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篇1

文化是一個(gè)寬泛、模糊的概念，文化的現(xiàn)實(shí)存在及其基于人類(lèi)的自覺(jué)審視所形成的文化理論貢獻(xiàn)告訴我們，文化是多層次多維度的總體性存在[2]。而文化所具有的特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律則決定人們既不能拋棄民族文化也不能僵守民族文化，既不能排斥外來(lái)民族文化也不能簡(jiǎn)單地?fù)肀鈦?lái)民族文化，應(yīng)在多元文化的交流中、在當(dāng)代國(guó)內(nèi)和世界發(fā)展趨勢(shì)的潮流中，以揚(yáng)棄的方式通過(guò)與優(yōu)質(zhì)文化的融合，保證文化的先進(jìn)性。這就決定了我國(guó)對(duì)當(dāng)代法治文化的態(tài)度：按照文化的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)對(duì)待法治文化，即多層次多維度的文化觀念必然形成對(duì)法治文化內(nèi)涵的引領(lǐng)，形成多層次多維度的法治文化發(fā)展觀。近年來(lái)，人們對(duì)法治文化產(chǎn)生了不同解釋?zhuān)鄶?shù)是單維度甚至寬泛的解釋?zhuān)y以形成對(duì)法治文化的全面把握，如有的學(xué)者認(rèn)為法治文化是指融注在人們心底和行為方式中的法治意識(shí)、法治原則、法治精神及價(jià)值追求，是一個(gè)法治國(guó)度的法律制度、法律組織、法律設(shè)施所具有的文化內(nèi)涵，是人們?cè)谌粘Ｉ?、工作中涉及法治的行為方式，是人們的法律語(yǔ)言、法治文學(xué)藝術(shù)作品和法律文書(shū)中所反映和體現(xiàn)的法治內(nèi)涵及精神[3]。也有學(xué)者認(rèn)為法治文化是實(shí)現(xiàn)了法治的國(guó)家和社會(huì)所具有或應(yīng)有的文化，是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)、以法治為核心、以民主為實(shí)質(zhì)的社會(huì)文化體系[4]。有的學(xué)者認(rèn)為法治文化是蘊(yùn)涵著法治的觀念意識(shí)、價(jià)值取向和生活方式。其中觀念意識(shí)與價(jià)值取向是法治文化的內(nèi)核，而生活方式是法治文化的外層[5]。按照多層次多維度的文化觀念認(rèn)知邏輯，可以在法治文化眾多的理解中梳理出對(duì)法治文化認(rèn)知的共識(shí)：按照文化的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)，法治文化包括整體論及社會(huì)學(xué)的維度、本體維度、結(jié)構(gòu)維度三個(gè)維度的內(nèi)涵。從法治文化的整體論及社會(huì)學(xué)的維度考察，法治文化是人類(lèi)長(zhǎng)期以來(lái)以法治為生活方式或生存方式及社會(huì)以法治為運(yùn)行方式的歷史積淀，是以法治為對(duì)象所形成的物質(zhì)和精神成果。不同地域、民族在長(zhǎng)期生存和發(fā)展的歷史過(guò)程中，凝聚成該地域或民族所特有的法治文化系統(tǒng)，從而形成帶有民族性的、多元的法治文化。同時(shí)，在歷史的發(fā)展以及不同法治文化的相互交流過(guò)程中，體現(xiàn)出法治文化的變動(dòng)不居、吸收異質(zhì)的發(fā)展規(guī)律。從法治文化的本體維度考察，法治文化表現(xiàn)為以法治為重要因素的生存方式或社會(huì)運(yùn)行方式，是內(nèi)在于人的一切法律活動(dòng)中，影響人、制約人的法律行為方式的深層的、機(jī)理性的東西。它為法律人格的塑造提供標(biāo)準(zhǔn)、為社會(huì)的發(fā)展提供指引。像對(duì)文化的理解一樣，對(duì)法治文化的本體維度的理解可以引申出對(duì)其功能維度的理解，即法治文化是法治的根源，是法治建設(shè)的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力，人們所具有的關(guān)于法治的心態(tài)、意識(shí)、觀念、認(rèn)同標(biāo)準(zhǔn)影響著法治的建設(shè)。有什么樣的法治文化，就會(huì)產(chǎn)生什么樣的法治狀態(tài)。從法治文化的結(jié)構(gòu)維度考察，法治文化可分為內(nèi)隱的和外顯的兩種不同層次，有學(xué)者稱(chēng)之為隱性法治文化和顯性法治文化。其中，隱性法治文化包括基本概念、法治意識(shí)、法治觀念、法治精神、法治原則和價(jià)值追求。顯性法治文化包括法律制度、法律組織、法律行為和法律設(shè)施[6]。體現(xiàn)為意識(shí)、觀念、精神、價(jià)值的內(nèi)隱的，作為一種無(wú)形的、深層的、穩(wěn)定的法治文化，其處于核心地位并對(duì)人和社會(huì)產(chǎn)生顯著、久遠(yuǎn)的影響。關(guān)于法治文化的具體分析有利于人們對(duì)法治文化內(nèi)涵形成共識(shí)，更重要的是為我國(guó)法治文化建設(shè)撥開(kāi)迷霧：不能只著眼于西化的法治理論，應(yīng)通過(guò)多維度的考察確定法治文化建設(shè)的方向。

二、當(dāng)代中國(guó)法治文化建設(shè)的支撐：法治文化觀念的養(yǎng)成

當(dāng)代中國(guó)法治文化建設(shè)，關(guān)鍵在于形成恰當(dāng)?shù)姆ㄖ挝幕^念，以此指引法治文化建設(shè)的行為。當(dāng)前，我國(guó)法治建設(shè)陷入困境，在一定程度上凸顯我國(guó)法治觀念的偏差，缺乏對(duì)法治的整體認(rèn)識(shí)。因此，應(yīng)通過(guò)對(duì)法治的正確、理性認(rèn)識(shí)，形成恰當(dāng)?shù)姆ㄖ挝幕?，特別是通過(guò)對(duì)內(nèi)隱的法治文化的正確培育，進(jìn)而影響外顯的法治文化。因此，需要解決以下問(wèn)題：如何理解法治？是否堅(jiān)持西方的法治？什么是真正意義的法治？

（一）法治的檢討

當(dāng)前，我國(guó)部分人仍然堅(jiān)持西方文明中心主義的觀點(diǎn)，秉持西方的法治文化立場(chǎng)，其在對(duì)待法治的問(wèn)題上，總是以西方關(guān)于法治的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)檢驗(yàn)我國(guó)的法治建設(shè)，這樣自然得出我國(guó)的法治建設(shè)不理想甚至還沒(méi)有法治的結(jié)論。特別是對(duì)西方法治的肯定是建立在對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)文化的否定的基礎(chǔ)上，而我國(guó)傳統(tǒng)文化深層次的東西并沒(méi)有因?yàn)楸环穸ǘВ绕涫菑?qiáng)勢(shì)的“官本位”因素并未被消除，這導(dǎo)致西方法治在我國(guó)出現(xiàn)困境。因此，檢討對(duì)法治的認(rèn)識(shí)顯得尤為重要。從以往對(duì)法治認(rèn)識(shí)的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，觀察者多是以法治為立足點(diǎn)，通過(guò)法治看法治，根據(jù)與西方達(dá)成共識(shí)的法律至上、權(quán)力制約、保障人權(quán)、民主等法治要素觀察法治，符合法治要素的就是法治國(guó)家。事實(shí)上，以上做法限制了對(duì)法治的認(rèn)識(shí)視野。在魏德士看來(lái)，觀察者從一個(gè)立足點(diǎn)出發(fā)，觀察周邊事物，通常唯獨(dú)沒(méi)有看到該立足點(diǎn)——因?yàn)樗约赫橇⒆阍谶@一點(diǎn)上。只有改變立足點(diǎn)，才能觀察到原來(lái)的立足點(diǎn)并從新的角度來(lái)看待原有的觀察結(jié)果[7]。所以，應(yīng)該突破法治的藩籬，尋找恰當(dāng)?shù)牧⒆泓c(diǎn)來(lái)看待法治。而人是社會(huì)發(fā)展的目標(biāo)及歷史發(fā)展的主體和動(dòng)力，問(wèn)題又回到人身上，一切活動(dòng)圍繞人來(lái)展開(kāi)，法治也不例外。當(dāng)把視角轉(zhuǎn)到人本身時(shí)，可發(fā)現(xiàn)作為社會(huì)主體的人的一切活動(dòng)都是為了人的全面發(fā)展——從物質(zhì)生活水平的提高到精神生活的豐富再到心靈獲得慰藉。站在人的全面發(fā)展的角度來(lái)看，法治只是實(shí)現(xiàn)人的全面發(fā)展過(guò)程中的一種方式，這種方式已經(jīng)推向全世界并且被冠之以普適的方式，但這只是一種強(qiáng)勢(shì)輸出的結(jié)果，并不是放之四海而皆準(zhǔn)的方式，更不是最佳的方式和唯一的方式。首先，文化的多元性決定了世界不可能只存在一種法治文明。一個(gè)民族或區(qū)域由于歷史傳統(tǒng)的不同，其對(duì)人的全面發(fā)展方式的選擇也不可能相同。任何一個(gè)民族或區(qū)域都可以結(jié)合自身的傳統(tǒng)形成其人的全面發(fā)展方式，而不是簡(jiǎn)單化一，否則就違背了文化多元性的特質(zhì)，與豐富多彩的現(xiàn)實(shí)世界相背離。其次，西方對(duì)法治的選擇不是建立在人的全面發(fā)展的目的上的，或者說(shuō)不是建立在人的自身修養(yǎng)提升的基礎(chǔ)上，而是在社會(huì)動(dòng)蕩、戰(zhàn)爭(zhēng)、征伐、掠奪過(guò)程中的選擇，所以不能理解為是最佳的選擇。這種選擇以一種純理性的方式維持了一種社會(huì)秩序，但由于忽略人自身修養(yǎng)的提升，因而缺乏穩(wěn)定的基礎(chǔ)。對(duì)于這種狀況，昂格爾一針見(jiàn)血地揭示：法治就像生命保險(xiǎn)和自由主義本身一樣，只是在惡劣環(huán)境中作出最佳選擇的嘗試[8]。法治是對(duì)社會(huì)秩序衰落的一種反應(yīng)，它把人變?yōu)闄C(jī)械規(guī)則的附屬，用冰冷的權(quán)利義務(wù)關(guān)系取代了人與人之間的感情與和諧，它忽略社會(huì)的豐富多彩和個(gè)體的不同，把所有的一切都整齊劃一，而且，最危險(xiǎn)的是，它可以成為統(tǒng)治集團(tuán)以社會(huì)的名義追求某種政策目標(biāo)的工具[9]。再次，就法治本身而言，也是不確定的。對(duì)此，夏勇先生在《不能遺忘的文明》中提出了質(zhì)疑：一是法治究竟指什么？是哲學(xué)王之治、神袛和理智之治？還是法律主導(dǎo)、法律面前平等之治？等等。二是用以為治的“法”是什么？國(guó)家的實(shí)在法、自然法、天法還是神法？三是法律權(quán)威的觀念到了什么時(shí)候、什么程度才能被看做一種合格的“法治思想”[10]？如果理解為良法之治，那么何為良法？其標(biāo)準(zhǔn)是什么？是否法達(dá)到了良法的程度？法律價(jià)值之間的沖突、不同法律之間的矛盾和沖突如何實(shí)現(xiàn)良法之治？如何確定一個(gè)國(guó)家或地區(qū)實(shí)現(xiàn)了法治？按照發(fā)展的觀點(diǎn)，法治也在不斷發(fā)展、完善中，這意味著法治不存在完美的程度，又如何判斷某一國(guó)家或地區(qū)不是法治呢？以上問(wèn)題值得深思。最后，法治并未實(shí)現(xiàn)其內(nèi)在要求。法治的共識(shí)是以良法至上的方式保障人權(quán)、制約公權(quán)，法治應(yīng)實(shí)現(xiàn)理想的社會(huì)狀態(tài)。但是，所謂法治國(guó)家并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)保障人權(quán)、制約公權(quán)，特別是在國(guó)際范圍內(nèi)，人權(quán)常常被蹂躪，法治也沒(méi)有實(shí)現(xiàn)理想的社會(huì)狀態(tài)，當(dāng)代社會(huì)所存在的動(dòng)蕩、罷工、恐怖活動(dòng)可以說(shuō)明這一點(diǎn)。人們?cè)诔姓J(rèn)西方法治在一定程度上帶來(lái)社會(huì)巨大發(fā)展的同時(shí)，也不能否認(rèn)西方法治所帶來(lái)的現(xiàn)代性的貧困：對(duì)于自然的理性把握和技術(shù)征服，并未完全如人們所期望的那樣，確證人的本質(zhì)力量并把人帶入完善完滿(mǎn)的自由王國(guó)和人間樂(lè)園，相反，它在一定條件下導(dǎo)致了生態(tài)的惡化和技術(shù)理性、意識(shí)形態(tài)、官僚政治等異化力量對(duì)人的束縛和統(tǒng)治[11]。綜上所述，我們不能對(duì)法治盲目崇拜，應(yīng)將其看做人的全面發(fā)展過(guò)程中的一種方式。由于只是作為一種方式，就不能孤芳自賞，而應(yīng)理性地對(duì)待其他方式，不能帶著傲慢或偏見(jiàn)對(duì)其他方式橫加指責(zé)。同時(shí)，這種方式應(yīng)具有多樣性的特征，同樣有完善的需要，而不能只強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代西方的法治標(biāo)準(zhǔn)。

（二）當(dāng)代中國(guó)法治文化觀念的形成

當(dāng)我們把法治看做人的全面發(fā)展過(guò)程中的一種方式時(shí)，我們應(yīng)對(duì)法治形成怎樣的看法？從符合人的全面發(fā)展的角度考慮，應(yīng)結(jié)合人的全面發(fā)展的三個(gè)維度來(lái)判斷，即結(jié)合法治是否能實(shí)現(xiàn)人的物質(zhì)文明、精神文明和心靈慰藉來(lái)判斷。由于上述法治的非至善性，而人們又選擇法治之路時(shí)，就需要對(duì)法治作出更寬容的解釋。如此，對(duì)法治形成這樣的認(rèn)識(shí)：法治以道德或宗教對(duì)人的自身修養(yǎng)提升為基礎(chǔ)，以多元為特征，以法律為社會(huì)秩序的主要規(guī)范手段，通過(guò)人善性的提升與法律的結(jié)合實(shí)現(xiàn)公權(quán)的合理規(guī)范和私權(quán)的合理保障，并通過(guò)解決多種社會(huì)沖突的途徑維持社會(huì)的和諧，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)人的全面發(fā)展的一種方式。

第一，法治因素中包含著道德或宗教。姑且不論法治具有道德基礎(chǔ)或宗教基礎(chǔ)，也不論及法治對(duì)道德和宗教的確認(rèn)。單從法治的實(shí)踐講，法治是單純地依靠法律調(diào)節(jié)社會(huì)的觀點(diǎn)是片面的，因?yàn)檑`行法治的顯著表征在于遵守法律，人之所以遵守法律不僅僅是因?yàn)榉勺陨淼膹?qiáng)制性，還取決于人自身的內(nèi)在約束：人具有遵守法律的內(nèi)心確認(rèn)。而這又是道德或宗教對(duì)人不斷的自我塑造和自我改造之使然。不否認(rèn)道德和宗教所具有的對(duì)人類(lèi)發(fā)展的阻礙性，應(yīng)肯定道德和宗教所具有的對(duì)人類(lèi)發(fā)展的驅(qū)動(dòng)力。西方的宗教傳統(tǒng)不但催生了自然法中核心的正義、權(quán)利等觀念，更重要的是，其所體現(xiàn)的以大愛(ài)為核心的基本倫理對(duì)心性的提升促使人性向善，并在法律符合宗教的價(jià)值判斷的基礎(chǔ)上形成法律的信仰。我國(guó)所具有的道德傳統(tǒng)更是重視對(duì)人性向善的改造，但由于狹隘的法治觀念認(rèn)為我國(guó)傳統(tǒng)文化與西方法治存在沖突，特別是在“五四”前后中西方截然不同的社會(huì)狀況，導(dǎo)致我國(guó)急于效仿西方而批判我國(guó)傳統(tǒng)文化。該選擇使國(guó)人只是追求市場(chǎng)而淡化了自我心性的提升，從而造成了人性的冷漠，也難以實(shí)現(xiàn)對(duì)法律的遵守。這表明，法治并不能只理解為法律之治，而是以法律為核心的治理。法治也應(yīng)當(dāng)包含道德或宗教等要素，法治的實(shí)現(xiàn)需要宗教或道德的支撐。以宗教或道德特別是道德實(shí)現(xiàn)人性的向善、人格的完善，以善性推進(jìn)法律的良性和法律的遵守?？梢?jiàn)，民主法治所表現(xiàn)出來(lái)的文明與寬大，既有賴(lài)于制度，又得力于人性的善良。事實(shí)證明，民主法治在任何時(shí)代、任何國(guó)度都必須以政府官員、人民大眾的相當(dāng)?shù)牡赖滤疁?zhǔn)和政治品性為前提[12]。

