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司法具有公信力是依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的必然要求。如果司法不具有公信力，則不僅不能履行其在法治社會所應(yīng)具有的職能，而且也不能樹立法律至高無[，！]上的權(quán)威。樹立司法的公信力是為了增強人們對司法的信仰，而這種信仰對建構(gòu)社會法律秩序起著至關(guān)重要的作用。
一、司法公信力概述
（一）司法公信力的概念
司法公信力是隨著法學(xué)家孟德斯鳩提出的“三權(quán)分立”學(xué)說的興起而出現(xiàn)的一個概念，是公信力在司法領(lǐng)域中的體現(xiàn)。它是一個雙重維度的概念，包括司法對公眾的信用及公眾對司法的信任兩個維度。從權(quán)力運行上看，司法公信力是指司法機關(guān)獲得公眾信任的資格和能力，具體包括司法權(quán)運行過程的程序公正，滿足當(dāng)事人對其合法權(quán)利的預(yù)期以及適格的司法人員等因素。只有司法機關(guān)公正守信的履行其司法義務(wù)和責(zé)任，才能使公眾對其認可并產(chǎn)生司法信任。從公眾的心理因素上來看，司法公信力表現(xiàn)為公眾對司法權(quán)運行的主觀評價或價值判斷，它一方面體現(xiàn)為公眾對司法的認識、期望、信念等心理反映，公眾有崇尚司法的觀念，習(xí)慣于將糾紛提交給司法機關(guān)尋求公力救濟，另一方面體現(xiàn)為公眾對司法的服從和配合，公眾積極配合司法權(quán)的運行，自覺履行司法判決，使生效的司法裁判真正獲得了實效。綜上，司法公信力反映了司法權(quán)力與社會的關(guān)系，是“司法與公眾之間的動態(tài)、均衡的信任交往與相互評價”。[1]
（二）司法公信力的基本特征
第一，制度性。司法公信力的制度性是指司法過程中信任關(guān)系的形成有賴于其理性的制度設(shè)計，它是“信用概念從德性倫理到制度倫理的跨越”。[2]司法公信力是一種理性信用機制，它依靠的是其程序化的制度設(shè)計，對司法權(quán)的運行和司法人員執(zhí)法的明確規(guī)定和規(guī)制，從而使其獲得了一種形式上的公平。正如有學(xué)者所言，“一種非人格化的制度調(diào)控在一定意義上來說是人們迄今為止找到暫時的調(diào)控社會的最好方式?！盵3]只有高級的法律秩序才能為社會個體提供更多的自由選擇，保障社會的穩(wěn)定發(fā)展，司法公信力的制度性恰好提供了這種功能。
第二，資源性。司法只是人們尋求糾紛解決途徑之一，正如棚獺孝雄所言,“在歷史上存在的任何社會中，恐怕審判既不是實現(xiàn)權(quán)利的唯一場所，也不一定是實現(xiàn)權(quán)利的最有效方法。”[4]司法公信力使司法救濟在多元化糾紛解決機制中脫穎而出, 但它的形成和提升并非一蹴而就，而是一個長期博弈的過程。司法公信力的資源性決定了
它的可貴性和稀缺性，我們必須明智運用司法公信力，不可浪費。
第三，效率性。正義與效率是司法公信力永遠追求的價值目標(biāo)。司法一方面要維護正義和公理；另一方面要用最經(jīng)濟高效的方式促成這種正義的達成，這才是司法正義的本質(zhì)。但目前我國司法改革的力度還需加強，人們對司法制度正義價值的合理性期待還遠遠得不到滿足，如對案件當(dāng)事人因司法執(zhí)法效率低下造成的損失，還未建立起相應(yīng)的補救措施；也沒有以行政或法律手段對執(zhí)法效率低下的司法人員進行處罰。伯爾曼曾告誡我們說：“一種不可能喚起民眾對法律不可動搖的忠誠的東西,怎么可能又有能力使民眾普遍愿意遵從法律?”司法公信力的直接表現(xiàn)不僅在于司法的公平正義，而且還在于它在實現(xiàn)這一公平正義的價值目標(biāo)時所體現(xiàn)的高效率。否則，這種公平與正義就是偽正義，不被社會所認可，也同樣是沒有公信力的。因此，提高司法效率，是樹立司法權(quán)威，提高司法公信力的基本保證和前提。
二、中外司法公信力的歷史考察
（一）、中國古代司法公信力的歷史考察
封建時期的中國是行政權(quán)與司法權(quán)合二為一的。司法權(quán)從屬于行政權(quán)，司法公信力融合在對國家統(tǒng)治的服從上。在當(dāng)時特定的社會結(jié)構(gòu)下，司法公信力的維持依靠的是中央集權(quán)、宗法倫理的約束和社會對皇權(quán)的崇拜。作為治世、司法的基本原則，各朝統(tǒng)治階級均提倡“德主刑輔”的司法理念。司法審判中強調(diào)對證據(jù)的運用，限制刑訊逼供，設(shè)立回避制度、錄囚會審等制度來保障司法公正。西周的“五聽”、“五過”制度、死刑復(fù)奏制度、鞫讞分司制度、秋審、圓審等制度都從一定程度上保障了司法公正，防止濫殺無辜。
然而，封建社會的先天局限性決定了這些制度并不是無差別的適用于全體社會成員。封建特權(quán)階級犯罪享有“八議”、“官當(dāng)”等法律優(yōu)待，這就注定了這個社會的司法制度不會受到公眾的信任和尊重。
（二）、西方國家司法公信力的歷史考察
當(dāng)代西方國家法律制度健全，法治完善，司法具有強大的公信力。然而，西方國家完善的法律制度、強大的司法公信力也并非憑空產(chǎn)生的，也經(jīng)歷了長期的實踐和斗爭。亞里士多德在《政治學(xué)》中提出“法治就是已成立的法律獲得普遍的服從?！盵5]真正實現(xiàn)“法律至上”則是以洛克提出“有限政府論”為確立標(biāo)志。洛克認為國家要獲得在道義和法律上要求他人服從的資格必須嚴(yán)格依照法律行使公權(quán)力，不得超越法律確定的權(quán)力界限，在法律權(quán)威面前不存在其他最高權(quán)力和特權(quán)。另外，開放的社會結(jié)構(gòu)和商品經(jīng)濟的迅猛發(fā)展也促使了司法公信力的建立，司法權(quán)以中立性和強制力規(guī)范市場行為，維持良好的市場秩序。
