張時，員工因領不到工資而罷工。分包方再把拖欠問題的矛盾轉移給主包方，叫鬧事員工到主包方要錢，產生糾紛。
2.1.2 分包方冒用主包方名義對外采購欠帳或簽訂合同糾紛風險
分包方在施工中，其材料來源主要部分由業(yè)主或主包方供應外，自己也需采購大量材料，租賃機械設備。他們在外面打著主包方的名義，采取簽訂合同、打白條等手段騙購，然后拖欠付款，其行為過程主包方一點不知，待到事情發(fā)生時，分包方仍將風險轉移到主包方，使主包方承擔連帶責任糾紛風險。
2.1.3 分包索賠糾紛風險
分包索賠在分包方又叫二次經營或費用補償。這種糾紛和解和調解的難度很大，往往主包方吃虧，直到走上仲裁或訴訟。索賠的理由一般是費用索賠和工期索賠。從表面看，與主包方向業(yè)主索賠的理由和方式一樣。但是，從以往的糾紛案例來看，多數(shù)是主包方敗訴，就其原因，分包索賠有以下內容讓主包方無法陳述：
a.分包合同本身違法
按照《建筑法》、《招投標法》等國家法律、法規(guī)要求，分包的工程不能是主體工程結構或工程量不能超過總量的30%.而施工企業(yè)分包出去的合同無法滿足這一規(guī)定。
b.鉆主包方的管理漏洞
主要表現(xiàn)有：
①分包方的企業(yè)資質是掛靠的或是假資質或分包方是通過關系介紹來的，主包方設防不嚴或根本就沒設防，合同簽訂后，形成事實合同；
②利用主包方領導一些口頭表態(tài)，利用主包方管理人員的手寫條子做原始資料，利用技術人員的變更設計交底書，因為有些條子、變更設計交底書簽發(fā)出去后，根本沒實施，但原始條子、變更設計交底書未及時收回，最后成為證據(jù)。
③打質量舉報威脅牌，按照分包合同規(guī)定，分包方需要與業(yè)主、監(jiān)理的往來必須通過主包方。但是，分包方在施工中，往往采取非正常手段，主動與業(yè)主、監(jiān)理接觸，在工程施工時，偷工減料，改變原設計施工后進行隱蔽。當索賠無法得到滿足時，用此要挾、威脅主包方。
④利用不正當手段，達到其目的。
c.利用主包方的怕打官司的心理。
主包方通常怕打官司，因為無論官司大小，主包方的信譽、資質、資金和精力等都要受到損失。而分包方則不怕，他的生存空間是主包方無法比的，一旦打官司，就采取“死纏爛打”。
2.2 勞務分包常見的糾紛風險
勞務分包糾紛風險相對于專業(yè)分包的糾紛風險要少得多，主要包括拖欠勞務費糾紛；工程安全、質量、變更工程量舉報糾紛。安全、質量、變更工程量舉報糾紛往往由拖欠勞務費糾紛引起。
3、分包合同糾紛問題的風險規(guī)避和對策
按照分包工程發(fā)生合同糾紛的特點，必須從分包前的分包策劃，分包隊伍的選擇，分包合同的簽訂，分包隊伍施工過程合同管理，合同后評價方面進行風險分析，風險規(guī)避和轉移，對無法規(guī)避和轉移的風險，要有相應的對策。
3.1 實施分包策劃
工程有可能中標前，對工程的資源進行預配置，使其對中標后的分包量、隊伍有預安排。中標后，對分包工程進行分包策劃。它包括擬分包的項目，工程量，選擇什么隊伍，達到什么分包目標、分包糾紛風險預測等內容。項目部編制工程分包策劃書，上報批準。
3.2 嚴格選擇分包隊伍
選擇分包隊伍是分包工程的十分重要的任務之一。《招投標法》對分包有明確的規(guī)定，只要嚴格按招標程序選擇隊伍即可。值得說明的是，施工企業(yè)必須建立分包方檔案庫，使資質合格，信譽好，隊伍實力強的分包方能作為首選隊伍。對那些打招呼隊伍，關系戶隊伍，應慎重選擇或拒絕。
3.3 結合工程實際，細心簽訂合同
合同簽訂必須明確是專業(yè)分包合同還是勞務分包合同。目前，許多施工企業(yè)都有自己的合同范本或格式合同。但很多合同采用范本簽訂合同后，執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)合同漏洞多，可操作性差，又沒有及時進行協(xié)商補充協(xié)議，造成簽訂時就留下后患。因此，合同簽訂一定要結合工程具體情況，認真對合同范本內容盡心研讀，進行補充完善后再簽訂。建議推行分包方繳納履約保證金制度。
3.4 用鐵的制度，嚴格合同的管理
合同生效后，合同的管理是合同能否兌現(xiàn)的核心任務。也是合同糾紛風險出現(xiàn)的階段。合同的管理，要抓好以下方面。
①成立分包管理組織機構以項目經理為首，成立分包工程管理小組，人員定崗位、職責，盡量專職，制訂獎、罰制度
②抓安全管理、質量管理、進度管理。分包合同安全管理、進度管理比較直觀，也好落實。質量管理抓住隱蔽工程、原材料質量、工程外觀質量這三個重點，施工中設專人（素質高、懂技術和質量管理）全過程旁站控制，讓分包方無偷工減料的機會，杜絕存在質量舉報的可能。