第二，法治具有多元性，法治并不只是西化的法治。法治文化的多元性決定了法治的多元性，這說(shuō)明法治建設(shè)甚至是西方法治不可能整齊劃一。事實(shí)亦如此，承繼古希臘羅馬思想的西方現(xiàn)代法治在英國(guó)歷經(jīng)幾百年方始確立，隨后輾轉(zhuǎn)存在于美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)家。這些國(guó)家的法治發(fā)展體現(xiàn)著分殊與異同，都是在保持著法治內(nèi)在精神或底線——法律至上、保障人權(quán)、制約公權(quán)——的基礎(chǔ)上根據(jù)各國(guó)的國(guó)情走著截然不同的法治之路，彰顯著法治的多元性。因此，西方法治的推廣是西方文化作為強(qiáng)勢(shì)文化強(qiáng)加的結(jié)果，并不是必然的選擇。即使推行西方的法治，仍然存在選擇何種西方法治的問(wèn)題。各國(guó)都可以在堅(jiān)持法治內(nèi)在精神或底線的基礎(chǔ)上，踐行適合本國(guó)國(guó)情（包括傳統(tǒng)文化的揚(yáng)棄）的法治。法治形態(tài)的多元化促使各國(guó)可以實(shí)施多形態(tài)的法治。此外，法治內(nèi)容的多元化還包括以下方面：一是現(xiàn)代人們都趨向于“法治是民主”的觀點(diǎn)，法治建設(shè)必須實(shí)行民主。但民主并不存在單一的理解，于是人們認(rèn)為世界上存在著多種模式的民主。二是保障人權(quán)是法治的核心。但“人權(quán)”是一個(gè)不確定的概念，也是一個(gè)發(fā)展的概念，不能說(shuō)達(dá)到了某個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就是實(shí)現(xiàn)了人權(quán)，就是踐行了法治。三是對(duì)于制約公權(quán)來(lái)講，它應(yīng)當(dāng)是在國(guó)家和社會(huì)分離狀況下的產(chǎn)物，即在國(guó)家和社會(huì)分離的狀況下，對(duì)人民理論下本屬于人民（公民）的公權(quán)掌握在國(guó)家手中，若與公民脫離，極易造成對(duì)公民的侵害，因此應(yīng)通過(guò)法治的形式給予制約。但在國(guó)家、社會(huì)、市民三位一體的社會(huì)狀況下，權(quán)力的掌有者也是一體的。在這種情況下，談制約意味著自己對(duì)自己制約，是一種邏輯的悖論，此時(shí)就不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)制約公權(quán)，而應(yīng)是合理規(guī)范公權(quán)。

第三，法治意味著多元糾紛解決機(jī)制并存。法治強(qiáng)調(diào)的是人的全面發(fā)展過(guò)程中一種方式，目的在于實(shí)現(xiàn)人的物質(zhì)文明、精神文明和心靈的慰藉。所以，對(duì)符合達(dá)成以上目的的能解決糾紛的方式，就應(yīng)該是可取的。這就意味著，法治并不只是依賴(lài)法律、法院來(lái)解決沖突，因?yàn)樵谥灰蕾?lài)法律和法院來(lái)解決的狹隘法制觀念下，容易形成依賴(lài)一種程序性的操作及理性的法律達(dá)成一種結(jié)果，并不意味著社會(huì)沖突真正得到解決，這在我國(guó)尤為甚。當(dāng)前有一些國(guó)家謀求訴訟外的糾紛解決機(jī)制來(lái)解決社會(huì)沖突，這不僅解決了法院訴累的問(wèn)題，而且為探尋徹底解決社會(huì)沖突提供新思路。人的全面發(fā)展目的的實(shí)現(xiàn)除了以法律、法院解決社會(huì)沖突，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)“應(yīng)天理、順人情”，即法治應(yīng)考慮倫理社會(huì)的現(xiàn)實(shí)性、大眾的正義觀和情感?；诖耍瑢?shí)施法治意味著可以通過(guò)自行和解、調(diào)解、仲裁等途徑來(lái)解決社會(huì)沖突，可以在法律之外憑借道德、人情解決社會(huì)沖突，但此做法應(yīng)要弱化人際關(guān)系的負(fù)效應(yīng)。要知道，這樣的認(rèn)識(shí)并不是削弱法律，法律仍然是核心，只是不能一味依賴(lài)法律而已。上述體現(xiàn)了法治的寬容，符合人的全面發(fā)展的內(nèi)在要求，是對(duì)狹隘的法治觀的一種突破。依上述觀念所形成的法治文化，從促進(jìn)人的全面發(fā)展的角度考慮，是恰當(dāng)?shù)?。進(jìn)行這種法治文化的建設(shè)，有利于實(shí)現(xiàn)法治建設(shè)的進(jìn)化，突破當(dāng)代法治的困境，朝著人的理想境界邁進(jìn)。

三、建設(shè)當(dāng)代中國(guó)法治文化的進(jìn)路

通過(guò)破解法治的困境而形成的法治文化觀，在順應(yīng)文化理論的語(yǔ)境下，就為當(dāng)代我國(guó)法治文化的建設(shè)提供了指引：不能只認(rèn)同西方的法治，不能只依據(jù)法律來(lái)實(shí)施法治。而應(yīng)在中西方法治文化的互動(dòng)過(guò)程中進(jìn)行我國(guó)的當(dāng)代法治文化建設(shè)。即通過(guò)對(duì)中西方文化的揚(yáng)棄，傳承我國(guó)傳統(tǒng)文化中的優(yōu)良法治因素，吸收西方法治文化中的先進(jìn)文化，以此建設(shè)我國(guó)的法治文化，推進(jìn)法治建設(shè)邁上新臺(tái)階。

（一）傳承我國(guó)傳統(tǒng)文化精髓

錢(qián)穆先生說(shuō)：“只有憑仗中國(guó)民族，才能解決中國(guó)問(wèn)題。只有憑仗中國(guó)歷史，才能解決中國(guó)問(wèn)題。只有憑仗中國(guó)文化，才能解決中國(guó)問(wèn)題?！盵13]傳統(tǒng)文化所具有的民族性，決定了其生生不息的延續(xù)與光揚(yáng)。中國(guó)傳統(tǒng)文化作為中華民族歷史積淀而成的中華民族的生存模式，自然蘊(yùn)涵著影響力和文化力。我們不可能在的背景下就一國(guó)的法治進(jìn)行建設(shè)，這個(gè)建設(shè)的過(guò)程必然地與傳統(tǒng)及現(xiàn)代文明有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系[14]。對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)文化，既不能因某些腐敗而全盤(pán)批判，也不能因西方文化的壓力而對(duì)其加以否定。我國(guó)傳統(tǒng)文化應(yīng)該在內(nèi)在創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化中實(shí)現(xiàn)超越與進(jìn)化，完成與現(xiàn)代性的契合，為當(dāng)代我國(guó)法治文化的建設(shè)提供支持。而當(dāng)代我國(guó)法治文化的建設(shè)應(yīng)通過(guò)傳承我國(guó)傳統(tǒng)文化，并結(jié)合現(xiàn)代性的因素來(lái)進(jìn)行。傳承是指采取一種揚(yáng)棄的態(tài)度把能夠成為法治構(gòu)成要素的因子——我國(guó)傳統(tǒng)文化的精髓——合理采用，成為現(xiàn)代法治的構(gòu)成部分。對(duì)于過(guò)時(shí)、陳舊的傳統(tǒng)文化理當(dāng)對(duì)其進(jìn)行批判或廢除，而對(duì)于那些體現(xiàn)現(xiàn)代思想的傳統(tǒng)文化則應(yīng)該合理采用，并讓它繼續(xù)發(fā)揮作用，成為法治的組成部分。而按照人的全面發(fā)展的宗旨要求，人的發(fā)展必須“內(nèi)外兼修”。對(duì)內(nèi)而言，就是通過(guò)心性的修煉達(dá)到人性向善；對(duì)外而言，就是通過(guò)外在的約束規(guī)范人、促進(jìn)人的發(fā)展。心性的修煉就是道德的培育，因此，我國(guó)傳統(tǒng)文化中優(yōu)良法治因素傳承的一個(gè)重要方面就是對(duì)道德的關(guān)注。我國(guó)“法治三老”之一的郭道輝先生認(rèn)為，道德是“良心”與“德行”的統(tǒng)一，是必然要表現(xiàn)于外的社會(huì)行為，必然要影響社會(huì)并受社會(huì)制約[15]。重視道德，加強(qiáng)道德修養(yǎng)，提升人的善性，并以此善性的社會(huì)影響力，才能保證良法的實(shí)現(xiàn)和對(duì)法律的遵守。如果沒(méi)有人的內(nèi)心向善，在人性惡的狀況下制定出良法僅是一種理想，而僅靠法律本身的強(qiáng)制力來(lái)約束人們守法也是不現(xiàn)實(shí)的。事實(shí)上，道德與法律具有天然的契合，現(xiàn)代法治所依托的自然法思想實(shí)質(zhì)上是道德的法律表達(dá)，法律之初是具有道德基礎(chǔ)的。道德的屬性及重要性決定了法治文化不能把道德排除在外，我國(guó)也有學(xué)者提出法治文化應(yīng)是法律和道德的二元文化[16]。我國(guó)傳統(tǒng)文化具有天然的道德基礎(chǔ)，或者說(shuō)，我國(guó)傳統(tǒng)文化具有濃厚的道德氛圍。一直以來(lái)，我國(guó)都重視道德，強(qiáng)調(diào)通過(guò)道德修身自省，這凸顯了德治的社會(huì)發(fā)展特色，以期通過(guò)人心靈的純化促進(jìn)人的發(fā)展。法國(guó)哲學(xué)家霍爾巴赫認(rèn)為：“中國(guó)是世界上唯一的將政治和道德結(jié)合的國(guó)家”，“這個(gè)帝國(guó)的悠久歷史使一切統(tǒng)治者都明白了，要使國(guó)家繁榮，必須依賴(lài)道德”[17]。盡管道德教化所倡導(dǎo)的等級(jí)秩序、君權(quán)思想、“官本位”思想已不可取，但道德所期望的以身作則、集體主義、舍生取義等當(dāng)然有著積極的因素。所以，應(yīng)當(dāng)通過(guò)我國(guó)傳統(tǒng)道德文化的傳承，汲取其中的積極因素，構(gòu)建我國(guó)的法治文化系統(tǒng)。而如何實(shí)現(xiàn)我國(guó)傳統(tǒng)道德文化中積極因素的傳承，則有賴(lài)于儒家思想的回歸和弘揚(yáng)。儒家文化作為我國(guó)傳統(tǒng)文化的核心，是以“仁”為邏輯起點(diǎn)，具體體現(xiàn)為德治和民本思想[18]。所以，儒家思想的回歸和弘揚(yáng)就是道德教化的實(shí)現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，傳統(tǒng)儒學(xué)與道德是具有同一性的，與現(xiàn)代法治理念也具有相融性。儒家思想中的“仁政”、“禮法結(jié)合”等內(nèi)容，一是表達(dá)了對(duì)德的追求，強(qiáng)調(diào)每個(gè)人都修行仁德，以便實(shí)現(xiàn)德這種發(fā)自?xún)?nèi)心的規(guī)范，達(dá)到“內(nèi)圣外王”的境界。二是體現(xiàn)了法治所要求的人本思想，具有與法治的理性的一致性：就價(jià)值取向來(lái)說(shuō)，都應(yīng)當(dāng)是愛(ài)人、肯定人、尊重人，保護(hù)人的權(quán)利。儒家思想具有與現(xiàn)代法治暗合的諸多因素，并在世界上產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，僅就西方而言，以儒學(xué)為代表的中國(guó)傳統(tǒng)文化，曾經(jīng)是17-18世紀(jì)歐洲資本主義社會(huì)形成和發(fā)展的一種精神動(dòng)力。通過(guò)儒家思想與意大利文藝復(fù)興的新思想的結(jié)合，形成了資產(chǎn)階級(jí)革命所需要的新的思想和理論，即孔子的人道主義價(jià)值觀、民主觀、平等觀、自由觀、博愛(ài)觀，在西方被視為“天賜的禮物”，成為西方“自由、平等、博愛(ài)”等民主思想的一個(gè)重要來(lái)源和依據(jù)[19]。基于現(xiàn)代法治所依據(jù)的思想和理論來(lái)源于儒學(xué)，那么，我國(guó)在建設(shè)法治文化的過(guò)程中更應(yīng)傳承和弘揚(yáng)儒家文化思想。傳承儒家思想中的積極因素，弘揚(yáng)道德精神，同時(shí)結(jié)合我國(guó)倫理社會(huì)的特點(diǎn)及人民當(dāng)家做主的政治文明的要求，構(gòu)建我國(guó)的法治文化是當(dāng)前法治文化建設(shè)的必然。

（二）吸收他國(guó)先進(jìn)法治文化

篇2

Abstract： Past 60 years, the rule of law in China has made tremendous achievements, but the rule of law in China to go a long way. Traditional culture, regional economic and cultural development imbalances, as well as Western rule of law and cultural localization process, discusses the impact of the long-term nature of the construction of the rule of law in China.Keywords ：rule of law ,traditional cultural, regional economic ,cultural Western rule of law culture

中圖分類(lèi)號(hào)：D9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編碼：

自1949年中華人民共和國(guó)建立，開(kāi)啟了中國(guó)現(xiàn)代法治建設(shè)的新紀(jì)元。從建國(guó)初期1954制定第一部《中華人民共和國(guó)憲法》，到 20世紀(jì)80年代現(xiàn)行憲法以及《刑法》、《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《民法通則》、《行政訴訟法》等一批基本法律出臺(tái)，體現(xiàn)出中國(guó)的法制建設(shè)進(jìn)入了全新發(fā)展階段。 20世紀(jì)90年代后，黨的十五大將“依法治國(guó)”確立為治國(guó)基本方略，將“建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”確定為社會(huì)主義現(xiàn)代化的重要目標(biāo)，并載入憲法，揭開(kāi)了中國(guó)法治建設(shè)的新篇章。2004年又將“尊重和保障人權(quán)”載入憲法，黨的十七大更是明確提出全面落實(shí)依法治國(guó)基本方略，加快建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，并對(duì)加強(qiáng)社會(huì)主義法治建設(shè)作出了全面部署。在此期間，涉及經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、民生的相關(guān)法律法規(guī)不斷得以完善?？倳?shū)記在黨的十七大作報(bào)告時(shí)宣布：“中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系基本形成?！?/p>

60年來(lái)，特別是改革開(kāi)放30年間，在建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義的偉大實(shí)踐中，中國(guó)的法治建設(shè)走過(guò)了一條不平凡的發(fā)展道路，取得了巨大的成績(jī)，為保障我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，推進(jìn)社會(huì)主義民主政治，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序發(fā)揮了積極的作用。

但是，在慶賀中國(guó)法治建設(shè)取得的巨大成就之際。我們也要清醒地看到，由于中國(guó)封建社會(huì)長(zhǎng)達(dá)2千多年，傳統(tǒng)法治文化和生活習(xí)俗的影響巨大，以及一個(gè)“大”國(guó)地域經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展的不平衡和差異等客觀因素，制約了中國(guó)法治建設(shè)快速的發(fā)展。與歐美成熟的法治社會(huì)相比、距離現(xiàn)代法治建設(shè)的目標(biāo)和要求，中國(guó)法治建設(shè)還要走較長(zhǎng)的一段路。

傳統(tǒng)法律文化的影響是長(zhǎng)期的

中國(guó)是有著兩千多年封建社會(huì)的國(guó)家，是個(gè)獨(dú)特的民族，有著悠久的傳統(tǒng)文化習(xí)俗，進(jìn)入近現(xiàn)代社會(huì)也不過(guò)百余年時(shí)間。因此傳統(tǒng)文化習(xí)俗、傳統(tǒng)的生活觀念扎根于每一個(gè)中國(guó)人的思想深處，影響無(wú)處不在，久遠(yuǎn)而深刻。

同時(shí)，由于中國(guó)傳統(tǒng)文化根植于自然經(jīng)濟(jì)，與以工商文明為基礎(chǔ)的西方“私法文化”有著很大的不同，總體上呈現(xiàn)出的是“公法文化”的特征。因此，歷史上沒(méi)多少現(xiàn)成的符合現(xiàn)代法治的資源可以繼承，相反某消極成分則成為阻礙現(xiàn)代法治建設(shè)快速發(fā)展的主要因素。

1.人治傳統(tǒng)淵遠(yuǎn)流長(zhǎng)。首先，古代中國(guó)政體是君主制，一直倡導(dǎo)“圣賢治國(guó)”思想，老百姓也把國(guó)家治理寄望于“明君、清官”，認(rèn)為只要有“明君、清官”國(guó)家就會(huì)繁榮，老百姓就會(huì)過(guò)上好日子，相信重“人治”而遠(yuǎn)離“法治”。其次，在“普天之下，莫非王土;率土之濱，莫非王臣，”的封建集權(quán)統(tǒng)治下，人們恪守“君君、臣臣、父父、子子”的嚴(yán)格的等級(jí)觀念，而不是天賦人權(quán)的平等思想。儒家“三綱五常”的倫理也將人的思想定位于“忠、孝、禮、儀”， 在國(guó)家這個(gè)大家里，人們都要效忠于家長(zhǎng)-皇帝。帝王成為神的化身，帝王就是法，法是皇權(quán)的附庸，而個(gè)人毫無(wú)權(quán)利可言，只有絕對(duì)服從。從而形成了長(zhǎng)期的個(gè)人崇拜和權(quán)力崇拜，讓中國(guó)的法律世界充滿(mǎn)了濃厚的人治色彩，影響到當(dāng)今法治建設(shè)就是權(quán)大于法、言大于法、官大于法的人治現(xiàn)象。