三、當(dāng)代中國大陸司法公信力的現(xiàn)狀及缺失原因
（一） 當(dāng)代中國大陸司法公信力的現(xiàn)狀
近年來，隨著大陸經(jīng)濟社會的發(fā)展和法治化的逐步推進，各種新類型的社會問題、社會糾紛不斷涌現(xiàn)，而司法機關(guān)作為“社會公平正義的最后一道防線”，人們更多的把解決爭議的目光投向司法機關(guān)，尋求司法救濟，這是法治進程中令人鼓舞的進歩。但是，從社會實踐中看，司法公信力依然面臨挑戰(zhàn)。
第一，法官自我約束力不高。法官作為法律的實施者，其言行都關(guān)系著法律的尊嚴(yán)和權(quán)威，在多數(shù)場合，法官就是法院形象的具體化，法官的個人素質(zhì)都與裁判的公正與否息息相關(guān)，法官同時也是司法公信力的人格化。但是，大陸現(xiàn)有體制下的法官的情況卻不能令 人滿意。當(dāng)前大陸法院依然存在少數(shù)法官辦人情案、關(guān)系案、金錢案的現(xiàn)象，這使得社會公眾對其公正性產(chǎn)生合理懷疑，即使這些問題只存在于極少數(shù)人和少數(shù)法院，但仍嚴(yán)重削弱了司法的公信力，損害了人民法院和人民法官的形象。
第二，司法裁判執(zhí)行力缺失。近年來大陸屢屢發(fā)生當(dāng)事人拍賣判決書的情況無疑是對大陸司法公信力一次深刻的責(zé)問。司法判決的執(zhí)行是司法定紛止?fàn)?，維護勝訴方合法權(quán)益的價值實現(xiàn)。司法的威力在于執(zhí)行，司法裁判執(zhí)行的效果是衡量一個國家法治水平的重要標(biāo)志。司法判決執(zhí)行力的缺失不僅損害了司法的權(quán)威，而且踐踏了“權(quán)利損害必有救濟”的現(xiàn)代法治原則，對公眾的司法信心造成沉重打擊。判決書拍賣的不只是判決，還是一個國家的司法公信力，拍賣的是公眾對司法的期待和信任。
第三，公眾對司法缺乏信任。中國傳統(tǒng)“政法合一”的國家治理方式仍舊荼毒著當(dāng)代公眾的法律意識，雖然現(xiàn)在大陸司法權(quán)與行政權(quán)已經(jīng)高度分離，司法權(quán)作為國家權(quán)力中重要的一支，獨立承擔(dān)著司法的任務(wù)，但是公眾對司法權(quán)、司法機關(guān)仍然有一些誤解?，F(xiàn)實生活中，發(fā)生糾紛的當(dāng)事人首先想到的不是通過訴訟途徑解決，而是利用權(quán)力干預(yù)來“擺平”對方，不相信司法機關(guān)會公正地處理案件，也就是所謂的“打官司先要找關(guān)系,沒有關(guān)系吃官司”心理。[6]
（二）、大陸司法公信力缺失的原因分析
正所謂“透過現(xiàn)象看本質(zhì)”，我們對司法公信力的現(xiàn)狀己經(jīng)基本了解，要想切實改變此現(xiàn)狀，就應(yīng)該深層次挖掘問題背后所隱藏的原因，對癥下藥。
第一，司法權(quán)地方化、行政化。雖然大陸憲法所確定的“一府兩院”的概念賦予了司法權(quán)和行政權(quán)同等的權(quán)力地位，但由于大陸司法權(quán)的運行基礎(chǔ)一人、財、物都受控于行政權(quán)，政府在法官任免和考核上的話語權(quán)優(yōu)勢和對法院財政的控制造成司法權(quán)無法與行政權(quán)相抗衡，甚至有些時候在自身利益的驅(qū)使下要聽命于行政權(quán)的指揮，從而損害司法獨立。另外，上下級法院之間也存在行政化的情形。下級法院在審理具體案件時向上級法院請示,上級法院亦不斷對下級法院的審判工作命令，這違反了直接審理原則以及審級制度的內(nèi)在要求，導(dǎo)致兩審終審制形同虛設(shè)，難以發(fā)揮其價值功能。在法院內(nèi)部，合議庭依法審理案件，但在做出司法判決時，卻要先向院長、庭長等沒有參與審判的領(lǐng)導(dǎo)報告，由領(lǐng)導(dǎo)下指示后，才能依領(lǐng)導(dǎo)意愿作出相應(yīng)判決，就出現(xiàn)了所謂的“判而不審，審而不判”的怪現(xiàn)象，這嚴(yán)重侵犯了獨立審判的原則,是對司法獨立制度的踐踏。
第二，法官隊伍素質(zhì)良莠不齊。法律職業(yè)者是司法公信力的人格載體，與司法公信力的構(gòu)建有著密切的聯(lián)系，其主要包括法官、檢察官、律師、法學(xué)家等，其中重中之重要數(shù)法官，正如大法官肖揚所言：“如果說法院是社會正義的最后一道防線,那么法官就是這道防線的守門人?！盵7]然而大陸司法職業(yè)化特別是法官職業(yè)化還面臨著種種困境。法官職業(yè)準(zhǔn)入資格較低，與英美法系國家的“司法執(zhí)業(yè)前置”程序不同,大陸推行的是資格考試前置制，即只有通過國家司法考試和公務(wù)員考試的具有本科學(xué)歷的人才能成為法官，但通過了國家司法考試和公務(wù)員考試并不代表就具備了法官專業(yè)素質(zhì)，資格考試僅僅是對司法者的一種表面考核，具有的只是社會公示的效力，而非法官資格評價標(biāo)準(zhǔn)?；裟匪拐f過：“法律的生命不在于邏輯,而在于經(jīng)驗。”盡管《法官法》對法官職業(yè)準(zhǔn)入提出了經(jīng)驗要求，但1-3年的工作經(jīng)驗要求顯然離成為一名法官所需要具備的司法經(jīng)驗還差的很遠。當(dāng)前大陸司法者在法律專業(yè)知識和審判經(jīng)驗方面的缺陷，嚴(yán)重影響了大陸司法者職業(yè)化進程。司法腐敗行為的存在，毀滅了公眾對社會公正的最后一絲期望，打擊了公眾對社會的信心，嚴(yán)重挫傷了司法公信力。