③抓工程款控制。工程款的控制與工程質量控制同等重要，某種意義上說更重要。工程款控制抓好以下幾點：嚴格按合同計量條款計量；監(jiān)督按月支付員工工資，必要時其員工工資；掌握其對外采購的資金使用情況，對其采購金額大的合同，代其付款；及時對雙方往來的帳目清算并完善手續(xù)；及時對雙方共用項目費用分攤。
④協(xié)調對內對外關系。對內對外的關系，主包方一定要堅持不讓分包方獨立參與。
3.5 抓主包方的廉正建設
近年來，施工企業(yè)一方面通過工程分包解決了企業(yè)自身施工資源的間歇性的缺乏，較好地履行了工程承包合同。但我們應該清晰看到在工程分包中也存在不少問題：有的企業(yè)受到了經濟處罰，有的企業(yè)被降低了資質等級等等，嚴重影響了企業(yè)聲譽和經濟效益。同時由于工程分包所出現(xiàn)的質量問題，也給國家利益和人民生命財產安全帶來了極大的損害。為規(guī)范河南省公路工程施工分包活動，加強公路建設市場管理，保證工程質量，保障施工安全，杜絕工程轉包和違規(guī)分包，依法規(guī)范施工單位專業(yè)分包、勞務分包管理，有效防范安全和質量事故。根據(jù)《中華人民共和國公路法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》等法律法規(guī)和《公路工程施工分包管理辦法》（交公路發(fā)【2011】685號），初步探討河南省公路工程分包管理體系。
施工分包是指施工承包商（指與項目法人或EPC承包商簽訂施工承包合同的具有總承包資質等級或專業(yè)承包資質等級的施工單位，下同）將其所承包工程中的專業(yè)工程或者勞務作業(yè)發(fā)包給其他具有相應資質等級的施工企業(yè)完成的活動。施工分包分為專業(yè)分包和勞務分包。專業(yè)分包是指施工承包商將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質等級的專業(yè)分包商完成的活動。勞務分包是指施工承包商或者專業(yè)承包商將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給具有相應資質等級的勞務分包商完成的活動。
施工承包商可以對所承接的各專業(yè)工程全部自行施工，也可以依法將非主體專業(yè)工程分包給具有相應資質等級的專業(yè)分包商，或將勞務作業(yè)分包給勞務分包商。專業(yè)分包商可以對所承接的工程全部自行施工也可以將勞務作業(yè)分包給具有相應資質等級的勞務分包商。勞務分包商必須自行完成所承包的任務，不得再次分包。鼓勵公路工程施工進行專業(yè)化分包，但必須依法進行。禁止承包人以勞務合作的名義進行施工分包。
專業(yè)分包商和勞務分包商需持有營業(yè)執(zhí)照，具有法人資格及相應的施工企業(yè)資質，經濟上實行獨立核算，并與施工承包商通過合同構成承發(fā)包關系。公司投資項目建設單位應在工程招標文件和施工承包合同中明確對施工承包商、專業(yè)分包商、勞務分包商等分包管理要求。施工承包商必須自行完成主體工程的施工，不得采取除勞務分包以外的其它形式對主體工程進行施工分包。
分包事項在施工承包合同中有約定的，在合同允許范圍內，施工承包商可將非主體工程或勞務作業(yè)分包給具有相應專業(yè)承包資質等級或勞務分包資質等級的分包商。分包事項在施工承包合同中無約定的施工承包商必須經建設單位同意后方可進行施工分包。專業(yè)分包、勞務分包商的選定應嚴格執(zhí)行審批手續(xù)。專業(yè)分包、勞務分包商需由施工承包商組織各職能部門審批同意后，由施工項目部向監(jiān)理單位提出書面申請，經監(jiān)理單位審核同意后，報建設單位批準并備案。
建設單位、監(jiān)理單位、施工承包商應嚴格履行工程合同義務，做好專業(yè)分包、勞務分包的管理工作，嚴禁以包代管、以罰代管。施工承包商對承包合同范圍內的施工安全負總責，并依據(jù)分包合同及安全協(xié)議對分包商的安全生產進行管理。施工承包商和分包商對分包工程的安全生產承擔連帶責任。建設單位（業(yè)主項目部）應全面貫徹落實施工分包安全管理的有關要求。審批施工承包商申報的工程項目分包計劃及分包申請，嚴格控制施工承包商的分包工程范圍。審查分包商資質和業(yè)績。對工程項目分包進行上報建設單位并備案。定期分析上報工程分包管理信息。定期組織開展工程項目分包管理檢查。監(jiān)督檢查施工承包商對其分包商的安全管理。負責對工程項目各參建單位分包管理考核評價。