2、宗法倫常影響根深蒂固。中國(guó)法治在集權(quán)體制和官僚政治上，經(jīng)歷了幾千年的緩慢發(fā)展演化，而中國(guó)法制文化在這緩慢的演化過(guò)程中一直受到儒家思想的影響，并把宗法倫常看著是最重要的政治文化傳統(tǒng)。宗法意識(shí)是儒家倫常的基本內(nèi)核，至今仍是世俗社會(huì)行事的基本準(zhǔn)則，是傳統(tǒng)文化消解法治精神最重要的因素。中國(guó)古代社會(huì)是一個(gè)自給自足和血緣關(guān)系基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的農(nóng)業(yè)社會(huì)，以宗法血緣關(guān)系為根基的宗法社會(huì)是中國(guó)古代社會(huì)的基本特征。宗法倫理則通血緣關(guān)系以己為中心擴(kuò)張為成遠(yuǎn)近親疏之分的倫理圈子，在這個(gè)倫理圈子內(nèi)人們的交往只憑關(guān)系，不需要什么事先約定的規(guī)則，血緣關(guān)系的遠(yuǎn)近就是行為依據(jù)，人情、風(fēng)俗、習(xí)慣等在調(diào)解人們關(guān)系中占主導(dǎo)地位，而法律不被接受甚至受到排斥。直到今天，這種宗法倫理的思想仍然影響著社會(huì)生活的許多領(lǐng)域，特別是法治領(lǐng)域。如人們的法律意識(shí)和法治觀念依然十分淡薄，在須明辨是非法理時(shí)，人們首先想到的是用道德和情理作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，而不是從法律的角度去思考。在現(xiàn)實(shí)生活中，一旦發(fā)生糾紛，大多數(shù)人一般不愿打官司，而是習(xí)慣于托熟人、找關(guān)系來(lái)調(diào)和。社會(huì)上流傳一句話：“官司一進(jìn)門(mén)，雙方都找人”、“打官司就是打關(guān)系”，人們不相信律師，卻下功夫利用人情網(wǎng)到處開(kāi)后門(mén)找關(guān)系。以理代法，以情代法、以權(quán)代法的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，已成為當(dāng)今司法、執(zhí)法實(shí)踐中習(xí)以為常的事情了，這種習(xí)慣不是一朝一日可以扭轉(zhuǎn)。

3、民間習(xí)俗信仰代代相傳。民間習(xí)俗也是中國(guó)重要的傳統(tǒng)文化，民間社會(huì)長(zhǎng)期以來(lái)由共同的道德信仰形成的習(xí)俗做法，促成鄉(xiāng)土秩序的衍生、鞏固和強(qiáng)化，成為社會(huì)的主要規(guī)范，由南到北，自東而西，在廣袤的中華大地上深深地扎根，這些土生土長(zhǎng)的禮俗秩序一年年、一代代、一朝朝維系著社會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)，它已融入人們極深微極隱秘的潛意識(shí)之中，逐漸成為了百姓生活中的“活法律”，而代代流傳下來(lái)，根深蒂固、極難改變。

其實(shí)，法治建設(shè)不單純是法律制度的建設(shè)，更主要的是對(duì)人們法治思想、法治觀念、法治意識(shí)的改造，使之適應(yīng)、符合法治社會(huì)的要求。而傳統(tǒng)文化所影響的就是人們的思想、觀念和意識(shí)，因而傳統(tǒng)文化影響的長(zhǎng)期存在必然導(dǎo)致中國(guó)法治建設(shè)的長(zhǎng)期性。

篇3

在中國(guó)哲學(xué)里面，嚴(yán)以修身、嚴(yán)以律己特別突出。嚴(yán)以律己，中國(guó)哲學(xué)非常講“慎”，在這個(gè)狀態(tài)下面更加要謹(jǐn)慎。“慎獨(dú)”一直是儒家的核心思想。各級(jí)干部要講“慎獨(dú)”，每一個(gè)中國(guó)公民要講“慎獨(dú)”，把修身作為自己內(nèi)在的自覺(jué)要求。

“嚴(yán)”和“實(shí)”結(jié)合起來(lái)就是人格的理想

總書(shū)記用嚴(yán)以修身、嚴(yán)以用權(quán)、嚴(yán)以律己表達(dá)對(duì)干部、治黨、治國(guó)的重要理念，它是中國(guó)傳統(tǒng)文化的“內(nèi)圣”之道；面臨國(guó)家的政治、社會(huì)軍事等實(shí)際事務(wù)的時(shí)候，必須要非常務(wù)實(shí)，謀事要實(shí)、創(chuàng)業(yè)要實(shí)、做人要實(shí)，“外王”離不開(kāi)“實(shí)”字。內(nèi)圣之道的“嚴(yán)”和外王之道的“實(shí)”結(jié)合起來(lái)就是人格的理想。

“三嚴(yán)三實(shí)”是“仁學(xué)”的升華

“三嚴(yán)三實(shí)”蘊(yùn)含了中華民族傳統(tǒng)文化的智慧。儒家提倡仁者愛(ài)仁，所謂夫子之學(xué)就是仁，即是“仁學(xué)”。實(shí)際上就是講正己，化人的道理。“三嚴(yán)三實(shí)”里面“嚴(yán)以用權(quán)、謀事要實(shí)、創(chuàng)業(yè)要實(shí)”的提法，是這種思想的反映和升華。“三嚴(yán)三實(shí)”深深植根于中國(guó)傳統(tǒng)文化之中，而傳統(tǒng)文化扎根在廣大的民眾、民間的社會(huì)生活之中。

挖掘博大精深的中國(guó)文明

“三嚴(yán)三實(shí)”概括起來(lái)就是嚴(yán)和實(shí)?！皣?yán)”是中國(guó)最需要的東西，中國(guó)人缺少約束，需要嚴(yán)以修身、嚴(yán)以用權(quán)、嚴(yán)以律己。“實(shí)”不能從“虛”的出發(fā)，謀事不實(shí)、創(chuàng)業(yè)不實(shí)、做人不實(shí)是不行的。如果把博大精深的中國(guó)文明挖掘出來(lái)，重新應(yīng)用起來(lái)，在當(dāng)代的生活里面能夠加上當(dāng)代化、社會(huì)主義化、化，這就是當(dāng)代中華文明對(duì)于世界文明的貢獻(xiàn)。

修身立德就是做人的根本

總書(shū)記提出“三嚴(yán)三實(shí)”，言簡(jiǎn)意賅，一是做人，一是做事，作為修身做人的基本遵循，是為官的基本原則。“三嚴(yán)三實(shí)”就是儒家修己安人的思想在今天新常態(tài)時(shí)期的思想捷徑，當(dāng)前切實(shí)踐行“三嚴(yán)三實(shí)”思想是對(duì)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化最好的繼承和培養(yǎng)，是培育社會(huì)主義核心價(jià)值觀的重要方法論。

靜下來(lái)才能謀劃重大事情

“三嚴(yán)三實(shí)”對(duì)于普通的老百姓來(lái)講，就是實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國(guó)夢(mèng)，這是凝聚每一個(gè)人的精神力量。立身處世做事業(yè)，就是知止然后有定，定然后能靜，靜然后能安。有了目標(biāo)才能有定性和定力，咬住青山不放松。一個(gè)人安靜下來(lái)才能思考復(fù)雜問(wèn)題，謀劃重大事情。

讓傳統(tǒng)文化深入生活

“三嚴(yán)三實(shí)”是植根于中華豐厚的文化之中的，它的表述雖然是對(duì)當(dāng)下干部的要求，但也是對(duì)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的經(jīng)典概括。為文化自覺(jué)舉牌子，為文化自信搭臺(tái)子，為文化自強(qiáng)開(kāi)路子，為文化強(qiáng)國(guó)想點(diǎn)子。以儒學(xué)為主體的文化基因里面，孔學(xué)堂就可以擔(dān)當(dāng)這樣的先鋒、平臺(tái)，讓傳統(tǒng)文化深入民間、深入生活，讓學(xué)術(shù)文化轉(zhuǎn)入大眾民間化，成為全國(guó)的標(biāo)桿。

“三嚴(yán)三實(shí)”有中國(guó)文化的根基

“三嚴(yán)三實(shí)”是中華文化的根，它反映了中國(guó)文化的兩個(gè)理想，一個(gè)是人格上的完善，另外一個(gè)是客觀事業(yè)上怎么完善、發(fā)展?！兑捉?jīng)》里說(shuō)“天地是真”，朱熹講“誠(chéng)就是真實(shí)勿妄”，做人必須要扎扎實(shí)實(shí)，而且修身要嚴(yán)，做人做事要嚴(yán)。

禮法并重不可偏廢，但因時(shí)展有所側(cè)重

傳統(tǒng)的儒家思想論述都是既重禮教，也重刑法，光靠刑法不能平天下。禮法既是判斷道德仁義的標(biāo)準(zhǔn)，也是必須遵守的基本規(guī)則。禮法并重，不可偏廢，但是并不是說(shuō)“禮”與“法”二者在任何時(shí)代都同等重要，而是因時(shí)代的發(fā)展變化而有所側(cè)重。

用“大時(shí)間觀”理解傳統(tǒng)立法與現(xiàn)代法治

中國(guó)傳統(tǒng)禮法是在時(shí)間的變遷中不斷自我否定和融合發(fā)展的，而法治的內(nèi)涵也隨時(shí)間的進(jìn)度變化著，因此還原時(shí)間觀，在“大時(shí)間觀”的前提下來(lái)理解，才能明白傳統(tǒng)禮法與現(xiàn)代法治之間必須存在相互抵制和相互融合發(fā)展。一個(gè)優(yōu)秀的、偉大的傳統(tǒng)，必然需要不斷否定、對(duì)話、學(xué)習(xí)，才能不斷進(jìn)步發(fā)展。

植根道德基礎(chǔ)的法治才可能被尊重

禮治是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的法律建設(shè)，中國(guó)傳統(tǒng)禮法凝聚著中國(guó)人的情感，有中國(guó)人的智慧在其中?？梢哉f(shuō)，中國(guó)傳統(tǒng)法的因素不可或缺，體現(xiàn)著中國(guó)的特色和中國(guó)意識(shí)。儒家禮治更重視道德，作為個(gè)人，有道德要求；作為官吏，也有道德標(biāo)準(zhǔn)，只有根植于道德基礎(chǔ)上的法治，才能獲得最大的尊重。

禮法結(jié)合不能忘記中華文化根基

講法治應(yīng)該區(qū)分中國(guó)傳統(tǒng)法治與西方法治的區(qū)別，中國(guó)傳統(tǒng)法治思想是用法律的思想來(lái)貫徹的。一方面，講現(xiàn)代法治不能脫離傳統(tǒng)禮法的大背景；另一方面，講傳統(tǒng)禮法也不能背離和犧牲情理與倫理。

現(xiàn)代法治要走向中國(guó)落地中國(guó)

篇4

傳統(tǒng)文化作為意識(shí)形態(tài)上的一種反映同法律的規(guī)范和思想都存在一定的沖突，傳統(tǒng)文化的傳承會(huì)受到社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)等因素的影響，我們的傳統(tǒng)文化有很多優(yōu)秀的遺產(chǎn)，正是這些傳統(tǒng)文化構(gòu)成了我們中華民族的精神脊柱，我們需要傳承我們的文化。在保護(hù)還是制約傳統(tǒng)文化的發(fā)展的法律選擇上，我們應(yīng)當(dāng)做出慎重的選擇。如何發(fā)揮傳統(tǒng)文化對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的推動(dòng)作用，是立法者甚至司法者所要衡量的一個(gè)重要問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)文化；現(xiàn)代法治；沖突；傳承

2014年7月9日，四名猴戲藝人在黑龍江省牡丹江市街頭進(jìn)行猴戲表演（表演的獼猴是猴戲藝人自家繁殖飼養(yǎng)的），在表演過(guò)程中被當(dāng)?shù)氐纳止沧カ@并刑事拘留。當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)在查清所攜帶的6只獼猴都有合法飼養(yǎng)證的情況下，以沒(méi)有“野生動(dòng)物運(yùn)輸證”為由向當(dāng)?shù)貦z察院申請(qǐng)批準(zhǔn)拘捕。2014年9月4日，黑龍江東京城林區(qū)檢察院就此案提起公訴。2014年9月23日，東京城林區(qū)基層法院做出一審判決，判定4人犯非法運(yùn)輸珍貴野生動(dòng)物罪，但均免于刑法處罰。針對(duì)此事件，引起了社會(huì)爭(zhēng)議。同樣，這一事件也值得我們反思一下我國(guó)傳統(tǒng)文化同現(xiàn)代法治的沖突的現(xiàn)實(shí)存在問(wèn)題。

一、傳統(tǒng)文化活動(dòng)同法律法規(guī)的沖突

獼猴作為國(guó)家二級(jí)保護(hù)動(dòng)物是受《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》所保護(hù)的，根據(jù)該法規(guī)定，野生動(dòng)物運(yùn)輸需要經(jīng)過(guò)省、自治區(qū)、直轄市有關(guān)動(dòng)物行政部門(mén)及相關(guān)授權(quán)單位的批準(zhǔn)才能攜帶出縣境。本案例中的耍猴賣(mài)藝人有合法的飼養(yǎng)證，并一直在河南新野縣從事獼猴的繁殖和飼養(yǎng)活動(dòng)，2014年7月9日，他們將6只獼猴運(yùn)輸?shù)胶邶埥∧档そ薪诸^進(jìn)行猴戲表演，這一過(guò)程需要將獼猴運(yùn)出原繁殖飼養(yǎng)縣，因此需要有關(guān)單位批準(zhǔn)才可以將獼猴運(yùn)出河南新野縣，但猴戲藝人并沒(méi)有得到批準(zhǔn)就實(shí)施了野生動(dòng)物的運(yùn)輸活動(dòng)，這一活動(dòng)是明顯違法。

猴戲歸屬于《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》中規(guī)定的傳統(tǒng)技藝；根據(jù)該法28條和30條的規(guī)定表明該法支持對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)開(kāi)展傳承和傳播的活動(dòng)，并為開(kāi)展傳承、傳播活動(dòng)提供必要的場(chǎng)所和經(jīng)費(fèi)；而《野生動(dòng)物保護(hù)法》基于對(duì)野生動(dòng)物的保護(hù)而規(guī)定的有關(guān)運(yùn)輸?shù)囊?，按照現(xiàn)有規(guī)定，要想運(yùn)輸獼猴，在前往出發(fā)地林業(yè)部門(mén)辦理運(yùn)輸證時(shí)，必須要有接收目的地同意，且只能在兩點(diǎn)之間運(yùn)輸，不能亂跑。就本案例來(lái)說(shuō)，假設(shè)這四名猴戲藝人辦理了運(yùn)輸證，那么他們這能在目的地進(jìn)行猴戲傳播的活動(dòng)，這跟猴戲藝人在傳播猴戲時(shí)需要四處流浪、無(wú)固定目的地是完全不一樣的，這樣的規(guī)定是不利于類(lèi)似猴戲這種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播的。傳統(tǒng)文化是基于一個(gè)群體的生產(chǎn)生活并承載著一個(gè)民族的信仰和世界觀的思想的反映。法是人類(lèi)發(fā)展到一定階級(jí)并隨著國(guó)家、階級(jí)的產(chǎn)生而產(chǎn)生的落后于人類(lèi)文化的產(chǎn)物。在我國(guó)的現(xiàn)代法治建設(shè)活動(dòng)中，我們應(yīng)當(dāng)尊重我們的傳統(tǒng)文化，但是尊重不意味著縱容，法治建設(shè)是基于當(dāng)前社會(huì)的現(xiàn)實(shí)存在，對(duì)我們社會(huì)成員的一種約束，這是具有現(xiàn)實(shí)意義的法治活動(dòng)，傳統(tǒng)文化的發(fā)展是有一定的歷史性的，隨著社會(huì)的發(fā)展，一些歷史性的活動(dòng)會(huì)影響著社會(huì)，為了使社會(huì)向著向上的方向發(fā)展，一些歷史性的活動(dòng)必定會(huì)受到一定的限制，傳統(tǒng)文化也是如此，我國(guó)的傳統(tǒng)文化中還有不少是同法律法規(guī)相沖突的，例如：學(xué)徒學(xué)習(xí)一門(mén)技藝，需要在未成年時(shí)從事最苦、最累的工作，而這是同我國(guó)勞動(dòng)法和未成年人保護(hù)法相沖突的。這就產(chǎn)生了傳統(tǒng)文化同現(xiàn)代法治的沖突。

二、傳統(tǒng)文化同法治思想的沖突

傳統(tǒng)文化的本質(zhì)是精神的，是一種世界觀的反映，人類(lèi)因地域、民族、經(jīng)濟(jì)的不同形成不同的意識(shí)形態(tài)，最終以傳統(tǒng)文化的形式反映出來(lái)。傳統(tǒng)文化是對(duì)一個(gè)民族的生產(chǎn)生活的一種傳承，對(duì)一個(gè)民族的發(fā)展有著歷史性的影響，傳統(tǒng)文化承載著一個(gè)民族強(qiáng)大的精神力量，對(duì)一個(gè)民族的思維模式和行為活動(dòng)有著指導(dǎo)性的意義。法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的一種行為規(guī)范，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。法律側(cè)重于對(duì)行為活動(dòng)的規(guī)范，是一種外的規(guī)定，對(duì)于傳統(tǒng)文化中大量的思維和心理活動(dòng)，立法的影響力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及宗教和巫術(shù)。