第三，司法信仰的缺失及民眾法律意識的淡薄。法律信仰可以說是大陸法制現(xiàn)代化的精神驅(qū)動力，然而大陸社會法律信仰的缺失現(xiàn)狀卻令人堪憂，已經(jīng)漸漸衍變成為司法改革和法制現(xiàn)代化進程的巨大阻隘。一些人受過去熟人社會人情運作觀念影響，一方面期望司法公正，一方面又托關(guān)系利用各種手段給司法機關(guān)施壓以求有利于自己的判決，而這種運作的結(jié)果必然具有很強的抵制性和擴張性，公眾對司法的態(tài)度陷入了一個惡性循環(huán)的怪圈。若放縱任其發(fā)展,則將極大傷害大陸司法的公正性、權(quán)威性，同時人們對司法理性的普遍信仰也會隨之消失怠盡。
四、樹立和提升司法公信力的措施和途徑
第一，深化司法體制改革，切實保證司法的公正公開。司法體制改革是提升司法公信力的根本出路。要進一步完善司法機關(guān)的機構(gòu)設(shè)置、職權(quán)劃分和管理制度，大力推進健全權(quán)責(zé)明確、相互配合、相互制約、高效運行的司法體制，把法院體制改革的問題放在突出位置，深入研究一系列的問題，如最高人民法院設(shè)立巡回法庭的可能性，更加科學(xué)合理地設(shè)置法院機構(gòu)的問題。規(guī)范司法程序，保障程序公正，不公正的司法絕不可能會有公信力。司法公正包括實體公正和程序公正。完全實現(xiàn)實體公正乃是難中之難，實體公正只能是有限公正，程序公正正好可以彌補實體公正可能存在的局限。美國最高法院大法官杰克遜認為：“程序的公正和合理是自由的內(nèi)在本質(zhì)，如果可能的話，人們寧愿選擇通過公正的程序?qū)嵤┮豁棻└膶嶓w法，也不愿意選擇通過不公正的程序?qū)嵤┮豁椵^為寬容的實體法”。[8]應(yīng)當(dāng)牢固樹立程序意識,切實摒棄“重實體，輕程序”、“重打擊，輕保護”的觀念和做法。
第二，加強法官職業(yè)能力建設(shè)，提供自身素質(zhì)?！八痉寄苁且环N實踐理性，它無法通過講授的方法傳達，而必須依靠大量的實踐才能掌握?！盵9]“深厚的法學(xué)理論基礎(chǔ)，豐富的裁判經(jīng)驗，高度熟悉法律規(guī)范以及縝密的邏輯分析能力是法官公正裁判的基本法律素質(zhì)?！盵10]除此之外，“法官必須是負有技巧、能夠理解社會政策和掌握實踐理性知識的人?！盵11]只有如此，才能維持司法的優(yōu)良品質(zhì)，司法公信力才能得以樹立。首先，提高法官選任標(biāo)準(zhǔn)。一個缺乏專業(yè)訓(xùn)練和法律工作經(jīng)驗的人是無法勝任法官一職的。因此，西方大多數(shù)國家都確立了較高的法官任職標(biāo)準(zhǔn)，雖然大陸《法官法》將法官選任標(biāo)準(zhǔn)提高為通過國家司法考試且具備本科學(xué)歷，但是不可否認這一標(biāo)準(zhǔn)還是明顯偏低，在大陸從事法律工作僅兩三年即可成為法官，而在國外成為法官 則是法律工作者職業(yè)生涯的最終成就，他們一般在30歲以前很難獲得法官資格。筆者認為，大陸的法官制度應(yīng)該提高對法官的選任標(biāo)準(zhǔn)，對法官法律工作經(jīng)驗的要求更加嚴(yán)格。其次，完善法官保障制度，提供給法官豐厚的物質(zhì)保障。法官也是普通人，并不是一些人所說的“被看作是超脫狹隘的自身利益的一切考慮的”。[12]法官不為生計操勞，抵御金錢等物質(zhì)利益誘惑，才能保持其公正廉潔。國家更應(yīng)該保障法官的物質(zhì)生活水平,從而確保法官廉潔、公正審判，從而保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，這也是每個法治國家的寶貴經(jīng)驗。最后，加強對法官的職業(yè)道德的教育。“雖有完美的保障審判獨立之制度，有徹底的法學(xué)之研究，然若受外界之引誘，物欲之蒙蔽，舞文弄墨，徇私枉法，則反而以其法學(xué)知識為其作奸犯科之工具，有如為虎附翼，助紂為虐，是以法學(xué)修養(yǎng)雖為切要，而品格修養(yǎng)尤為重要?！盵13]要求法官能夠保持自身獨立性，忠誠于法律，“法官除了法律就沒有別的上司”。[14]同時，加強對法官的的警示教育，約束法官的行為，確保法官能夠清正廉潔。加強違背法官道德行為的懲罰力度，用強制手段根治法官腐敗現(xiàn)象。
第三，優(yōu)化司法外部環(huán)境，樹立司法權(quán)威。優(yōu)化司法外部環(huán)境是提升司法公信力的有力保障。社會信任與司法公信力是一種相互促進的關(guān)系，建立社會信任，培養(yǎng)公眾理性司法觀，營造維護司法公信力的社會基礎(chǔ)和氛圍。規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，加快構(gòu)建以系統(tǒng)信任為主的現(xiàn)代信任機制，培養(yǎng)公眾的法律信仰，增進公眾對司法系統(tǒng)的信賴。同時，我們要注意提升公眾自我解決糾紛的能力，避免司法萬能傾向及對訴權(quán)的濫用。此外，加大法律的宣傳力度，通過幵通博客、設(shè)置郵箱等方式與公眾的交流,提升公眾的法律意識，培養(yǎng)公眾尊重司法裁判的習(xí)慣，減少影響社會和諧的因素，最終讓公眾信任司法，自覺維護司法。法律只有被信仰，才能被內(nèi)化為公眾守法的動力，在出現(xiàn)法律糾紛時選擇訴訟方式，并服從司法判決。“法治的實現(xiàn)并不僅僅是通過對作為法律主體的人的外在約束，相反而是通過人對內(nèi)心法則的忠誠?！盵15]