監(jiān)理單位工程項目分包情況進行過程監(jiān)督和管理。負責建立分包安全監(jiān)理制度。審查工程項目分包計劃申請。報送工程項目分包情況并備案。通過文件審查、安全檢查簽證、旁站和巡視等監(jiān)理手段，實施分包安全監(jiān)理。審查分包商資質、業(yè)績和擬簽訂的分包合同、安全協(xié)議并進行入場驗證。動態(tài)核查進場分包隊伍的人員配備、施工機具配備、技術管理等施工能力，發(fā)現(xiàn)問題及時提出整改要求，并通知施工承包單位。
施工承包商是分包安全管理工作的責任主體，負責對分包工程的施工全過程進行有效控制，確保分包安全處于受控狀態(tài)。負責建立健全覆蓋分包商的項目安全管理體系。建立分包商資質審查、現(xiàn)場準入、教育培訓、動態(tài)考核、資信評價等分包管理制度。施工承包單位系統(tǒng)所屬施工企業(yè)分包管理制度須報省施工承包單位備案。施工承包單位建立年度合格分包商名冊；在工程分包項目開工前，與分包商簽訂分包合同及分包安全協(xié)議。明確分包安全管理機構和人員，對分包商及其人員實施全過程動態(tài)管理。定期組織、督促分包商開展各類安全、質量活動做好活動記錄；定期分析上報工程分包管理信息。負責對所有在冊的分包商開展資信評價，實行優(yōu)勝劣汰，建立核心分包隊伍的培養(yǎng)和管理機制。
分包人應當設立項目管理機構，對所承包或者分包的施工活動實施管理。項目管理機構應當具有與承包或分包工程的規(guī)模、技術復雜程度相適應的技術、經濟管理人員，其中項目負責人和技術、財務、計量、質量、安全等主要管理人員必須是本單位人員。施工承包商在工程分包項目開工前應及時與建設單位批準的分包商簽訂分包合同。分包合同中必須明確分包性質（專業(yè)分包或勞務分包），主體工程范圍內的施工分包只能簽訂勞務分包合同。
簽訂分包合同、安全協(xié)議的發(fā)、承包雙方必須是具備相應資質等級的獨立法人單位，簽字人必須是發(fā)、承包雙方法定代表人或其授權委托人。分包合同中約定的施工范圍不得超越分包商的資質范圍，勞務分包合同中約定的勞務分包范圍不能包括構成工程實體的材料、主要施工機械供應等非勞務作業(yè)內容。分包商必須在分包合同、安全協(xié)議簽訂后方可進場施工。嚴禁無分包合同和安全協(xié)議進行施工。簽訂后的分包合同、安全協(xié)議應報監(jiān)理單位和建設單位備案。
施工承包商應履行自身應盡的責任和義務，對合同確定的目標進行跟蹤監(jiān)督和動態(tài)管理，及時預測和分析合同執(zhí)行的風險和偏差，提前采取預控措施，消除分包安全風險。建設單位（業(yè)主項目部）建立健全公路建設分包安全監(jiān)督管理體系，確保對公路工程分包全過程安全管理進行監(jiān)督。省建設單位（業(yè)主項目部）對檢查督查等管理活動中發(fā)現(xiàn)的分包安全管理問題的整改情況進行動態(tài)跟蹤管理，督促相關單位進行限期整改，對有關情況及時在項目內進行通報。對無資質或資質不合格隊伍采用資質借用、掛靠等手段取得專業(yè)分包和勞務分包的應堅決取締。施工承包商負責建立包括分包商在內的完善的現(xiàn)場應急管理體系，落實各項應急處臵方案。施工承包商接到分包商事故報告后，應立即按規(guī)定啟動應急處置方案，迅速采取有效措施，組織搶救，防止事故擴大，減少人員傷亡和財產損失，同時上報上級應急管理機構。
禁止違法分包公路工程。有下列情形之一的，屬于違法分包：一是承包人未在施工現(xiàn)場設立項目管理機構和派駐相應人員對分包工程的施工活動實施有效管理的；二是承包人將工程分包給不具備相應資格的企業(yè)或者個人；三是分包人以他人名義承攬分包工程的；四是承包人將合同文件中明確不得分包的專項工程進行分包的；五是承包人未與分包人依法簽訂分包合同或者分包合同未遵循承包合同的各項原則，不滿足承包合同中相應要求的；六是分包合同未報發(fā)包人備案的；七是法律、法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。
施工承包商應盡可能與核心分包隊伍建立長期穩(wěn)定的合作關系，并通過合同約定的形式明確核心分包商的責任義務和權利。施工承包商應在工程承攬、承包價格、工程結算、付款比例、人員培訓等方面給予核心分包商享有一定的優(yōu)先權利。