一些傳統(tǒng)文化的傳承有時(shí)候會(huì)受到社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)等因素的影響，從而在傳承的過(guò)程中會(huì)產(chǎn)生內(nèi)容和形式上的變化，可是，在很多民俗學(xué)家看來(lái)保留傳統(tǒng)文化的原汁原味是非常重要的。在民俗學(xué)家看來(lái)保留傳統(tǒng)文化的原汁原味對(duì)傳統(tǒng)文化來(lái)說(shuō)是一種原生態(tài)保護(hù)，只有保留這種原生態(tài)的狀態(tài)才能很好的詮釋這種傳統(tǒng)文化所起源和發(fā)展的歷史背景，還原當(dāng)時(shí)的社會(huì)文化生活的狀態(tài)。這種觀念直接影響著立法工作者，若要原汁原味的保留傳統(tǒng)文化，必定會(huì)出現(xiàn)同社會(huì)發(fā)展相沖突的情況。就猴戲這個(gè)傳統(tǒng)文化為例來(lái)說(shuō)，若要保留這個(gè)傳統(tǒng)文化的原汁原味，必須要訓(xùn)練獼猴，訓(xùn)練過(guò)程中如果猴子不聽(tīng)話就要對(duì)其進(jìn)行鞭打、不給飯吃等懲罰措施；在猴戲表演的過(guò)程中如果猴子沒(méi)有按照主人的要求進(jìn)行也會(huì)遭到鞭笞，從而發(fā)出哀鳴的叫聲。這些行為是同動(dòng)物保護(hù)法相沖突的，而我國(guó)制定和實(shí)施動(dòng)物保護(hù)法的目的就是抑制這些傷害動(dòng)物的行為的出現(xiàn)，因此我們可以看出類(lèi)似猴戲這樣的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)若要原汁原味的保留是必會(huì)出現(xiàn)同我國(guó)法治思想相沖突的。這根本原因就是傳統(tǒng)文化的形成和法律思想的發(fā)展存在一定時(shí)空差異。

三、傳統(tǒng)文化保護(hù)與制約的法律傾向性

傳統(tǒng)文化對(duì)社會(huì)的發(fā)展的影響力要遠(yuǎn)大于立法。我國(guó)傳統(tǒng)文化的價(jià)值取向和典范模式都是特有的，受到我國(guó)五千年傳承的文化的直接或間接影響，是不可被取代和超越的。

首先，我們應(yīng)當(dāng)肯定傳統(tǒng)文化對(duì)我們無(wú)處不在的影響。一個(gè)人從降生到成年都是處在周?chē)幕瘜?duì)他的浸染和熏陶之中，他自己也總是處處模仿，這種潛在的心理力量是不可抗拒的。他對(duì)下一代的影響往往是主動(dòng)的、有目的的，積極的使原有傳統(tǒng)一代代延續(xù)下去。傳統(tǒng)文化的傳播是一種復(fù)雜的現(xiàn)象，各民族都有使自己的觀念或習(xí)慣影響其他民族的潛在意識(shí)，最終往往是代表先進(jìn)生產(chǎn)力的文化取代落后的文化意識(shí)。

其次，我們應(yīng)當(dāng)明確對(duì)傳統(tǒng)文化的保護(hù)和傳承的意識(shí)。人們對(duì)祖先遺留下來(lái)的東西（包括風(fēng)俗、知識(shí)、成見(jiàn)等）不會(huì)輕易放棄，而要千方百計(jì)地將他一代代流傳下去。傳統(tǒng)文化是在傳承中不斷發(fā)展壯大的，這種傳承有縱向的傳遞也有橫向的播布。中華民族有5000年的人類(lèi)文明史，我們的傳統(tǒng)文化有很多優(yōu)秀的遺產(chǎn)，它們構(gòu)成了我們中華民族的精神脊柱，我們祖先曾用自己的文化和傳統(tǒng)影響整個(gè)世界，我們應(yīng)當(dāng)去傳承我們的傳統(tǒng)文化。

最后，我們要思考如何去保護(hù)和傳承我們的傳統(tǒng)文化。在西方文化的沖擊下我們抱怨我們年青一代要被西化了。各個(gè)民族都努力使自己的文化向全世界范圍內(nèi)滲透，所以在保護(hù)傳統(tǒng)文化的基本要求中，是要原汁原味的保護(hù)和傳承，還是有制約性的創(chuàng)新和發(fā)展傳統(tǒng)文化，在這個(gè)選擇上我們應(yīng)當(dāng)做出慎重的決定。

總而言之，我國(guó)傳統(tǒng)文化同現(xiàn)代法治的沖突，是我們法治發(fā)展要調(diào)整好的一個(gè)重要問(wèn)題。錢(qián)穆曾說(shuō)：“一切問(wèn)題，由文化問(wèn)題產(chǎn)生。一切問(wèn)題，由文化問(wèn)題解決?！庇纱丝梢钥闯鰝鹘y(tǒng)文化對(duì)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的解決和現(xiàn)代法治的建設(shè)是具有強(qiáng)大的推動(dòng)作用和阻礙作用的，如何發(fā)揮傳統(tǒng)文化對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的推動(dòng)作用，是立法者甚至司法者所要衡量的一個(gè)重要問(wèn)題。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1]潘麗霞，高長(zhǎng)思，陳亮.傳統(tǒng)文化對(duì)中國(guó)法治現(xiàn)代化的內(nèi)在限定[J].重慶大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版，2012

[2]陳海峰.傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代精神的融合――葉芝象征主義述評(píng)[M].江西師范大學(xué)，2004

篇5

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)、自成體系、博大精深，時(shí)至今日，仍在影響和制約著中國(guó)法制現(xiàn)代化的進(jìn)程。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是一座巨大的思想寶庫(kù)，它對(duì)當(dāng)前我國(guó)的法治建設(shè)既有積極影響，也有消極影響，我們應(yīng)當(dāng)“取其精華，棄其糟粕”，把那些積極向上的因素融入到當(dāng)代中國(guó)法律文化中來(lái)，為建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家服務(wù)。

【關(guān)鍵詞】

傳統(tǒng)法律文化；法治建設(shè)；影響

一、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的界定與內(nèi)涵

“中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是在古代中國(guó)特定的社會(huì)歷史條件下生成和發(fā)展起來(lái)的”，是中華民族幾千年來(lái)形成的法律思想觀念價(jià)值體系，是數(shù)千年一脈相承的法律實(shí)踐活動(dòng)及其成果的統(tǒng)稱(chēng)。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化歷史劃分時(shí)期可以說(shuō)是從夏商時(shí)期到清末，中國(guó)典型的農(nóng)業(yè)社會(huì)下形成的法律文化。它的出現(xiàn)及形成是在夏商和春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，這一時(shí)期在法制起源上長(zhǎng)期有著“始于兵”、“師出以律”等說(shuō)法。這表明最早的法是脫胎于軍事活動(dòng)中的軍法，這也是最初的法律。

法律文化是由社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的法律意識(shí)形態(tài)以及與此相適應(yīng)的法律制度、組織、機(jī)構(gòu)的總稱(chēng)。正如孟德斯鳩認(rèn)為，“他們的風(fēng)俗代表他們的法律，而他們的禮儀代表他們的風(fēng)俗?！敝袊?guó)傳統(tǒng)法律文化是中國(guó)傳統(tǒng)文化的重要組成部分，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是中國(guó)幾千年來(lái)法律實(shí)踐活動(dòng)及其成果的統(tǒng)稱(chēng)，具有高度穩(wěn)定性和持續(xù)性的法律文化作為一種文化現(xiàn)象的法律，是人類(lèi)活動(dòng)的對(duì)象性結(jié)果，凝結(jié)著人們?cè)诨顒?dòng)中所表現(xiàn)出來(lái)的主觀力量和才能。要正確認(rèn)識(shí)、繼承和發(fā)揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化，必須首先要認(rèn)清、把握傳統(tǒng)法律思想的精神實(shí)質(zhì)所在。

二、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法治現(xiàn)代化的影響

（一）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法治現(xiàn)代化的積極影響

（1）執(zhí)法公平、公正的思想。在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中，法家的“法治”思想非常引人注目，法家的思想家們認(rèn)為法具有普適性，應(yīng)對(duì)所有的人一視同仁。其最有價(jià)值的思想是“法不阿貴”、“刑無(wú)等級(jí)”、“不別親疏”的執(zhí)法公正、公平的思想。

（2）傳統(tǒng)法律文化中的德治精神為當(dāng)今法治建設(shè)所必需。法律和道德作為兩種不同的社會(huì)調(diào)整方式，是緊密聯(lián)系的。首先，法律和道德互相滲透?！胺ㄘ灤┲赖戮?，即許多法律規(guī)范是根據(jù)道德規(guī)范制定的。道德的許多內(nèi)容又是從法律中汲取的?！逼浯危珊偷赖孪嗷ブ萍s，“道德通過(guò)對(duì)法的某些規(guī)定的公正性和公正程度的評(píng)價(jià)，促使法的改、廢、立，使其符合統(tǒng)治階級(jí)（或人民）的利益保持法的倫理方向。法則通過(guò)立法和司法，促使道德規(guī)范的完善和道德的發(fā)展。”

（3）“無(wú)訟息爭(zhēng)”與現(xiàn)代社會(huì)的調(diào)解機(jī)制?！盁o(wú)訟”就是中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中人們對(duì)于秩序和穩(wěn)定追求的集中體現(xiàn)，而“秩序意味著在社會(huì)生活中存在某種程度的關(guān)系的穩(wěn)定性、進(jìn)程的連續(xù)性，意味著人們對(duì)自己的行為、自己的生活有著較為確定的預(yù)期”。在這種情況下，傳統(tǒng)文化中所追求的秩序價(jià)值就有了現(xiàn)實(shí)的意義。而“低頭不見(jiàn)抬頭見(jiàn)”的熟人社會(huì)仍是21世紀(jì)國(guó)人重要的生活模式?！百F和尚中”的傳統(tǒng)仍然有著深厚的社會(huì)基礎(chǔ)。我國(guó)現(xiàn)行的人民調(diào)解制度是人民群眾的創(chuàng)舉，也是我國(guó)古代的調(diào)解制度的一種繼承和發(fā)揚(yáng)。不僅可以維護(hù)當(dāng)事人原本良好的人際關(guān)系，更重要的可以防止矛盾的進(jìn)一步激化。

（二）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法治現(xiàn)代化的消極影響

（1）對(duì)公民權(quán)利意識(shí)的消極影響?，F(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)以公民權(quán)利為本的社會(huì)，公民權(quán)利意識(shí)是法律意識(shí)中的重要內(nèi)容，在法治化進(jìn)程中尤為重要。正如梁慧星先生所言：“沒(méi)有個(gè)人，何來(lái)社會(huì)，故社會(huì)觀念必自個(gè)人觀念始，社會(huì)利益觀念必自個(gè)人權(quán)利觀念始，無(wú)個(gè)人權(quán)利觀念之社會(huì)觀念，不過(guò)是奴隸觀念之別稱(chēng)?！比欢?，我國(guó)古代法律傳統(tǒng)中十分缺少有關(guān)權(quán)利意識(shí)的內(nèi)容，，并且對(duì)現(xiàn)代公民權(quán)利意識(shí)，包括權(quán)利主體觀念、權(quán)利客體、權(quán)利主張方式等方面有很大影響，是造成現(xiàn)代民利意識(shí)缺乏的重要原因。

（2）對(duì)“法律至上”理念的消極影響。中國(guó)兩千多年的封建專(zhuān)制在人們的心中逐漸形成了皇權(quán)至上，權(quán)大于法的思想?！胺S君出，權(quán)力大于法律”在傳統(tǒng)法律文化下，法律居于君權(quán)的統(tǒng)治之下，一切的決定都是由皇帝一個(gè)人決定的。在這種法律體系下，民眾只是法律作用的客體而不是主體。法律只是統(tǒng)治階級(jí)的工具和手段，而權(quán)力才是人們爭(zhēng)取的真正目的所在。權(quán)力就是一切，有多大的權(quán)力就有多少可支配的東西。隨之人們開(kāi)始對(duì)于權(quán)勢(shì)進(jìn)行瘋狂的追求和崇拜，進(jìn)而取代了對(duì)于法律的信任和依賴(lài)。這樣法只是權(quán)力的一個(gè)外殼，權(quán)力卻是法的靈魂所在。

三、現(xiàn)代法治理念的建構(gòu)

法治文化是實(shí)行法治的文化土壤和社會(huì)基礎(chǔ)，是社會(huì)成員對(duì)法治在社會(huì)生活中的地位、作用及相關(guān)問(wèn)題的價(jià)值評(píng)價(jià)。只有構(gòu)建相應(yīng)的法治文化，人們才能形成對(duì)法律價(jià)值的認(rèn)同和共識(shí)，否則，法律實(shí)施的基礎(chǔ)必然薄弱，法律就會(huì)成為人們漠不關(guān)心、無(wú)足輕重的東西，也就無(wú)從談起建設(shè)法治國(guó)家。

因此培養(yǎng)公民的法律意識(shí)，為法治國(guó)家建設(shè)提供精神動(dòng)力，加強(qiáng)法律制度建設(shè)，推進(jìn)法律文化現(xiàn)代化進(jìn)程，加強(qiáng)法律制度建設(shè)，推進(jìn)法律文化現(xiàn)代化進(jìn)程，依法行政保證法治現(xiàn)代化進(jìn)程。一個(gè)民族的傳統(tǒng)文化對(duì)于現(xiàn)代國(guó)家的法治化有重要的影響，因?yàn)樗匾u了傳統(tǒng)中國(guó)的社會(huì)生活方式和思維模式，是法治本土化資源。只有那些與民族習(xí)慣相聯(lián)，并且建立在民眾普遍的法的觀念之上的法律才是真正有效的，法律文化的發(fā)展需要從中國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中汲取營(yíng)養(yǎng)。如果我們不能積極主動(dòng)尋求傳統(tǒng)文化的支持與革故鼎新，使法治理念真正成為中國(guó)人的精神情感認(rèn)同，那中國(guó)的法制建設(shè)就談不上是真正的成功。總之我們要將這些中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的精髓與中國(guó)社會(huì)和法治建設(shè)的現(xiàn)狀相結(jié)合，充分發(fā)揮中國(guó)傳統(tǒng)法律文化優(yōu)秀成分的現(xiàn)代價(jià)值，推動(dòng)中國(guó)法治不斷成熟完善。

參考文獻(xiàn)：

篇6

作為文化的組成部分之一，法律文化是國(guó)家穩(wěn)定發(fā)展的前提。法律的現(xiàn)代化發(fā)展必須是以我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化的國(guó)情作為基礎(chǔ)，對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的精華予以發(fā)揚(yáng)，同時(shí)也要對(duì)其糟粕進(jìn)行摒棄，與此同時(shí)，積極吸取西方先進(jìn)的經(jīng)驗(yàn)，才能構(gòu)建起符合當(dāng)前國(guó)情的現(xiàn)代化的法律文化。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值內(nèi)涵

我國(guó)傳統(tǒng)法律文化具有很多法律內(nèi)涵。在發(fā)展的過(guò)程中，也具有很多不同的聲音。從狹義的方面來(lái)說(shuō)，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化指的就是傳統(tǒng)文化當(dāng)中和法律有關(guān)的內(nèi)容；從廣義方面而言，我國(guó)傳統(tǒng)法律文化不僅僅局限于和法律相關(guān)的內(nèi)涵，同時(shí)也包括了其他的對(duì)社會(huì)具有影響的因素。

我國(guó)的傳統(tǒng)法律文化有著民族性和傳承性的特點(diǎn)，其中的內(nèi)涵不僅包括了豐富多樣、博大精深的法律思想，更加包含了在人類(lèi)不斷發(fā)展進(jìn)步的過(guò)程中，逐漸形成的法律意識(shí)以及在歷史當(dāng)中構(gòu)建起的法律意識(shí)等法律因素?？偠灾覈?guó)傳統(tǒng)法律文化的主要特點(diǎn)有：第一，倫理中心，家族主義；第二，禮治秩序，差序格局；第三，追求無(wú)訴，道德教化；第四，注重權(quán)威，個(gè)人統(tǒng)治。

在我國(guó)傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代化轉(zhuǎn)化的過(guò)程當(dāng)中，我們不但要弘揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化中積極的那些因素，同時(shí)也要重視那些被時(shí)代和社會(huì)擯棄的理念和價(jià)值觀。其中，具有傳承價(jià)值的有：

第一，對(duì)正義和公平的追求。從法理角度而言，我國(guó)和西方社會(huì)的法律都追求公平正義的價(jià)值理念。我國(guó)傳統(tǒng)法律文化主要是通過(guò)自律和道德約束來(lái)實(shí)現(xiàn)公平和正義，而西方則是通過(guò)懲罰的手段維護(hù)正義公平。

第二，蘊(yùn)含人文精神。中國(guó)傳統(tǒng)文化中對(duì)人性的彰顯是多于西方文化的，我國(guó)傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中處處體現(xiàn)著人文精神。雖然在傳統(tǒng)的社會(huì)當(dāng)中，并未很好地體現(xiàn)出人文精神，但是在我國(guó)傳統(tǒng)文化當(dāng)中還是體現(xiàn)出了“以人為本”的精神。法律的出現(xiàn)就是為了給這一精神予以保障。這一人文精神體現(xiàn)出了法律文化的客觀需求，中國(guó)特色社會(huì)主義代表著最廣大人民群眾的根本利益，更加要體現(xiàn)人本精神。