[1] 關(guān)玫：《司法公信力初論—概念、類型與特征》，載《法制與社會發(fā)展》20__年第4期，第134頁。
[2] 關(guān)玫：《司法公信力初論—概念、類型與特征》，載《法制與社會發(fā)展》20__年第4期，第139頁。
[3] 孫發(fā)：《司法權(quán)威的初步解讀—概念、分類、特征》，載《當(dāng)代法學(xué)》20__年第9期，第7頁。
[4] [日本]棚獺孝雄：《糾紛的解決與審判制度》，中國政法出版社1994年版，第207頁。
[5] 吳濤彭譯：《政治學(xué)》，商務(wù)印書館1985年版，第19頁。
[6] 于慎鴻：《影響司法公信力的因素分析》，載《河南大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版》20__年第2期。
[7] 肖楊：《人民法院改革的進程與展望》，載《國家行政學(xué)院學(xué)報》20__年第3期，第5頁。
[8] 倪云：《司法公信力的構(gòu)建》，載《法制與社會》20__年第9期，第120--121頁。
[9] 蘇力：《送法下鄉(xiāng)》，中國政法出版社20__年版，第256頁。
[10] [美國]德沃金：《法律帝國》，李長青譯，中國大百科全書1996年版，第361頁。
[11] 左衛(wèi)民、周長軍：《變遷與改革—法院制度現(xiàn)代化研究》，法律出版社20__年版，第234頁。
[12] 潘大松等譯：《法律社會學(xué)導(dǎo)論》，華夏出版社1989年版，第262頁。
（二）公司法人格否認的含義公司法人格否認，又稱“刺破公司面紗”，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護債權(quán)人利益和社會公共利益，就具體的法律關(guān)系中的特定事實，否認公司及其背后股東的各自獨立的人格和股東的有限責(zé)任，令公司的股東對公司的債權(quán)人和社會公共利益直接負責(zé)，以實現(xiàn)公平正義的目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。[朱慈蘊：《公司法人格否認法理研究》，法律出版社1994年版，第75頁。]公司法人格否認制度是對公司人格獨立的補充，只是作為在特定條件對債權(quán)人的利益進行保護的手段，并不是要否定公司人格獨立制度的基石地位。保證公司人格獨立制度不會被異化從而捍衛(wèi)該制度的合理性和正義性。通過對公司人格獨立制度的偏差進行糾正也是對公司人格獨立的巨大發(fā)展。公司人格獨立制度只有被用于符合其制度目標(biāo)的前提下才會被承認，而獲得正當(dāng)性，如果公司股東濫用公司獨立人格和股東有限責(zé)任，借助公司這層面紗損害債權(quán)人和社會公眾利益，那么法律要么繞到公司獨立人格的背后直接面對公司的個體成員，要么忽略公司集團中各個公司獨立人格而視為經(jīng)濟統(tǒng)一體。
（三）公司法人格否認的理論基礎(chǔ)公司法人否認的理論基礎(chǔ)在于公平理論，公司法賦予公司股東所有人地位的同時，也把保護公司債權(quán)人的利益作為自己的責(zé)任。公司債權(quán)人利益的保護通過：公司重要事項為利益相關(guān)者知道，貫徹資本維持原則，公司破產(chǎn)時的清算制度，資本不變原則，分離原則等等，如果這些保護措施被違反，那么再對股東提供有限責(zé)任的優(yōu)惠就不具有公平性。
二、公司法人格否認制度在兩大法系國家主要的發(fā)展概況
公司法人格否認制度為美國判例所首創(chuàng)，并被英國，德國，法國，日本等許多國家繼受。下面分別介紹其在各國的歷史發(fā)展脈絡(luò)。
（一）美國的揭開公司面紗美國的揭開公司面紗最早出現(xiàn)在1809年的一個判例中，當(dāng)時美國最高法院用揭開公司面紗來確定公司背后股東的個人身份，以維護聯(lián)邦法院的司法審判權(quán)，但美國法人格否認制度的真正創(chuàng)立是在1905年的密爾沃基冷藏運輸公司一案中，隨后理論界1912年有人正式提出公司法人格否認法理。1939年的泰勒訴標(biāo)準(zhǔn)石油電氣公司一案，美國法院確立了母子公司在子公司出資不足的情況下，母公司對子公司的債權(quán)是否予以清償以及清償順位問題。除判例學(xué)說外，《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》第6章第20條第1款規(guī)定∶“對公司股票的購買人，就其所購股票而言，除了付清價款，不對公司或公司的債權(quán)人承擔(dān)任何責(zé)任”第2款規(guī)定“公司股東并不對公司的活動或債務(wù)承擔(dān)個人責(zé)任，除了因為他自己的行為或活動，他才可能對公司的活動或債務(wù)承擔(dān)個人責(zé)任”。
（二）英國的刺破公司面紗制度由于英國公司人格獨立的實體法則比較根深蒂固，為了避免濫用公司法人格否認可能對公司人格獨立造成不當(dāng)侵害，在適用公司法人格否認制度中，英國以成文法形式作了較為明確的規(guī)定，1948年的英國公司法，規(guī)定了一系列可以適用公司法人格否認制度的情況，1985年的公司法以及1986的破產(chǎn)法規(guī)定，當(dāng)公司解散，清算時，如果公司實施了詐害債權(quán)人或者其他非法行為，法院可以判例有關(guān)股東給公司資產(chǎn)進行資助的責(zé)任。