第三，禮和法之間的相互滲透、結(jié)合。在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中，法律文化的核心價(jià)值就是禮，我國(guó)古代法律的重心就在“禮”上。中國(guó)傳統(tǒng)文化中的“禮”中蘊(yùn)含的和諧發(fā)展的思想，是我國(guó)現(xiàn)代化法律文化建設(shè)過(guò)程中不可缺少的指導(dǎo)思想。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代化的必要性

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化是現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的必然訴求。隨著我國(guó)社會(huì)的不斷發(fā)展，尤其是進(jìn)入新世紀(jì)之后，信息化發(fā)展不斷進(jìn)步，我們的傳統(tǒng)理念和價(jià)值觀都發(fā)生巨大的變化，改革已經(jīng)滲透到了社會(huì)的方方面面，人民的權(quán)利意識(shí)隨之增強(qiáng)，法治思想在我國(guó)社會(huì)中扎根，這進(jìn)一步凸顯出我國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的不足，這些不足主要表現(xiàn)在：

第一，制約了法律的權(quán)威樹(shù)立。改革開(kāi)放讓我國(guó)的發(fā)展進(jìn)入了一個(gè)全新的階段，市場(chǎng)化不斷發(fā)展，契約精神不斷彰顯。法律肩負(fù)了維護(hù)社會(huì)公平公正的責(zé)任，這就要求法律的絕對(duì)權(quán)威。在中國(guó)的傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中，法律和道德之間的界限并不明顯，雖然這一做法有一定的積極因素，但是法律和道德的融合在很大程度上削弱了法律的權(quán)威，影響了法治社會(huì)建設(shè)進(jìn)程。

第二，傳統(tǒng)法律阻礙了民主化和法治化的進(jìn)程。在我國(guó)的傳統(tǒng)文化當(dāng)中，蘊(yùn)含了豐厚的“人治”思想，嚴(yán)重阻礙了我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化的民主和法治進(jìn)程。當(dāng)前，我國(guó)社會(huì)不斷的發(fā)展，我們要轉(zhuǎn)換傳統(tǒng)的人治思維，這既是社會(huì)發(fā)展的必然要求，同時(shí)也是依法治國(guó)的必然要求。

第三，在中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中，“以和為貴”是一種追求無(wú)訴訟的價(jià)值觀。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)人民群眾已經(jīng)形成了無(wú)訴、厭訴的心理，導(dǎo)致了群眾長(zhǎng)期忽視自身的權(quán)利，自我權(quán)利難以得到有效保障，社會(huì)矛盾難以有效化解，這不利于我國(guó)社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)化是我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的必然需求。第一，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)化是我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化的必然要求。法律文化的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)化從一定程度上來(lái)是我國(guó)法治社會(huì)建設(shè)成效的重要標(biāo)志，也是我們實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的必然要求。法律文化的現(xiàn)代化程度越高，就越能夠在全球的資源共享和競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中占據(jù)有利地位。法律文化是文化的具象，反映了我們民族和國(guó)家在建設(shè)法治社會(huì)進(jìn)程當(dāng)中所持有的思想觀念和行為方式。法律文化的轉(zhuǎn)化是一個(gè)不斷進(jìn)行修正的漸進(jìn)式過(guò)程，當(dāng)這一過(guò)程和先進(jìn)的法律制度發(fā)展方向趨向一致時(shí)，此過(guò)程就被稱(chēng)作法律文化現(xiàn)代化。

第二，雖然在維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定方面，我國(guó)傳統(tǒng)法律文化發(fā)揮一定的積極作用，但是在法治社會(huì)的視野下，卻阻礙了法治國(guó)家的建設(shè)。積極推進(jìn)法治社會(huì)的建設(shè)，必須要摒棄傳統(tǒng)文化當(dāng)中的消極因素，理性地借鑒西方先進(jìn)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)我國(guó)法律文化的現(xiàn)代化。

第三，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化是中國(guó)傳統(tǒng)文化現(xiàn)代化的必然要求。法律文化是文化必不可少的一個(gè)組成部分，我國(guó)法律文化現(xiàn)代化是我國(guó)傳統(tǒng)文化現(xiàn)代化中不可缺少的一個(gè)方面。如果想要推進(jìn)我國(guó)傳統(tǒng)文化現(xiàn)代化的發(fā)展，延續(xù)我國(guó)傳統(tǒng)文化的特質(zhì)，必然要剔除傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中不適應(yīng)現(xiàn)代化發(fā)展的消極因素。

我國(guó)傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代化轉(zhuǎn)化的途徑

批判地繼承中國(guó)傳統(tǒng)法律文化。經(jīng)過(guò)時(shí)間的檢驗(yàn)，我國(guó)傳統(tǒng)法律文化傳承了很多能夠適應(yīng)時(shí)代、推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的價(jià)值理念，這些都具有積極的作用，我們需要大力弘揚(yáng)。例如加強(qiáng)道德和法律的結(jié)合，一方面強(qiáng)調(diào)了道德對(duì)于社會(huì)調(diào)節(jié)的作用，另一方面，也從人性的角度強(qiáng)調(diào)了法律的必要性。這既符合中國(guó)歷史也反映中國(guó)國(guó)情，有助于當(dāng)前我國(guó)社會(huì)主義建設(shè)發(fā)展。但是，傳統(tǒng)法律文化就像一把雙刃劍，具有積極的方面，不可避免的也有一些消極方面，我們必須對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行批判性的繼承，同時(shí)也要摒棄中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的消極因素。

合理借鑒西方先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)前，全球化不斷的發(fā)展，文化交流從深度和廣度也在不斷的擴(kuò)展，在此基礎(chǔ)上，我們必須從我國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情出發(fā)，推進(jìn)我國(guó)法律文化的現(xiàn)代化。中國(guó)法律文化的發(fā)展可以、并且應(yīng)該要借鑒西方法律文化，從中汲取精華，實(shí)現(xiàn)，只有這樣才能共同發(fā)展。具體來(lái)講，主要包含了學(xué)習(xí)有關(guān)高新科技發(fā)展的法律制度、大膽吸收和借鑒有關(guān)社會(huì)保障方面的法律文化、汲取有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律文化精華等方面。

構(gòu)建符合中國(guó)國(guó)情的社會(huì)主義先進(jìn)法律文化。傳統(tǒng)法律文化是受到了傳統(tǒng)社會(huì)的洗禮的，具有穩(wěn)定性和延續(xù)性。當(dāng)前，我們要從我國(guó)當(dāng)前的國(guó)情出發(fā)，對(duì)傳統(tǒng)法律文化當(dāng)中對(duì)建設(shè)現(xiàn)代化法律文化有利的部分進(jìn)行借鑒。這就要求我們?cè)跇?gòu)建現(xiàn)代化傳統(tǒng)法律文化的過(guò)程當(dāng)中要體現(xiàn)民主法治的精神、堅(jiān)持以人為本、注重社會(huì)的和諧、以積極的態(tài)度去看待傳統(tǒng)法律文化、注重中國(guó)傳統(tǒng)文化和西方現(xiàn)代法律精神的對(duì)接，并在我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的基礎(chǔ)上進(jìn)行轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新。

在社會(huì)不斷發(fā)展進(jìn)步的當(dāng)下，多元文化不斷融合，作為文化的分支，法律文化也體現(xiàn)出了多樣化的特點(diǎn)。要想使我國(guó)的法律文化和我國(guó)當(dāng)前國(guó)情相符合，仍然需要我們的不懈努力。我們要以我國(guó)基本國(guó)情作為出發(fā)點(diǎn)，不斷推進(jìn)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化創(chuàng)新性發(fā)展，學(xué)習(xí)西方法律文化，構(gòu)建起符合我國(guó)國(guó)情的法律文化，推進(jìn)社會(huì)主義法治國(guó)家建設(shè)進(jìn)程。

（作者單位：遼寧警察學(xué)院）

【注：本文為遼寧省教育廳項(xiàng)目“罪犯思想教育社會(huì)化研究”（項(xiàng)目編號(hào)：w2014320）階段性成果】

【參考文獻(xiàn)】

篇7

引言

20世紀(jì)70年代，英國(guó)著名歷史學(xué)家湯恩比博士在日本與池田大作的談話中，在客觀研究了歷史的基礎(chǔ)上，從文化學(xué)的角度，得出了這樣的結(jié)論：真正能夠解決21世紀(jì)社會(huì)問(wèn)題的，只有中國(guó)的孔孟儒學(xué)與大乘佛法。20世紀(jì)80年代末，一批諾貝爾獎(jiǎng)獲得者在巴黎開(kāi)會(huì)，發(fā)表了一個(gè)重要宣言，針對(duì)世界范圍的道德危機(jī)指出：人類(lèi)要在21世紀(jì)生存下去，就必須到2500年前中國(guó)孔夫子那里去尋找機(jī)會(huì)。

一、重新審視中華傳統(tǒng)文化 充分發(fā)揮其在社會(huì)管理中的巨大作用，是歷史發(fā)展的必然選擇。

歷史經(jīng)驗(yàn)證明：只有科學(xué)進(jìn)步、民主法治的現(xiàn)代文明無(wú)法解決社會(huì)管理的根本問(wèn)題；

一是西方發(fā)達(dá)的資本主義國(guó)家?guī)装倌陮?duì)現(xiàn)代文明追求的歷史證明，西方的現(xiàn)代文明無(wú)法解決社會(huì)混亂的根本。

西方資本主義國(guó)家自文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)以來(lái)便開(kāi)始了對(duì)所謂現(xiàn)代文明的追求，自工業(yè)革命以后，西方資本主義國(guó)家憑借科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，相繼超越了中國(guó)而成為帝國(guó)主義列強(qiáng)。幾百年來(lái)這些崇尚科學(xué)和民主的西方文明一直在全世界占著絕對(duì)的統(tǒng)治地位。但科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和民主法治的健全并不能解決社會(huì)管理的根本問(wèn)題。這些國(guó)家雖然生活條件優(yōu)越，人民的物質(zhì)生活富足。由于缺乏道德規(guī)范教育，社會(huì)治安狀況令人擔(dān)憂(yōu)。他們的下一代由于缺乏道德教育和引導(dǎo)，普遍缺乏理想，只知道貪圖享樂(lè)，吸毒、酗酒、槍擊案件等引發(fā)的青少年犯罪等社會(huì)問(wèn)題層出不窮。民主意識(shí)膨脹為極端的個(gè)人私欲，利己主義在資本主義社會(huì)早已根深蒂固。這樣的國(guó)度沒(méi)有整體意識(shí)，沒(méi)有集體觀念。這些國(guó)家對(duì)內(nèi)沒(méi)有給國(guó)民帶來(lái)安寧；對(duì)外則為了自己狹隘的民族利益大肆侵略掠奪。在21世紀(jì)的今天，那些貼著現(xiàn)代文明標(biāo)簽曾經(jīng)在19世紀(jì)掠奪過(guò)中國(guó)的西方列強(qiáng)們，仍然在掠奪著世界。他們掠奪的借口居然是兜售其包裹著人權(quán)外衣的民主和法治。

由此可見(jiàn)，西方現(xiàn)代文明對(duì)科學(xué)技術(shù)和所謂的民主法治的追求，雖然造就了大量的物質(zhì)財(cái)富，喚醒了個(gè)人意識(shí)。但由于缺乏起碼的人倫道德和責(zé)任意識(shí)的教育，人倫道德觀念嚴(yán)重缺失，責(zé)任意識(shí)普遍缺乏，導(dǎo)致人心渙散、社會(huì)動(dòng)蕩。科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展和民主法制的不斷完善不僅沒(méi)有帶來(lái)幸福和安定的生活，反而使人民生活在惶恐混亂之中。西方現(xiàn)代文明無(wú)法解決社會(huì)管理的根本問(wèn)題。西方一些開(kāi)明的哲學(xué)家開(kāi)始對(duì)什么是“文明社會(huì)”的問(wèn)題進(jìn)行重新反思。很多開(kāi)明的思想家開(kāi)始把目光轉(zhuǎn)移到重視人心治理的中華傳統(tǒng)文化中的倫理道德教育。

二是中國(guó)30多年的改革開(kāi)放的歷程可以證明：只有科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和民主法治意識(shí)的提升同樣難以解決中國(guó)社會(huì)管理的根本問(wèn)題。

30多年的改革開(kāi)放，中國(guó)獲益最大的是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的飛速發(fā)展。通過(guò)30多年的努力，中國(guó)的國(guó)民經(jīng)濟(jì)得到了迅猛發(fā)展，中國(guó)用30多年的時(shí)間走完了西方資本主義國(guó)家近300年所走的歷程，經(jīng)濟(jì)總量位居世界第二。在一些科技領(lǐng)域，中國(guó)從世界的跟跑者變成了領(lǐng)跑者。但是受沖擊最大的是以中華傳統(tǒng)文化為基石并維系中國(guó)社會(huì)發(fā)展幾千年的社會(huì)共有的價(jià)值體系。隨著經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的改革開(kāi)放，全世界的各種思潮紛紛涌入。西方文化以其貌似先進(jìn)的面孔開(kāi)始潮水般涌入中國(guó)，極端個(gè)人主義、極端民族主義、拜金主義、只知行樂(lè)不知奉獻(xiàn)的享樂(lè)主義等不良思想開(kāi)始侵蝕著人們的心靈。在趨利最大化的誘惑下，有的人不顧國(guó)家和民族的整體利益不惜鋌而走險(xiǎn)。中華傳統(tǒng)文化中的倫理道德、愛(ài)國(guó)主義、集體主義、責(zé)任意識(shí)開(kāi)始在國(guó)人的心目中被質(zhì)疑、被曲解、被淡忘，甚至被嘲笑、被遺棄。在改革開(kāi)放的轉(zhuǎn)型期間，各種不良社會(huì)現(xiàn)象開(kāi)始不斷出現(xiàn)，官員開(kāi)始貪污腐化，人倫開(kāi)始滑坡，道德開(kāi)始失范，民主法治一度成為個(gè)別人維護(hù)一己私利的幌子。傳統(tǒng)文化所建立的社會(huì)共有價(jià)值體系遭到前所未有的沖擊，社會(huì)問(wèn)題隨著經(jīng)濟(jì)繁榮而層出不窮，社會(huì)管理陷入前所未有的尷尬境地。

篇8

一、傳統(tǒng)文化的婚姻家庭觀念

中國(guó)的傳統(tǒng)文化是世界上獨(dú)一無(wú)二的文化遺產(chǎn)。特指在歷史上積淀并傳承至今，具有穩(wěn)定性中國(guó)文化，包括思想，行為，禮儀等不同層面的內(nèi)容。

家庭倫理是傳統(tǒng)文化的核心，由家到族，再到國(guó)，體現(xiàn)的便是家國(guó)一體的宗法關(guān)系。因此，家本思想才會(huì)有其存在的基礎(chǔ)和價(jià)值，也明確了家國(guó)的精神向往。

婚姻產(chǎn)生家庭，通過(guò)自然的倫理關(guān)系得以維系。中華民族歷來(lái)注重家庭的價(jià)值，形成了以和諧為中心的規(guī)范的婚姻家庭倫理體系。當(dāng)代法治社會(huì)，婚姻締結(jié)具備了法律色彩，男女兩性結(jié)成婚姻，其締結(jié)條件需要符合倫理理性。

二、婚姻締結(jié)制度的傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治

（一）形式要件

在人類(lèi)社會(huì)出現(xiàn)了私有制以后，一夫一妻家庭結(jié)構(gòu)出現(xiàn)?；橐雠c傳宗接代，繁榮家業(yè)密切相關(guān)，是一項(xiàng)終身大事?；槎Y作為一種典禮形式，是對(duì)婚姻的一種確認(rèn)和宣告，歷來(lái)十分鄭重而又繁瑣。

中國(guó)傳統(tǒng)的婚禮儀式起源于西周，要經(jīng)過(guò)“六禮”，此后相傳一千多年，到宋代，朱熹改為“三禮”。在古代社會(huì)，不僅要有禮數(shù)，還要遵從“父母之命，媒妁之言”，嚴(yán)禁男女自由的相親婚嫁?！对?shī)經(jīng)》中記載：“娶妻如之何，必告父母”。如果未經(jīng)父母同意自行許配婚姻，被稱(chēng)為“奔”，為禮法教化所不容。同樣，如《禮記?坊記》所云：“男女無(wú)媒不交”。如果沒(méi)有媒妁作為中介和橋梁，婚姻是不能成立的。到清末法律館制訂法律時(shí)，又明確“婚姻須呈報(bào)于戶(hù)籍吏”這種類(lèi)似登記的制度。

我國(guó)《婚姻法》實(shí)行婚姻自由，男女平等，禁止包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻，干涉婚姻自由。由此可見(jiàn)，在中國(guó)當(dāng)代社會(huì)，男女能否締結(jié)婚姻，完全是兩個(gè)當(dāng)事人的私事，社會(huì)或他人都無(wú)權(quán)干涉，婚姻自由受到法律的保護(hù)?！澳信p方完全自愿”意味著婚姻關(guān)系締結(jié)的基礎(chǔ)就是道德承諾，這種發(fā)自?xún)?nèi)心的良心承諾構(gòu)成了婚姻最深處的倫理基礎(chǔ)?！痘橐龇ā芬惨?guī)定了婚姻登記制度，說(shuō)明婚姻締結(jié)得形式要件為登記，未登記的事實(shí)婚姻應(yīng)及時(shí)補(bǔ)辦。這也體現(xiàn)了法律對(duì)婚姻的認(rèn)可與保護(hù)。