（三）德國的直索責(zé)任在德國，公司法人格否認被稱為直索責(zé)任，該理論形成于1920年到第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束期間，1920年6月22日，德國最高法院在一則判例中一反常態(tài)，無視公司的獨立人格，將單個股東與公司視為統(tǒng)一體，開創(chuàng)了德國的透視理論之先河[朱慈蘊：《公司法人格否認法理研究》，法律出版社1994年版，第89頁。]，德國的公司法人格否認制度是在判例中逐漸形成起來的，而這些判例又是根據(jù)德國民法典第266條關(guān)于禁止濫用權(quán)利規(guī)定考慮到經(jīng)濟交往和現(xiàn)實生活的需要做出的。終于在1980年重新公布的《德國有限責(zé)任公司法》第32條明確規(guī)定了公司法人格否制度，德國對公司法人格否認制度的適用非常嚴(yán)格，對資合性質(zhì)的股份公司更是苛刻，這點從德國股份公司法第117條的規(guī)定即可得出（四）日本的法人格否認法理日本于20世紀(jì)50年代引進美國的揭開公司面紗制度。日本的法人格否認法理主要受德國學(xué)說的影響，強調(diào)主觀濫用論的標(biāo)準(zhǔn)。1969年最高院的一個判決第一次在司法實踐中承認了該理論。上述表明自從美國法院在判例中創(chuàng)設(shè)公司法人格否認制度以來的百余年里，公司法人格否認制度無論是在各國的司法判例和立法實踐中，還是在該制度的理論探究領(lǐng)域都在不斷豐富和深入，公司法人格否認制度的適用學(xué)說，適用概況，適用場合，適用要件，適用程序都逐漸確立。我國《公司法》規(guī)定公司法人格否認制度，是現(xiàn)實的需要，也是世界范圍內(nèi)的趨勢。
三、我國新公司法對公司法人格否認制度的承認及評析
（一）我國新公司法對公司法人格否認制度的承認我國2005年10月27日修訂的《公司法》第20條第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人格獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，損害債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這一規(guī)定創(chuàng)下了世界之最，最先通過立法的形式確認公司法人格否認制度[華穎霖：《對新公司法中法人格否認的思考》，《貴州民族學(xué)院學(xué)報》2006年第2期，第113頁。]。
（二）對我國新公司法關(guān)于此項制度的評析1.我國新公司法第20條第3款采取的是概括主義的立法模式時，主要原因在于目前公司法人格濫用行為表現(xiàn)尚不充分，暫不做列舉性的規(guī)定，為了使立法規(guī)定成開放性體系，同時因為實踐中，濫用公司人格的行為具有隱蔽性，多種多樣，列舉形式很難窮盡，但是為了限制法官自由裁量權(quán)，嚴(yán)格適用公司法人格否認制度，維護法律的公正公平，保持法律適用統(tǒng)一性，應(yīng)當(dāng)采取概括列舉相結(jié)合的立法模式，列舉下列濫用公司法人格獨立的情形；人格混同，財產(chǎn)混合，公司資本顯著不足，利用公司人格回避侵權(quán)責(zé)任，利用公司人格規(guī)避法律義務(wù)，利用公司人格回避契約義務(wù)。2.以制訂法形式規(guī)定公司法人格否認制度是我國公司法上的一大進步，在新公司法生效以前，我國司法實踐中正對公司股東濫用人格獨立的情形，法院主要是通過使用民法通則的誠實信用原則，權(quán)力濫用原則，公序良俗原則。顯而易見，適用這樣的法條依據(jù)肯定會造成很大的模糊性，對于很多濫用公司人格獨立的情形，司法實踐極少動用此項制度規(guī)制，導(dǎo)致對公司債權(quán)人保護不周。
（三）公司法人格否認制度的完善建議我國新公司法第20條，64條對于公司法人格否認制度適用的前提要件，主體要件，行為要件，結(jié)果要件，僅作了原則性的規(guī)定，如果都留待司法實踐和司法解釋解決，將可能導(dǎo)致公司經(jīng)常處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，有違設(shè)立公司法人格否認制度的本意，因此公司法人格否認制度作用的有效發(fā)揮，一定要在公司法中限定其適用的基本要件，明確其制度的基本法理，從而使公司法人格否認制度在實際運作中，更好地體現(xiàn)其精髓，具體完善意見如下：1.公司法人格否制度的適用前提條件公司設(shè)立合法有效，且已取得公司獨立人格[蔡立東：《公司人格否認論》，載于梁慧星主編：《民商法論叢》〔第二卷〕，法律出版社1994年版，第321頁。]，才可能適用該制度，如果公司尚未成立或成立無效，公司則沒有法人格可言，更談不上公司法人格否認。實踐中對那些未依法成立的公司所負擔(dān)的債務(wù)，債權(quán)人可以直接追究股東的連帶責(zé)任。2.公司法人格否認制度的行為要件我國立法規(guī)定過于狹窄，不利于保護債權(quán)人行為要件強調(diào)的是公司法人格之利用者必須實施了濫用公司法人格的行為[朱慈蘊：《論公司法人格否認法理的適用要件》，《中國法學(xué)》1998年第5期，第73頁。]。股東享有有限責(zé)任的優(yōu)惠是建立在公司股東合理利用公司形式基礎(chǔ)之上，既要求股東必須正當(dāng)?shù)匦惺褂邢挢?zé)任的權(quán)利。如果股東具體實施了濫用公司法人格的行為，那么就會否認個公司的獨立人格。我國公司法第20條第三款僅僅規(guī)定了股東濫用公司獨立人格，實施的逃避債務(wù)的行為，過于狹窄，而且失之于原則化。不利于對債權(quán)人的保護和對非法股東的規(guī)制。