“父母之命”的立法的主要目的在于促進(jìn)家庭和睦，原因是子女成婚后一般不分家，與父母同住，如果事先得到父母的認(rèn)可和允許，有利于將來(lái)全家上下的共同生活，家庭和睦被認(rèn)為是祖上積下的蔭德，體現(xiàn)了“家本”思想。

（二）實(shí)質(zhì)要件

以清末法律館《大清民律草案》為例。

1、不得同宗室?！叭⑵薏蝗⑼照?，重人倫，防佚，恥與禽獸同也”。在此可窺見(jiàn)古代社會(huì)的森嚴(yán)的家族輩分。《唐律?戶(hù)婚》規(guī)定：“諸同姓為婚者，各徒二年，緦麻以上各以奸論。買(mǎi)妾而不知姓者，則卜之?！鼻迥┓绅^在“同宗”問(wèn)題上做出了變通，以同宗為主，以同姓為輔，若同為一祖，無(wú)論支派遠(yuǎn)近，籍貫近同，雖百世而婚姻不通，若同姓而郡望不同，則可以通婚。

2、法定婚齡。男子十八歲，女子十六歲。法律館的該條規(guī)定也是有歷史淵源的。朱熹觀點(diǎn)：男子年十六至三十，女子年十四至二十乃可成婚。關(guān)于成婚年齡在法令中也有闡述?！锻ǖ洹诽铺谪懹^詔曰：男年二十女年十五以上，并須申以婚媾。明太祖洪武元年制曰男年滿(mǎn)十六女年滿(mǎn)十四以上并聽(tīng)婚娶。

3、不得重婚。該條規(guī)定的目的在于防止停妻再娶。而且一夫多妾，與一妻多夫，都是法律所不允許的。傳統(tǒng)的一夫一妻源于儒家觀念，一夫一妻制是對(duì)于名分來(lái)講的，并非婚配人數(shù)。明清法律規(guī)定：“凡以妻為妾者，杖一百，妻在以妾為妻者，杖九十并更正”，妻妾名分與尊卑有序是法律的重點(diǎn)保護(hù)對(duì)象。對(duì)重婚的禁止和約束，是法律的進(jìn)步，亦是社會(huì)和文明的進(jìn)步。

4、區(qū)分近親界限。該條的主要規(guī)定了近親的界限。在法定親屬范圍內(nèi)，外親或妻親中的旁系親輩分相同者不屬于禁止結(jié)合的范圍。實(shí)際上對(duì)于禁止血緣近親結(jié)婚，已經(jīng)有同宗不得結(jié)婚的規(guī)定，而且不論支派遠(yuǎn)近，凡屬同宗都屬于嚴(yán)禁結(jié)婚的范圍。本條具體而言是指在本法所規(guī)定的親屬之外，與因離婚而解除親屬關(guān)系的人，仍不許其結(jié)為婚姻?！坝H屬妻妾，即使被出及已改嫁也不得為婚”，說(shuō)的就是這樣一種情況。

5、排除者婚姻。法律館對(duì)于該項(xiàng)規(guī)定的說(shuō)法是：女子通奸后又離婚的，不得再次結(jié)婚，是為了警戒女子應(yīng)當(dāng)重貞潔，知廉恥，并要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，防止邪之風(fēng)的滋生。但該條規(guī)定并未逃出男女不同的窠臼，仍是對(duì)于男性寬宥，對(duì)于女性嚴(yán)苛，體現(xiàn)的是對(duì)男女同一行為的不同結(jié)果和不同的法律責(zé)任。

我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了結(jié)婚年齡，鼓勵(lì)晚婚晚育，禁止結(jié)婚以及婚姻無(wú)效的情形。這些規(guī)定是表述了我國(guó)當(dāng)今法律的婚姻締結(jié)實(shí)質(zhì)條件，凸顯了更多的理性和人道主義色彩，更加注重人性和自由的解放。

我國(guó)人道主義的主要思想是以社會(huì)為本，強(qiáng)調(diào)整個(gè)社會(huì)的利益、秩序、尊嚴(yán)和全體社會(huì)成員的幸福，注重人作為人的特點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)人道與禽獸之道的區(qū)別，因此自我約束重于個(gè)人的放縱。人道主義是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)而又永遠(yuǎn)常新的道德原則，在當(dāng)今社會(huì)，乃至整個(gè)世界范圍依然有其存在的重要意義，婚姻制度作為人類(lèi)社會(huì)生活的一項(xiàng)制度，當(dāng)然要遵守人道主義的思想，追求自由和平等。

三、正確看待傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治

為了保證社會(huì)的和諧和統(tǒng)一，儒家的思想家們不斷豐富著我們的傳統(tǒng)文化，孔孟之道，在漢展成為“三綱五?！?，用倫理綱常原則教化百姓，來(lái)達(dá)到整個(gè)社會(huì)的和諧和統(tǒng)一。

但傳統(tǒng)的婚姻締結(jié)制度也存在其弊端，父母之命的約束，成就了梁祝的凄美故事。類(lèi)似的，《紅樓夢(mèng)》中前世的“木石前盟”終究抵不過(guò)約束下的“金玉良緣”，一個(gè)在對(duì)方的洞房花燭夜時(shí)含淚而逝；一個(gè)最終選擇了青燈古寺，不再糾纏人世的紅塵紛擾。任何原則一旦被絕對(duì)化，勢(shì)必違背他的初衷。在當(dāng)代法治社會(huì)，婚姻自由是我國(guó)《憲法》和《婚姻法》確認(rèn)公民享有的一項(xiàng)基本權(quán)利，最大限度地?cái)U(kuò)大人們按照自己意愿行事的環(huán)境制約自由是公正的法律賦予人類(lèi)真正偉大的善事。馬克思說(shuō)，法律不是與自由相背離的東西，更不是壓制自由的手段?！对?shī)經(jīng)》中“關(guān)關(guān)雎鳩，在河之洲。窈窕淑女，君子好逑”的唯美畫(huà)面，才應(yīng)該是婚姻結(jié)合最適合最完美的意境。

《后漢書(shū)》記：“龐公居峴山之南，未嘗入城府，夫妻相敬如賓。”形容夫妻互相尊敬，象對(duì)待賓客一樣。這便是平等在生活中的體現(xiàn)。只有婚姻締結(jié)是存在平等，婚后的生活中夫妻兩人更有可能平等相待，家庭才會(huì)和睦，家和萬(wàn)事興。平等的權(quán)利是個(gè)人權(quán)利中最重要的權(quán)利。我國(guó)《婚姻法》中的各項(xiàng)具體制度都是以平等原則為立法宗旨的。男方女方在結(jié)婚離婚問(wèn)題上平等，姓名權(quán)，社會(huì)權(quán)，財(cái)產(chǎn)權(quán)，繼承權(quán)，扶養(yǎng)義務(wù)，教育義務(wù)，計(jì)劃生育義務(wù)等，都是平等的。法條中的平等是形式上的，要實(shí)現(xiàn)真正的平等是一項(xiàng)長(zhǎng)期的工程，離不開(kāi)社會(huì)全體成員的共同努力。

從民族利益出發(fā)，在21世紀(jì)重建中國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，是中華民族偉大復(fù)興的基礎(chǔ)性工作?！叭∑渚A，去其糟粕”一直都是我們傳承文化所秉承的理念。傳統(tǒng)文化是我們民族的精神力量，現(xiàn)代法治是我們民族的重大飛躍，傳統(tǒng)文化為現(xiàn)代法治提供了源源不盡的動(dòng)力和支持，現(xiàn)代法治的實(shí)現(xiàn)將會(huì)更廣的傳播我們的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，讓每一個(gè)國(guó)人在生活中的方方面面，都能感受到傳統(tǒng)文化和現(xiàn)代法治的存在。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

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②西方法律始終貫穿著正義、自由、平等的法治原則，與中國(guó)封建社會(huì)奉行的專(zhuān)制、特權(quán)、宗法、家族主義傳統(tǒng)形成鮮明對(duì)比；在法律體系方面，西方法律一開(kāi)始就被劃分為公法與私法，而中國(guó)傳統(tǒng)法律文化由于公私法不分而缺乏西方法文化所具有的獨(dú)立人格、個(gè)人自由，個(gè)人地位只能存在于家族群體與等級(jí)之中；西方法律注重法治，重程序，而中國(guó)傳統(tǒng)法律重人治、重實(shí)體公正；在法的價(jià)值取向方面，“正義”是西方法律文化的價(jià)值追求，在“正義”價(jià)值目標(biāo)的引導(dǎo)下，西方社會(huì)主體形成了普遍的自由、平等、公平、民主和權(quán)利至上的觀念及法律信仰，而中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的精神是人治（專(zhuān)制），“無(wú)訟”是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值取向。在傳統(tǒng)中國(guó)，法律就是君主統(tǒng)治臣民的工具，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化實(shí)質(zhì)是一種工具主義文化。法律工具與禮教結(jié)合，要求人們按照“禮”的規(guī)則行事，使人們形成“忍為尚”的法律心態(tài)，社會(huì)缺乏普遍的正義追求。

二、傳統(tǒng)法律文化對(duì)法律移植與現(xiàn)代法治建設(shè)的影響

在討論法律移植與中國(guó)傳統(tǒng)法律文化這一論題下，上述對(duì)中國(guó)法律傳統(tǒng)文化的列舉與對(duì)中西法律文化的比較并非畫(huà)蛇添足。傳統(tǒng)文化是一種最為柔韌、最為堅(jiān)強(qiáng)的存在，隨著我國(guó)法制現(xiàn)代化改革的進(jìn)程，中國(guó)的法制已經(jīng)完全打破原有的封建法律體系，法制現(xiàn)代化也初具成果，對(duì)傳統(tǒng)的非良性的法律傳統(tǒng)習(xí)慣我們也做到了盡可能的揚(yáng)棄。但是，“傳統(tǒng)法律習(xí)慣以及在那文化中積累起來(lái)的人們的行為規(guī)范、行為模式和法律觀念，仍然深刻地存在中國(guó)社會(huì)，規(guī)范著中國(guó)社會(huì)的許多方面，影響著中國(guó)現(xiàn)代國(guó)家制定的法律的實(shí)際運(yùn)行及其有效性”。③這些影響表現(xiàn)在：

（一）傳統(tǒng)的法律心理的影響在儒家法傳統(tǒng)下，強(qiáng)調(diào)家庭本位和人際關(guān)系的和諧，并由此引申出“鄙訟”、“賤訟”的法律心理。中國(guó)人一向喜歡以道德教化人而忽視法律對(duì)人們行為的約束作用，認(rèn)為“安上治民莫善于禮”；“禮樂(lè)不興則刑罰不中”；“徒法不足以自行”。在這種觀念影響下，人們視訴訟為畏途，盡量避免用法律來(lái)解決糾紛。盡管隨著中國(guó)社會(huì)及法制的變遷，人們上法庭來(lái)解決糾紛更加正常，④但不少調(diào)查和研究報(bào)告也都從正反兩方面表明，當(dāng)代中國(guó)人仍然趨向于私下解決各種糾紛，無(wú)論是民事的、商事的、有時(shí)甚至是刑事糾紛。即使在知道有解決糾紛的正式法律而且不存在進(jìn)入正式法律程序的重大障礙的情況下，人們也并不總是情愿訴諸正式的法律來(lái)解決糾紛。⑤盡管蘇力教授認(rèn)為這“僅僅是由于這種外生的法律目前還沒(méi)有或難以給他們的現(xiàn)實(shí)生活帶來(lái)相對(duì)來(lái)說(shuō)更大、更確定的利益”。但在筆者看來(lái)，除了這種解釋之外，更大的原因在于傳統(tǒng)法律心理的作用，在傳統(tǒng)法律心理的支配下，即使存在再完美的法律，如果得不到人們的尊重，就不會(huì)被遵守?！胺杀仨毐恍叛觯駝t將形同虛設(shè)”。所移植進(jìn)來(lái)的法律再先進(jìn)、再完備，但如果沒(méi)有融入到現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中去，高高在上的法律保護(hù)不了人們的切實(shí)利益，法律就得不到尊重（最多僅是畏懼而已），就不被遵守，而是被千方百計(jì)地規(guī)避。可以說(shuō)，法律規(guī)避是由于被移植的法律不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活和傳統(tǒng)法律心理共同作用的結(jié)果，而法律的不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活更加加劇了人們規(guī)避法律的心理，使得人們更有理由去規(guī)避法律。

（二）傳統(tǒng)的法律觀念和法律習(xí)慣的影響一方面，在傳統(tǒng)法律觀念的影響下，我國(guó)當(dāng)今的法律觀念仍然存在傳統(tǒng)法文化的思維模式。在法的理論上，盡管學(xué)界都采用西方的觀念，認(rèn)為法律是一種行為規(guī)則，對(duì)人們的行為有指引作用。公民在守法過(guò)程中對(duì)法律的態(tài)度，沒(méi)有將法律視為行為規(guī)則，更多地理解為處罰，是一種處罰手段。另一方面，是傳統(tǒng)法律觀念的影響。我國(guó)歷史上的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，從來(lái)沒(méi)有形成過(guò)統(tǒng)一的大市場(chǎng)，因此，商業(yè)習(xí)慣全國(guó)不統(tǒng)一。長(zhǎng)期的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)使原來(lái)就不健全不完整的商業(yè)習(xí)慣更加零落。中國(guó)傳統(tǒng)法律中沒(méi)有與法治相配合的統(tǒng)一商業(yè)習(xí)慣，甚至各種習(xí)慣存在多重沖突。中國(guó)傳統(tǒng)法律缺乏現(xiàn)代民商法律發(fā)展應(yīng)有的統(tǒng)一商業(yè)習(xí)慣基礎(chǔ)。在這種情況之下，本土資源無(wú)法構(gòu)建現(xiàn)代法治。另外，在當(dāng)前中國(guó)法制建設(shè)中，傳統(tǒng)的法律文化中的人治主義、國(guó)家主義、成文法主義以及重實(shí)體、輕程序、重道德教化的傳統(tǒng)習(xí)慣在當(dāng)今中國(guó)社會(huì)仍存在一定程度的影響，在法律移植過(guò)程中，若不對(duì)這些傳統(tǒng)法律文化因素與西方法律文化進(jìn)行協(xié)調(diào)與融合，法律移植將難以取得預(yù)期效果。

三、法律移植過(guò)程中，如何處理傳統(tǒng)法律文化與法律移植的關(guān)系

（一）正確處理繼承傳統(tǒng)文化與移植西方法律文化的關(guān)系對(duì)待傳統(tǒng)法律文化的態(tài)度歷來(lái)有兩種，一種是將傳統(tǒng)文化視為糟粕，扔進(jìn)歷史的故紙堆。另一種則是重塑傳統(tǒng)文化的價(jià)值來(lái)克服現(xiàn)代的局限性。筆者認(rèn)為，應(yīng)該利用傳統(tǒng)法律文化中的積極因素，通過(guò)傳統(tǒng)法律文化與西方法律文化的有機(jī)融合，來(lái)構(gòu)筑我們的現(xiàn)代法治。移植外國(guó)法和吸收傳統(tǒng)文化的有益部分都是必須的，兩者不可偏廢。完全依賴(lài)移植外國(guó)法或僅靠“本土資源”的發(fā)展進(jìn)化來(lái)構(gòu)建中國(guó)的“法治”，都是不可取的。我們不能在一片廢墟上構(gòu)筑我們的現(xiàn)代法律文化。一方面，傳統(tǒng)法律文化既有守舊消極的因素，也有積極進(jìn)取的一面，我們要善于吸收傳統(tǒng)法律文化中的合理因素。事實(shí)上，經(jīng)過(guò)幾千年的歷史發(fā)展，中華法系包含許多合理的因素。例如，中國(guó)傳統(tǒng)文化有的人文主義、愛(ài)國(guó)主義精神及廉潔奉公，上下合作、社會(huì)參與、團(tuán)結(jié)和睦、崇尚禮儀、尊老愛(ài)幼、助人為樂(lè)、民間調(diào)解等處理社會(huì)關(guān)系的準(zhǔn)則，即使在今天的法制現(xiàn)代化建設(shè)中，也是有益的。⑥

（二）對(duì)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化法律移植本身就是外來(lái)文化向接受?chē)?guó)的橫向流動(dòng)。當(dāng)異質(zhì)文化的移植成為必要時(shí)，若受到傳統(tǒng)文化的抵制，則對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行改造是必需的。對(duì)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換，要把一些中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的習(xí)慣和價(jià)值系統(tǒng)加以改造，使經(jīng)過(guò)改造的傳統(tǒng)法律文化變成有利于發(fā)展和進(jìn)步的因素。同時(shí)，在法律移植中使其繼續(xù)保持文化的認(rèn)同。中國(guó)法制現(xiàn)代化發(fā)展到今天，隨著舊體制的消滅，舊的文化賴(lài)以存在的經(jīng)濟(jì)政治和社會(huì)條件已經(jīng)發(fā)生了巨大變化，擺脫傳統(tǒng)法律觀念的精神束縛、消除某些阻礙社會(huì)進(jìn)步和發(fā)展的法律意識(shí)的影響，形成新的法律價(jià)值觀念，就成為社會(huì)發(fā)展的要求，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和民主政治的建設(shè)也為這種要求的實(shí)現(xiàn)提供了可能。我們要把傳統(tǒng)文化中的人道主義、大同精神催生出現(xiàn)代法治，利用傳統(tǒng)法律文化的道德教化、人文主義、崇尚禮儀、尊老愛(ài)幼等精神提高人們的人權(quán)意識(shí)。賦予傳統(tǒng)法律文化以新的形式和生命，“在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中形成新的習(xí)慣和傳統(tǒng)”，⑦完成傳統(tǒng)法律文化的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化。