我認為行為要件至少還應(yīng)當(dāng)包括以下行為：（1）財產(chǎn)混同，財產(chǎn)混同極易導(dǎo)致公司財產(chǎn)的非法轉(zhuǎn)移或被股東挪作他用，嚴(yán)重背離了分離原則，主要表現(xiàn)在公司的營業(yè)場所，主要設(shè)備在公司與股東之間，母子公司之間完全同一，公司的賬簿合一，公司財產(chǎn)記錄模糊，公司與股東之間利益一體化等等，這些都對資本維持和資本不變原則造成沖擊，進而影響到公司清償債務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)。（2）業(yè)務(wù)混同，主要指公司與股東之間或不同公司之間從事相同的業(yè)務(wù)活動，具體交易不單獨進行，從而使公司與股東或不同公司之間的獨立性喪失。（3）組織機構(gòu)混同，例如在公司集團中，公司之間董事會成員的相互兼任，公司與股東或者兩個不同實體的董事經(jīng)理完全一致，無視公司法律形式，不保持必要的公司紀(jì)錄，或者根本沒有記錄。3.忽略了國家利益，社會利益因為股東濫用公司獨立人格而受損害時的保護公司法人格否認制度的結(jié)果要件是濫用行為必須給他人或社會造成損害，公司外部債權(quán)人和其他利益相關(guān)者并不關(guān)心股東的濫用人格情形，他們關(guān)注的只是自己的利益是否受到侵害，只有損害發(fā)生才會打破出資人和利益相關(guān)者的利益平衡體系。對利益的保護在債權(quán)人與國家社會之間并無不同，甚至國家和社會利益受損失會更嚴(yán)重，范圍更廣。公司的責(zé)任不僅在于外部債權(quán)人上，也對國家和社會負責(zé)。4.根據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)建立公司法人格否認制度公司法人格否認制度是否需要主觀要件，在大陸法系國家一直存在主觀濫用說與客觀濫用說的爭論，在德國，主觀濫用論者主要依據(jù)的是德國民法典226條關(guān)于權(quán)利濫用要件的規(guī)定，即要求具有對他人施加損害為目的主觀標(biāo)準(zhǔn)，凡故意的施加損害意圖的權(quán)利行使者，都必須對造成的損害與公司負連帶責(zé)任。但有些學(xué)者認為，強調(diào)主觀要件不符合社會的需要，對股東濫用公司獨立人格行為不必要究其是否有利用法人獨立人格損害他人的故意。我認為我國公司法應(yīng)該采用客觀標(biāo)準(zhǔn)來完善公司法人格否認制度，因為采用客觀主義的標(biāo)準(zhǔn)，可以大大地減輕法人格濫用的舉證責(zé)任，因為外部債權(quán)人或利益相關(guān)者無法介入公司的經(jīng)營管理，而且公司濫用獨立人格具有隱蔽性，這樣使主張法人格濫用者的舉證責(zé)任過重，如果采用主觀濫用論則會影響到該制度的作用發(fā)揮。
一、我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀及問題
我國《公司法》采用了類似于日德模式的二元制結(jié)構(gòu)，即在股東大會下平行設(shè)立董事會和監(jiān)事會，分別負責(zé)公司的經(jīng)營和監(jiān)督。股東大會作為公司的權(quán)利機關(guān)，居于中心地位，董事會是公司的經(jīng)營決策機關(guān)，執(zhí)行股東會的決議，并根據(jù)實際情況，適時做出經(jīng)營決策。經(jīng)理是高級管理人員，執(zhí)行董事會的決議，接受董事會的監(jiān)督。監(jiān)事會是法定的監(jiān)督機關(guān)，監(jiān)事集體行使對董事、經(jīng)理的監(jiān)督權(quán)。由上可見，我國奉行的“股東本位”的“股東大會中心主義”，公司治理結(jié)構(gòu)的核心目標(biāo)是對董事會和經(jīng)理實施監(jiān)督與控制，保證他們按股東利益最大化的要求而行為?？陀^地說，公司治理結(jié)構(gòu)的總體框架設(shè)計是符合我國市場機制不健全，外部監(jiān)督機制難以實現(xiàn)的客觀制約因素的。但由于在立法過程中，過分強調(diào)國有股權(quán)的保護，有意淡化對中小股東和其他利益相關(guān)者的保護；過分考慮企業(yè)經(jīng)營自的實現(xiàn)，人為地淡化和監(jiān)督機制的重要作用，使得我國公司法人治理結(jié)構(gòu)在設(shè)計之初就存在缺陷。到目前為止，我國公司同典型的現(xiàn)代企業(yè)在運行機制上還存在很大的差距，并未真正建立起分權(quán)制衡的公司治理機制。受傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制下企業(yè)“行政機關(guān)化”的影響，我國公司治理結(jié)構(gòu)存在以下兩方面缺陷：
(一)公司內(nèi)部治來源:（）理結(jié)構(gòu)失衡。股東構(gòu)成比例不合理，股東大會權(quán)能虛化
股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著股東結(jié)構(gòu)，而股東結(jié)構(gòu)狀況直接影響著各類主體參與公司經(jīng)營決策的程度。
(二)公司外部治理機制缺失。股東無法對公司行為進行外部監(jiān)督，當(dāng)股東(尤其是大量的沒有投票權(quán)的小股東)發(fā)現(xiàn)經(jīng)營者不能保證其權(quán)益和公司利益而無法“用手投票”來監(jiān)督和控制經(jīng)營者時，就將其手中的股份及時轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致公司被收購而易主。
二、完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的前提