（三）促進(jìn)中西法文化的融合傳統(tǒng)法律與西方法律的沖突并不在于其形式，而在于其基本的價(jià)值觀念，在法律移植不可避免的情況下，促進(jìn)中西法文化的融合是提高法律移植效果的關(guān)鍵。不同法系之間的法律融合并非不可能，以日本為例，在明治維新前的日本古代社會(huì)曾移植朝鮮法和中國(guó)法，之后很快被日本的固有法同化，融入到固有法當(dāng)中。這些從朝鮮和中國(guó)移植來(lái)的法律制度，原本屬于外國(guó)法，但是到了明治維新移植西方法時(shí)，已經(jīng)成為日本的“本土資源”，成為日本的“傳統(tǒng)法律文化”。

篇10

五千年中華文明，我國(guó)古代的勞動(dòng)人民創(chuàng)造了豐富多彩的物質(zhì)財(cái)富和精神財(cái)富，傳統(tǒng)文化作為最為寶貴的財(cái)富，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的積淀，深深扎根在中國(guó)這塊廣袤的大地上，它深深地影響了中國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、軍事等社會(huì)生活中的各個(gè)方面。

一、繼承中國(guó)傳統(tǒng)文化是提高國(guó)民素質(zhì)的需要

中國(guó)傳統(tǒng)文化有著多方面的豐富內(nèi)涵，它的優(yōu)良部分，是人類(lèi)寶貴的精神財(cái)富，并且是一切新的更高的文明的再生源之一。中國(guó)傳統(tǒng)文化的豐富內(nèi)涵，主要體現(xiàn)在這樣幾方面：自強(qiáng)不息的奮斗精神；知行合一觀，重視人的精神生活；有愛(ài)國(guó)主義精神，愛(ài)國(guó)主義；追求真理；團(tuán)結(jié)互助。把傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代化對(duì)立起來(lái)，傳統(tǒng)文化并非一潭死水，而是一個(gè)動(dòng)態(tài)系統(tǒng)。人類(lèi)在自己的社會(huì)實(shí)踐中創(chuàng)造傳統(tǒng)文化，并在實(shí)踐中革新與豐富傳統(tǒng)。對(duì)傳統(tǒng)文化決不能采取一概否定的態(tài)度，而必須實(shí)事求是，具體問(wèn)題具體分析，在實(shí)踐中加以檢驗(yàn)，清除那些過(guò)時(shí)的東西。從民族文化與世界文明的辯證關(guān)系看。世界文明并非是某一個(gè)國(guó)家民族作用的結(jié)果，而是全世界人民共同創(chuàng)造的。中國(guó)古代的四大發(fā)明曾經(jīng)給世界文明以重大貢獻(xiàn)。當(dāng)代西方許多的中國(guó)古代文化熱，也表明中國(guó)傳統(tǒng)文化至今仍在發(fā)揮作用。

繼承中國(guó)傳統(tǒng)文化，進(jìn)行愛(ài)國(guó)主義教育，有利于增強(qiáng)民族自信心和自豪感。愛(ài)國(guó)，是中國(guó)傳統(tǒng)文化的一個(gè)極為重要的主題。中國(guó)古人提出的“以公滅私，民其允懷”，“國(guó)而忘家，公而忘私”，以及人們所熟知的“岳母刺字”等民間傳說(shuō)，都是在倡導(dǎo)一種為國(guó)家、為群體獻(xiàn)身的精神。因此，素質(zhì)教育中滲透中國(guó)傳統(tǒng)文化，將會(huì)激發(fā)愛(ài)國(guó)熱情，增強(qiáng)愛(ài)國(guó)情感。

傳統(tǒng)文化在現(xiàn)實(shí)生活的繼承與發(fā)展，上下五千年來(lái)，我們的傳統(tǒng)文化歷經(jīng)了多少次浩劫與磨難，但卻薪火相傳永不滅，這就表明了傳統(tǒng)文化也有其普遍的意義。對(duì)任何一個(gè)民族來(lái)說(shuō)，傳統(tǒng)文化不是可有可無(wú)的，現(xiàn)代生活不可能建立在虛無(wú)之上。否定傳統(tǒng)文化也就等于否定歷史，人為地把自己的根割斷。傳統(tǒng)文化作為一種精神力量，是精神支柱，精神上無(wú)所依托是可怕的。

英國(guó)文化學(xué)家懷特認(rèn)為，文化是一個(gè)連續(xù)的統(tǒng)一體，文化發(fā)展的每個(gè)階段都產(chǎn)生于更早的文化環(huán)境?？梢哉f(shuō)，一個(gè)國(guó)家的發(fā)展史，就是一部文化史。民族精神也是傳統(tǒng)文化孕育的果實(shí)。否定傳統(tǒng)文化，就必然抹殺了民族精神。馬克思指出：“人們自己創(chuàng)造自己的歷史，但是他們并不是隨心所欲地創(chuàng)造，而是在直接碰到的、既定的、從過(guò)去繼承下來(lái)的條件下創(chuàng)造。”要發(fā)展，就是要對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行重新地闡釋?zhuān)x予新的內(nèi)涵，使其擺脫傳統(tǒng)文化的弊端，更加適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活。

二、中國(guó)傳統(tǒng)文化對(duì)于現(xiàn)實(shí)生活的意義

第一，心力與民族精神。中國(guó)傳統(tǒng)文化之所以能夠薪火相傳，之所以能成為四大文明古國(guó)中唯一的遺留，其包容性不可小視。這種包容性是超越時(shí)空界限、超越民族的。以愛(ài)國(guó)主義為核心的，兼有“大一統(tǒng)”精神的民族精神，構(gòu)成了中華民族特有的向心力和凝聚力，形成了民族認(rèn)同感。傳統(tǒng)文化有這樣的力量，用一只無(wú)形的手，將人們聯(lián)系起來(lái)，形成一股合力，將民族的感情化成一個(gè)牢固的整體。

第二，傳統(tǒng)文化是一種發(fā)展動(dòng)力。中國(guó)傳統(tǒng)文化以儒家文化為核心，兩千多年來(lái)，盡管后期逐漸成為束縛思想的工具，但其也曾經(jīng)為我國(guó)經(jīng)濟(jì)、政治和科技的發(fā)達(dá)、發(fā)展做出過(guò)重大的貢獻(xiàn)。

愛(ài)國(guó)主義與忠：社會(huì)成員愿意為了國(guó)家利益、集體利益而犧牲個(gè)人利益，這有利于國(guó)家的發(fā)展。不過(guò)，需要注意的是，不提倡愚忠。家庭與孝：家庭式社會(huì)組成的最基礎(chǔ)部分，而且家庭是社會(huì)的雛形，在進(jìn)行家庭教育的過(guò)程中，對(duì)社會(huì)精神、文化活動(dòng)中起到一定的傳承作用。自我?jiàn)^斗：《易經(jīng)》：“天行健，君子以自強(qiáng)不息?！边@種自我的奮斗意識(shí)以及自強(qiáng)不息的精神，有利于激勵(lì)個(gè)人創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)造、突破、創(chuàng)新，也有利于激勵(lì)整個(gè)社會(huì)發(fā)展。

第三，人格的塑造與價(jià)值觀的形成。中華民族的傳統(tǒng)文化是以儒家思想為核心的，而不是道家。儒家提倡的入世精神，面對(duì)社會(huì)的不公，選擇的是憤世。而不是道家，提倡出世精神，選的是棄世。這種積極入世的精神，有利于書(shū)里更加積極的生活觀念。

中國(guó)文化向來(lái)關(guān)注的是現(xiàn)實(shí)人生。不會(huì)像西方那樣，認(rèn)為自己有原罪，認(rèn)為自己這輩子是來(lái)贖罪的，是為了下輩子能在天堂過(guò)上好的生活。我們最多考慮的這輩子的事情。傳統(tǒng)文化的所思所想、所做所為都與社會(huì)現(xiàn)實(shí)和社會(huì)實(shí)踐有著密切聯(lián)系。在這一種文化的熏陶下，中國(guó)人形成了十分務(wù)實(shí)的精神以及生活態(tài)度。

第四，品德、道德理念和天人合一。《易經(jīng)》：“地勢(shì)坤，君子以厚德載物?！眰鹘y(tǒng)的道德從孝悌引發(fā)出來(lái)的社會(huì)倫理關(guān)系仍在發(fā)生極大作用。天人合一，這是一種對(duì)于生態(tài)理論、協(xié)調(diào)人與自然關(guān)系的重要理論。這種理論化解了傳統(tǒng)觀念中人與自然對(duì)立的思想，努力促成了人與自然和諧一致的思想。這才有了七十五位諾貝爾獎(jiǎng)獲得者在巴黎發(fā)表聲明：如果人類(lèi)要在21世紀(jì)生存下去，必須回頭到2500年前去，汲取孔子的智慧。

三、中國(guó)傳統(tǒng)文化管理思想的借鑒

中國(guó)傳統(tǒng)文化之所以能夠綿延五千年而不絕，是由其自身適應(yīng)所處的社會(huì)環(huán)境和其所具備的時(shí)代特點(diǎn)決定的。是既恬靜、和平又積極進(jìn)取的文化，而包容、承順則成了此種文化的核心特征。也正因?yàn)橹腥A文化能夠承順前代、包容外來(lái)，所以她才能夠綿延五千年而不衰。在這五千年的文化長(zhǎng)河中，傳統(tǒng)文化管理思想總結(jié)為：其一是宏觀管理的治國(guó)學(xué)，所謂的治國(guó)學(xué)就是探討治國(guó)方略；另一類(lèi)是治生學(xué)，就是探討人生哲理、修身養(yǎng)性的思想。中國(guó)傳統(tǒng)文化中認(rèn)為，一個(gè)人要想成家立業(yè)乃至治國(guó)平天下，沒(méi)有好的修養(yǎng)是辦不到的，下面從儒、道、佛、兵、法學(xué)管理思想借鑒角度加以分析：

第一，儒家管理思想的借鑒。中國(guó)文化建立在人與人的協(xié)調(diào)關(guān)系上，持之以恒地進(jìn)行著一個(gè)“禮運(yùn)大同”的運(yùn)作，從而構(gòu)造一個(gè)理想的“大同世界”的社會(huì)環(huán)境。其思想盤(pán)根錯(cuò)節(jié)，追本溯源，則與儒道釋有關(guān)。

儒家思想蘊(yùn)育于“仁愛(ài)”。“仁者”不能獨(dú)善其身，必須兼濟(jì)天下，要為天地立心，為民立命。兼善則必須泛愛(ài)，“老者安之，朋友信之，少者懷之?！边@老安少懷的志愿正表現(xiàn)了“仁者”的胸懷。

儒家認(rèn)為，社會(huì)為個(gè)人的集合體，有群體的存在方有個(gè)體的活動(dòng)?！凹核挥?，勿施于人”，故修己與愛(ài)人成為經(jīng)世哲學(xué)。儒家言愛(ài)，由親而疏，由小而大，由近而遠(yuǎn)，適合人性而又富有人情味?！耙患胰剩粐?guó)興仁；一家讓?zhuān)粐?guó)興讓?！焙?jiǎn)言之，儒家思想側(cè)重倫理道德，目的在于建立人與人的協(xié)調(diào)關(guān)系。

儒家思想是中國(guó)傳統(tǒng)文化的主流，孔子和孟子是儒家主要代表人物。儒家管理思想的核心是“仁”。論語(yǔ)中講“為政在人，取人以身，修身以道，修道以仁，仁者人也，親親為大”，體現(xiàn)在管理思想上便形成以人為中心的基本精神，其本質(zhì)是“治人”儒家思想把生產(chǎn)管理的主體――人，推到管理的前沿，符合現(xiàn)代管理思想以人為本的要點(diǎn)。

第二，道家管理思想的借鑒。道家思想其最終目的在于尋“道”，是一種玄默深藏心企自然的哲學(xué)。何謂“道”，即自然之本源。應(yīng)用于世，則主張崇尚自然，天人合一，知行合一，真善一體。這種涵蓋天地，兼容并包，強(qiáng)調(diào)有機(jī)整體的運(yùn)思方式，目的在于建立人與自然的協(xié)調(diào)關(guān)系。

道家的創(chuàng)始人是老子。老子姓李，名耳，字聃，春秋時(shí)楚國(guó)人。他曾做過(guò)周朝的守藏室的史官，職位低微，但卻能看到周朝收藏的許多文獻(xiàn)，這對(duì)老子思想的形成起著至關(guān)重要的作用。

老子的唯一著作是《道德經(jīng)》，也稱(chēng)《老子》，只有5000多字，但言簡(jiǎn)意賅、觀點(diǎn)明確、論證嚴(yán)謹(jǐn)。在中國(guó)哲學(xué)史上，老子第一個(gè)把道作為哲學(xué)的最高范疇。老子哲學(xué)中的管理思想博大精深，涉及管理原則、管理環(huán)境、管理策略和管理者自身修養(yǎng)等多個(gè)方面，其中“無(wú)為而治”是老子管理思想的核心。

第三，佛家管理思想。佛家的思想主張清心寡欲，見(jiàn)性成佛，與心的覺(jué)悟來(lái)認(rèn)識(shí)宇宙與人生的究竟，目的在于建立人與精神的協(xié)調(diào)關(guān)系。儒、道、佛三種思想涇渭分明，但從實(shí)際看來(lái)，又都是以人為本，關(guān)愛(ài)生命，讓人的價(jià)值，讓人的生命得到一種升華，實(shí)難絕對(duì)劃分清楚。三教合流，互不排斥，這也是形成中國(guó)文化提倡百家爭(zhēng)鳴，兼收并蓄，不拘一格的開(kāi)放特性，因有王道文化之稱(chēng)。不可否認(rèn)，以上這些思想至今仍葆有生命力而具有現(xiàn)實(shí)的意義。特別是與孔子為代表的儒家思想，其積極因素仍然風(fēng)采依然，不失為萬(wàn)世師表。

第四，兵家管理思想的借鑒。兵家文化在中國(guó)起源于春秋時(shí)代，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)文化的形成與發(fā)展也起到了重要作用。其主要代表作是《孫子兵法》。該著作是我國(guó)春秋時(shí)期杰出的軍事家孫武所著。孫武是春秋末期齊國(guó)人，古代第一個(gè)形成戰(zhàn)略思想的偉大人物。后被吳王闔閭拜為上將，率軍伐楚，大獲全勝?！秾O子兵法》在軍事上的貢獻(xiàn)世界各國(guó)是公認(rèn)的，可與二千二百年后德國(guó)著名軍事家克勞塞維茨的《戰(zhàn)爭(zhēng)論》相媲美。軍事離不開(kāi)管理，管理又可從軍事中借鑒寶貴的經(jīng)驗(yàn)。

第五，法家管理思想的借鑒。我國(guó)的法治思想起源于先秦法家，后經(jīng)演變形成體系。法家堅(jiān)持以法為中心，主張法治，反對(duì)人治，主張“尚法不尚賢”，認(rèn)為管理成功與否關(guān)鍵在于是否有健全的法規(guī)制度作為保障。韓非是法家思想的集大成者，是戰(zhàn)國(guó)末年韓國(guó)的貴族，著有《韓非子》一書(shū)，現(xiàn)存五十五篇。韓非總結(jié)前代法家思想實(shí)踐，提出了完整的君主專(zhuān)制中央集權(quán)的政治管理理論，對(duì)于現(xiàn)實(shí)管理也有非常重大的借鑒意義。

四、中國(guó)傳統(tǒng)文化在現(xiàn)實(shí)生活中的適應(yīng)性和凝聚力

第一，“有機(jī)整體”的思維方式形成了“大一統(tǒng)”的政治思想。中國(guó)傳統(tǒng)文化產(chǎn)生的多樣性、包容性決定了他的廣泛適應(yīng)性和同化能力。在長(zhǎng)期的封建社會(huì)里，仕以“平天下”為己任，民以“天下太平，四海歸一，安居樂(lè)業(yè)”為思想境界。它包容了現(xiàn)實(shí)主義、理性主義思想，以“仁”為核心的民本主義思想，重人輕天、以人為本的思想，德治主義思想，愛(ài)國(guó)主義思想，積極救世思想，以及“知其不可為而為之”的精神等等。不可否認(rèn)，“大一統(tǒng)”思想，以全局為重，維護(hù)整體利益，這對(duì)構(gòu)筑中華各民族的大團(tuán)結(jié)，對(duì)穩(wěn)定國(guó)家的統(tǒng)一，起到了不可估量的作用。

第二，傳統(tǒng)的道德觀念，抑制和減少了人與人之間的矛盾沖突，穩(wěn)定了社會(huì)秩序。中國(guó)傳統(tǒng)道德文化有一個(gè)共同的基調(diào)：“崇高的道德生活比物質(zhì)生活更為重要，道德的價(jià)值高于一切。人生一世，首先要做一個(gè)正派的人，有道德修養(yǎng)的人?！睆?qiáng)調(diào)重義輕利的風(fēng)尚，不以貧賤為恥的精神，言行一致的作風(fēng)，修己以安百姓的品質(zhì)，使中華民族一直保持著良好的道德的風(fēng)尚，成為舉世聞名的禮儀之邦，功不可沒(méi)。