確立公司法人財產(chǎn)所有權(quán)制度是完善公司治理結(jié)構(gòu)的前提之一。公司作為一種民事主體，參加民事活動，為自己取得民事權(quán)利，設(shè)定民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任，都必須通過公司法人機關(guān)的活動來實現(xiàn)，而法人機關(guān)的活動又必須以公司的財產(chǎn)為基礎(chǔ)。把股權(quán)界定為一種新型的民事權(quán)利，其目的是要承認公司有法人財產(chǎn)所有權(quán)，承認公司有法人財產(chǎn)或獨立的企業(yè)財產(chǎn)，企業(yè)對其擁有的全部法人財產(chǎn)的生產(chǎn)經(jīng)營完全負責(zé)并以此為限承擔(dān)責(zé)任。承認公司法人財產(chǎn)所有權(quán)，具有很重要的現(xiàn)實意義。
前提之二是在公司法人機關(guān)職權(quán)配置上對各種利益相關(guān)人實行權(quán)力制衡。公司法人機關(guān)的職權(quán)配置應(yīng)體現(xiàn)公司中復(fù)雜利益群體間的制衡關(guān)系。公司是一盈利性的經(jīng)濟組織。作為經(jīng)濟組織的公司企業(yè)，說到底又是由單個的自然人所構(gòu)成的。這些人可區(qū)分為出資者和員工，員工又可以進一步區(qū)分為經(jīng)營管理者一般員工。他們都是為了自己的利益而參與公司的活。所以，公司內(nèi)部必然存在著既統(tǒng)一又矛盾的復(fù)雜的利益群體關(guān)系。
三、完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的措施
目前，中國公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的缺陷，究其原因與我國公司制的體制有關(guān)。如果要建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，就要把公司看成是利益相關(guān)者的共同體；同時結(jié)合宏觀和微觀方面的四個條件，予以綜合配置。
首先，我國公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是以銀行和業(yè)務(wù)上有關(guān)聯(lián)的企業(yè)法人持股為核心。
其次，組織模式主要可以以德國模式為基礎(chǔ)進行構(gòu)造，也即銀行在其中占據(jù)重要的地位。
第三，公司治理結(jié)構(gòu)中的經(jīng)營者調(diào)控模式中可創(chuàng)建經(jīng)理市場，采取具體的措施，防止經(jīng)營者頻繁流動。
一、公民環(huán)境權(quán)研究的現(xiàn)狀
自我國著名環(huán)境法學(xué)家蔡守秋先生1982年在《中國社會科學(xué)》上發(fā)表《環(huán)境權(quán)初探》以來，關(guān)于環(huán)境權(quán)的討論至今已有25年。眾多學(xué)者都加人了環(huán)境權(quán)的大辯論，而且大部分關(guān)于環(huán)境權(quán)的論文都涉及到公民環(huán)境權(quán)論題。關(guān)于公民環(huán)境權(quán)的權(quán)利形態(tài)，我國學(xué)者于20世紀(jì)80年代初將公民環(huán)境權(quán)定位為法律權(quán)利；90年代，又有學(xué)者將公民環(huán)境權(quán)的權(quán)利形態(tài)定位為人權(quán)、應(yīng)然權(quán)利和基本權(quán)利；21世紀(jì)初，又有學(xué)者認為公民環(huán)境權(quán)本質(zhì)上是習(xí)慣權(quán)利。
1.20世紀(jì)80年代的法律權(quán)理論
20世紀(jì)80年代公民環(huán)境權(quán)的法律權(quán)利論的代表是蔡守秋。早在1982年，蔡先生就分析了環(huán)境權(quán)的產(chǎn)生過程，并得出下述三個結(jié)論:第一，從社會發(fā)展的歷史看，環(huán)境權(quán)的提出是人類環(huán)境問題發(fā)展的必然產(chǎn)物；把環(huán)境權(quán)規(guī)定為國家和公民的一項基本權(quán)利，是各國憲法、環(huán)境法及其他有關(guān)法律的一種發(fā)展趨勢；環(huán)境權(quán)這個規(guī)范深深地扎根于人類社會的物質(zhì)生活之中。第二，環(huán)境權(quán)是環(huán)境法的一個核心問題，是環(huán)境訴訟的基礎(chǔ)；環(huán)境法律關(guān)系的主體的環(huán)境權(quán)表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩個方面。第三，有關(guān)環(huán)境權(quán)的理論正處于發(fā)展時期，我國的法學(xué)工作都應(yīng)該為建立環(huán)境權(quán)的科學(xué)理論作出貢獻。總之，蔡先生將環(huán)境權(quán)視為一種“法律上的權(quán)利”，弱勢地承認了環(huán)境權(quán)與人權(quán)的關(guān)聯(lián)。在他看來，環(huán)境權(quán)只是在發(fā)生學(xué)上與人權(quán)相連，其在社會生活中主要是一種“法律上的權(quán)利”。
2.20世紀(jì)90年代的應(yīng)然權(quán)利論