第三，人際關(guān)系的“群體意識(shí)”，具有很強(qiáng)的凝聚力和向心力。傳統(tǒng)文化渴望建立和諧美滿(mǎn)的人際關(guān)系，它對(duì)人際關(guān)系的和諧，群體力量的發(fā)揮，民族文化心理的融合，無(wú)疑具有積極的作用。

篇11

中圖分類(lèi)號(hào)：D920 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

法治是現(xiàn)代國(guó)家治理的基本方式。由于發(fā)展不均衡，農(nóng)村由管理向治理的轉(zhuǎn)型相對(duì)緩慢，加上鄉(xiāng)土社會(huì)固有的封閉性、保守性和相對(duì)獨(dú)立性，農(nóng)村社區(qū)在某種程度上仍徘徊于國(guó)家法律控制的邊緣，國(guó)家主導(dǎo)推進(jìn)的社會(huì)主義法治在農(nóng)村并沒(méi)有取得理想的效果，基層治理法治化仍任重而道遠(yuǎn)。新時(shí)期的農(nóng)村法治發(fā)展應(yīng)以農(nóng)村法律文化的培育為切入點(diǎn)，通過(guò)弘揚(yáng)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、創(chuàng)新現(xiàn)代文化，培育農(nóng)民的法律意識(shí)，進(jìn)而完善農(nóng)村的法治機(jī)制，最終實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村的良法善治。

一、法律文化是農(nóng)村法治建設(shè)的基礎(chǔ)

農(nóng)村法律文化是指生活在農(nóng)村社區(qū)的農(nóng)民對(duì)于歷史法律傳統(tǒng)和當(dāng)代法律現(xiàn)象的認(rèn)知，以及由此形成的法律思想和法律情感，包括與法律精神內(nèi)核緊密相連的各種文化現(xiàn)象，如鄉(xiāng)村習(xí)俗、生活習(xí)慣、倫理傳統(tǒng)和社會(huì)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等。法律文化具有濃郁的傳統(tǒng)沿襲性，是鄉(xiāng)土農(nóng)民從事各種社會(huì)交往活動(dòng)的文化心理基礎(chǔ)，是調(diào)處基層矛盾、推進(jìn)鄉(xiāng)村有序治理、實(shí)現(xiàn)農(nóng)村法治的重要前提。

法律文化是農(nóng)村法治發(fā)展的基礎(chǔ)。2010年，中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，基本實(shí)現(xiàn)了有法可依。然而，完備的法律并不代表法治的實(shí)現(xiàn)，尤其是在農(nóng)村，法律所預(yù)期的理想秩序與當(dāng)下的農(nóng)村社會(huì)秩序并不一致，干部和農(nóng)民傳統(tǒng)觀念中的“官本位”、“權(quán)本位”思想并未去除，權(quán)力的濫用、誤用時(shí)有發(fā)生，公正文明的行政執(zhí)法尚有較大的差距，農(nóng)民對(duì)司法的信任和親近仍未形成，農(nóng)村居民的重法守約意識(shí)仍然淡薄。究其原因，既有國(guó)家普法以及執(zhí)法司法過(guò)程中釋法的不足，也有農(nóng)民對(duì)倫理傳統(tǒng)戀戀不忘的因素?！胺杀仨毐恍叛觯駝t將形同虛設(shè)”。如何才能形成農(nóng)民的法律信仰？在傳統(tǒng)觀念影響下，農(nóng)民對(duì)法律產(chǎn)生的是畏懼感，認(rèn)為其只是的工具，而忽視了其保護(hù)人權(quán)和關(guān)注民生的一面。制度層面的建構(gòu)并不能解決農(nóng)民的法律信仰問(wèn)題，而文化層面的理念具有潛移默化的功能。通過(guò)農(nóng)村法律文化的創(chuàng)新，使之與現(xiàn)代主流法治文化相銜接，能使農(nóng)民認(rèn)識(shí)到法律可以為我所用。李交發(fā)先生曾說(shuō)，法律文化是法治扎根的土壤，是一切法律制度和思想賴(lài)以存在、運(yùn)作的條件。從這個(gè)層面來(lái)說(shuō)，法律文化在某種程度上能使農(nóng)民認(rèn)可和接受法律，并使之在農(nóng)村產(chǎn)生親和力，從而也有利于培養(yǎng)農(nóng)民的法律信仰，實(shí)現(xiàn)農(nóng)村基層治理的法治化。

二、傳統(tǒng)法律文化對(duì)農(nóng)村法治建設(shè)的影響

重禮輕法的觀念影響到農(nóng)村糾紛的依法調(diào)處。傳統(tǒng)法律文化以儒家文化為主導(dǎo)，以“禮”為核心，以宗法為本位，以親情倫理為基礎(chǔ)，禮法相融。受禮的影響，長(zhǎng)期以來(lái)，農(nóng)村形成了典型的熟人社會(huì)，主要依靠倫理規(guī)范來(lái)調(diào)整人們的行為，深刻地影響著廣大農(nóng)民的法律心理和行為，制約著人們的法律態(tài)度和對(duì)法律的認(rèn)同感。

由于農(nóng)村環(huán)境閉塞，人與人之間的交往局限在一個(gè)較小的地域范圍內(nèi)，基本上形成了一個(gè)以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)、親疏遠(yuǎn)近有序的倫理關(guān)系圈，即“差序格局”。在這種文化的影響下，由于農(nóng)民感覺(jué)到依靠國(guó)家正式制度下的法律途徑解決糾紛有經(jīng)濟(jì)和時(shí)間上的不劃算，更容易選擇通過(guò)家族權(quán)威或鄉(xiāng)村精英來(lái)調(diào)解糾紛。當(dāng)政府部門(mén)執(zhí)法不文明或所依據(jù)的法律與當(dāng)?shù)亓?xí)俗不相符合時(shí)，農(nóng)民很少去考慮法律的權(quán)威性和執(zhí)法的公益性，圍觀者往往選擇“幫親不幫理”，最終導(dǎo)致嚴(yán)重抗法事件的發(fā)生。當(dāng)農(nóng)村出現(xiàn)山林、土地等糾紛時(shí)，由于沒(méi)有完善的登記制度，主要依靠長(zhǎng)者的印象才能確認(rèn)權(quán)屬，很容易發(fā)生偏袒，導(dǎo)致家族之間相互庇護(hù)甚至出現(xiàn)群毆的情形。盡管做證是法律明文規(guī)定的義務(wù)，但是村民之間的糾紛很難取證，農(nóng)民由于害怕得罪糾紛雙方的任何一方而拒絕做證或者做偽證的情況時(shí)有發(fā)生。由此可以發(fā)現(xiàn)，盡管法律客觀公正，卻無(wú)法沖破基于血緣聯(lián)系而存在的倫理關(guān)系圈，在法的權(quán)威與人際親情間，情重于法。

重權(quán)輕法觀念影響了農(nóng)村民主法治的進(jìn)程。傳統(tǒng)法律文化以權(quán)力為本位，盡管有法律，卻只是“以法治國(guó)”，法律工具主義思想濃厚，是典型的“人治”文化。目前一些農(nóng)村的基層干部權(quán)力意識(shí)仍然明顯，借助政府的權(quán)威在農(nóng)村基層耀武揚(yáng)威，盡管鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府負(fù)有農(nóng)村管理職能，但從法律角度而言，村級(jí)實(shí)行的是民主自治，基層政府不能通過(guò)簡(jiǎn)單的“行政命令”交辦事項(xiàng)和干預(yù)治理。但是，實(shí)踐中，鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部仍通過(guò)各種“手段”左右村民委員會(huì)的決策和影響村民的行為。比如說(shuō)農(nóng)村產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整中的行政指導(dǎo)往往就蛻變?yōu)樾姓?，這與行政指導(dǎo)的非強(qiáng)迫性明顯不符。傳統(tǒng)倫理化的法律文化以嚴(yán)格的等級(jí)思想為基礎(chǔ)，片面強(qiáng)調(diào)國(guó)家、集體的秩序和利益，這種理念指導(dǎo)下的農(nóng)村法律文化主要體現(xiàn)為對(duì)宗族利益的維護(hù)和以封建家長(zhǎng)為權(quán)威的個(gè)人崇拜。盡管當(dāng)前農(nóng)村村干部權(quán)力來(lái)源于民主選舉，但是仍然有不少村干部受重權(quán)輕法思想的影響，搞“一言堂”，踐踏民主。比如，在農(nóng)村城市化進(jìn)程中對(duì)涉及村民重大利益的征地補(bǔ)償問(wèn)題，不召開(kāi)村民會(huì)議進(jìn)行民主決策，而是個(gè)人拍胸脯，最終導(dǎo)致村民集體上訪。又比如，在農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中，搞硬性攤派，缺乏勞動(dòng)力的家庭苦不堪言，名為服務(wù)，實(shí)則造成新的不穩(wěn)定。

重刑輕民觀念影響了國(guó)家法律在農(nóng)村的親和力。中國(guó)古代法律以刑法為核心，諸法合體，民刑不分，民法規(guī)范只表現(xiàn)為刑事法律中的民事責(zé)任條款。在司法實(shí)踐中，對(duì)于被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任相對(duì)輕視，而代之以刑罰制裁，過(guò)分地強(qiáng)調(diào)法的懲罰功能。這種傳統(tǒng)法律文化中的“泛刑罰主義”和“工具論”， 使農(nóng)民產(chǎn)生了對(duì)法律的畏懼與規(guī)避?，F(xiàn)代農(nóng)村社會(huì)中，部分村民仍然保留著這種觀念，認(rèn)為法只能被動(dòng)地遵守，不能為我所用。由此，現(xiàn)代民主法治理念、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)觀念和契約意識(shí)找不到載體，民法所調(diào)整的利益和權(quán)利得不到重視，公民平等的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)被漠視，即使農(nóng)民偶爾去法院打個(gè)官司也只是為了“不輸氣”或“迫不得已”。重刑輕民意識(shí)支配下的農(nóng)村社會(huì)，現(xiàn)代法治理念難以植入，法律保護(hù)人權(quán)和關(guān)注民生的一面被忽視。對(duì)農(nóng)民而言，法只是帶強(qiáng)制性的他律性機(jī)制，只是被束之高閣的“陳設(shè)品”，應(yīng)疏而遠(yuǎn)之。

三、培育農(nóng)村法律文化的幾點(diǎn)思考

（一）挖掘傳統(tǒng)文化，培育現(xiàn)代法治理念

解決傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治沖突的重要出路，不僅僅在于嫁接西方法制，還在于更新傳統(tǒng)的法律文化觀念，通過(guò)對(duì)傳統(tǒng)法律文化的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，解決制度性法律文化與觀念性法律文化的沖突。梁治平先生認(rèn)為：“歸根到底，法的觀念是被塑造出來(lái)的，它不能夠越出它置身其中的文化的界限”。盡管傳統(tǒng)法律文化產(chǎn)生于皇權(quán)制度之下，以人治為基本特征，以宗法倫理為價(jià)值取向，為維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治服務(wù)，但傳統(tǒng)也不等于徹底的腐朽，其中仍然不乏合理性因素，我們必須在批判地繼承傳統(tǒng)法律文化的基礎(chǔ)上發(fā)展切合于當(dāng)代農(nóng)村社會(huì)實(shí)際的法律文化。由此，農(nóng)村法律文化的現(xiàn)代化應(yīng)當(dāng)是對(duì)傳統(tǒng)的繼承、更新和超越。

傳統(tǒng)法律文化中的許多合理性資源已被運(yùn)用到現(xiàn)代法律制度中。例如傳統(tǒng)中的“孝”即被《婚姻法》和《老年人權(quán)益保護(hù)法》等予以確認(rèn)，當(dāng)我們宣揚(yáng)“贍養(yǎng)”、“扶養(yǎng)”、“相互忠誠(chéng)”這些現(xiàn)代法的觀念時(shí)，即可通過(guò)傳統(tǒng)文化的重申來(lái)使農(nóng)民得以了解?！疤烊撕弦弧庇^念在被賦予新的內(nèi)涵后，轉(zhuǎn)化為了現(xiàn)代法律中的“和諧”理念，運(yùn)用到了《環(huán)境保護(hù)法》《森林法》等相關(guān)法律中。而傳統(tǒng)法律文化中的道德教化制度，與許多行政法律規(guī)范中的“處罰與教育相結(jié)合”的原則相一致。

傳統(tǒng)法律文化中仍有合理性資源需要挖掘。筆者以為，在當(dāng)前的農(nóng)村治理的現(xiàn)實(shí)環(huán)境下，“無(wú)訟”的觀念不應(yīng)作為現(xiàn)代法治的不和諧因素被批判。表面上看，“無(wú)訟”是對(duì)通過(guò)國(guó)家公共權(quán)威機(jī)構(gòu)裁決糾紛的一種排斥，實(shí)則蘊(yùn)涵了人們對(duì)和諧人際生活的追求。“中國(guó)的立法者們主要的目標(biāo)，是要使他們的人民能夠平靜地生活。他們要相互尊重，要每個(gè)公民在某個(gè)方面都依賴(lài)其他公民。因此，他們制定了最廣泛的‘禮’的規(guī)則”。孔子曾言，“聽(tīng)訟，吾猶人也。必也使無(wú)訟乎！”這里，“無(wú)訟”所追求的是通過(guò)非法律手段來(lái)解決糾紛?！班l(xiāng)下事鄉(xiāng)下了”，這是“私了”觀念的源頭，與現(xiàn)代法治建設(shè)主張的法治化的基本治理方式相比較存在偏差，不利于定紛止?fàn)?，?guó)家法律的權(quán)威性受到影響，不利于現(xiàn)代法治的推進(jìn)。事實(shí)上，訴訟并不是解決糾紛的唯一手段，“無(wú)訟”理念最核心的價(jià)值也不在于抵制訴訟，而在于建立和諧的人際關(guān)系，“無(wú)訟”所體現(xiàn)的是一種理想化的追求。即使我們從“無(wú)訟”的表面形式來(lái)詮釋?zhuān)矐?yīng)將其理解為通過(guò)調(diào)解而不是司法裁決解決普通民事糾紛，既能節(jié)約司法資源，也有利于人際和諧。

（二）扎實(shí)普法，增強(qiáng)農(nóng)民的法律意識(shí)

連續(xù)六個(gè)五年普法教育盡管被人們指責(zé)為流于形式，但是如果沒(méi)有國(guó)家主導(dǎo)持續(xù)地向農(nóng)村社會(huì)灌輸現(xiàn)代法律理念，今天的農(nóng)民將對(duì)法律更為陌生。通過(guò)政府組織普法教育，在某種程度上更有利于農(nóng)民樹(shù)立公民權(quán)利意識(shí)，接受現(xiàn)代法治文明。就當(dāng)前現(xiàn)狀而言，應(yīng)注意三個(gè)方面的問(wèn)題：一是在普法內(nèi)容的選擇上要注意實(shí)用性。應(yīng)注意選擇與農(nóng)民生活和其所參與的經(jīng)濟(jì)社會(huì)活動(dòng)緊密相聯(lián)的內(nèi)容進(jìn)行宣傳。二是在普法目的的確定上要注意觀念性。普法的目的在于促使農(nóng)民實(shí)現(xiàn)法律文化觀念的更新，在普法過(guò)程中，要把現(xiàn)代法治精神、民主理念、平等觀念、權(quán)利意識(shí)等灌輸給農(nóng)民。正如法學(xué)家田成有所說(shuō)：“我們不一定要每個(gè)農(nóng)民懂得法律的具體規(guī)則、規(guī)定是什么，但一定要讓農(nóng)民懂得法律賦予每個(gè)公民的基本權(quán)利是什么，權(quán)利受到侵犯后，救濟(jì)的辦法和保障在哪里，法律的權(quán)威和地位有多高?！盵5]三是要重視用法技能的培訓(xùn)。讓農(nóng)民清楚基本的訴訟規(guī)則和勝訴的必要條件。

（三）改善執(zhí)法司法過(guò)程，增進(jìn)農(nóng)民對(duì)法律的信任

農(nóng)民法律信仰的形成源于對(duì)法律實(shí)施效果的認(rèn)可，執(zhí)法司法中的不公平、不公正容易使農(nóng)民喪失對(duì)法律的信心，改善農(nóng)村執(zhí)法司法是培育農(nóng)村現(xiàn)代法律文化的關(guān)鍵一環(huán)。一方面，權(quán)力部門(mén)要徹底擯棄“權(quán)大于法”的觀念，樹(shù)立“權(quán)源于法”的理念，嚴(yán)格按照法律授權(quán)的目的和范圍行使職權(quán)。另一方面，要加強(qiáng)對(duì)權(quán)利運(yùn)行的監(jiān)督。要破除基層干部“山高皇帝遠(yuǎn)”的觀念，建立執(zhí)法責(zé)任追究制度，對(duì)侵害農(nóng)民合法權(quán)益的濫權(quán)行為要嚴(yán)肅查處，讓法律的利劍在農(nóng)村高懸，讓農(nóng)民切身感受到法的公平與正義。在農(nóng)村執(zhí)法、司法的過(guò)程中，相關(guān)人員要學(xué)會(huì)運(yùn)用民間規(guī)則、傳統(tǒng)倫理、鄉(xiāng)村習(xí)俗等詮釋國(guó)家法律的精神，培養(yǎng)農(nóng)民對(duì)國(guó)家法律的認(rèn)同感，同時(shí)，要關(guān)注鄉(xiāng)風(fēng)民俗，注意法律實(shí)施過(guò)程中適當(dāng)?shù)撵`活性，使農(nóng)民在看到法律權(quán)威性的同時(shí)，也感受其合理性。

參考文獻(xiàn)：

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