20世紀(jì)90年代應(yīng)然權(quán)利論的代表是呂忠梅教授和陳泉生教授。呂教授從傳統(tǒng)法律在環(huán)境保護方面所存在的缺陷和不足出發(fā)，將環(huán)境權(quán)視為一種應(yīng)有權(quán)利。用她的話來說:“環(huán)境權(quán)是為克服和彌補傳統(tǒng)法律理論和法律制度在環(huán)境保護中的缺陷和不足而產(chǎn)生的一項新的權(quán)利?！眳谓淌谥鲝?，環(huán)境權(quán)應(yīng)該是公民的一項基本權(quán)利，是現(xiàn)代法治國家公民的人權(quán)。呂教授的環(huán)境權(quán)利理論設(shè)計傾向于將環(huán)境權(quán)具體化，在具體化的過程中她實質(zhì)上將環(huán)境權(quán)民事權(quán)利化。
3.21世紀(jì)初期的公民環(huán)境權(quán)學(xué)說
公德近是21世紀(jì)公民環(huán)境權(quán)論的一位代表，在谷德近看來，環(huán)境權(quán)的實質(zhì)是調(diào)整國家與公民的關(guān)系；他因而反對把自然、后代和人類整體視為環(huán)境權(quán)的主體。他認為，公民環(huán)境權(quán)本質(zhì)上是一種習(xí)慣權(quán)利。他眼中的習(xí)慣權(quán)利是一種制度事實，由約定俗成的生活規(guī)則支撐。公民環(huán)境權(quán)只能是習(xí)慣權(quán)利的理由有:(1)環(huán)境權(quán)一直存在于人類社會中；(2)環(huán)境權(quán)依靠社會習(xí)慣得以保障。
徐祥民教授是義務(wù)先定論的代表，義務(wù)先定論者則從根本上否定公民環(huán)境權(quán)的存在，主張環(huán)境權(quán)是一種以環(huán)境義務(wù)的先行履行為存在條件的人類權(quán)利。。在徐教授看來，公民環(huán)境權(quán)論者所論述的以對環(huán)境要素和環(huán)境功能的使用為內(nèi)容的環(huán)境使用權(quán)，都可以歸人財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)；公民環(huán)境權(quán)論者所主張的公民環(huán)境權(quán)不能構(gòu)成對那些可能造成環(huán)境損害的權(quán)利的制約。徐教授主張，環(huán)境權(quán)是一種自得權(quán)，它產(chǎn)生于環(huán)境危機時代，是以自負義務(wù)的履行行為實現(xiàn)手段的保有和維護適宜人類生存繁衍的自然環(huán)境的人類權(quán)利。在他看來，人權(quán)發(fā)展的歷史經(jīng)過了初創(chuàng)期、發(fā)展期和升華期，三個時期的核心性人權(quán)分別是自由權(quán)、生存權(quán)和環(huán)境權(quán)。自山權(quán)的實現(xiàn)要求國家履行消極不妨礙的義務(wù)，生存權(quán)的實現(xiàn)要求國家或社會積極地提供保障，而環(huán)境權(quán)是自得權(quán)，是保有和維護適宜人類生存繁衍的自然環(huán)境的人類權(quán)利。所謂自得就是自己滿足自己的需要，而不是等待其他主體來提供方便，也不需要排除來自其他主體的妨礙。它的實現(xiàn)以人類履行自負的義務(wù)為條件。因此，在徐教授看來，現(xiàn)有的環(huán)境保護法以確認義務(wù)和督促履行義務(wù)為實現(xiàn)保護環(huán)境目的的手段是正確的。
確立私有財產(chǎn)權(quán)公法保護的方式是圍繞對公權(quán)力的規(guī)范與控制而展開的，只不過在不同國家、不同歷史時期，具體表現(xiàn)有所不同。總體來講，公法可以從實體、程序和救濟等方面來設(shè)計保護私有財產(chǎn)權(quán)的方式。
一、界定政府活動范圍，為政府設(shè)定不作為的義務(wù)
私有財產(chǎn)權(quán)是個人、組織享有的一項可以用來對抗政府對自己的私有財產(chǎn)行使專橫權(quán)力的自由，屬于一種“防御國家的自由”（freedomfromstate）。這種自由是與“有限政府”的理念相契合的。私有財產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上包含兩層意思：一是擁有財產(chǎn)；二是抵制非法剝奪。公法對私有財產(chǎn)權(quán)的確認與保障，旨在明確公民權(quán)利的同時，勘定政府權(quán)力的界限，表明政府權(quán)力不是無限的，它須以公民的權(quán)利存在為界碑，須以保護公民的財產(chǎn)安全和人身自由為使命?！皩λ接胸敭a(chǎn)權(quán)的承認是阻止或者防止政府強制與專斷的基本條件。如果不存在這樣一種確獲保障的私人領(lǐng)域，那么強制與專斷就不僅會存在，而且還會成為司空見慣的現(xiàn)象?！盵1]“個人自治的核心是個人對其財產(chǎn)的獨立的排他的支配權(quán)，連治產(chǎn)的權(quán)利都沒有，哪有權(quán)利治身?！盵2]詹妮弗·內(nèi)德爾斯基指出：“私有財產(chǎn)權(quán)至少在150年間是作為政府權(quán)力之界限的個人權(quán)利的最典型的例證，財產(chǎn)權(quán)劃定了受保護的個人自由與政府合法范圍之界限?！盵3]
政府存在的正當(dāng)理由就是保護公民的包括私有財產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的各項基本權(quán)利。公民基本權(quán)利的配置狀況及行使的有效性構(gòu)成了制約國家權(quán)力的基本力量。“基本權(quán)利是設(shè)立權(quán)利、客觀法律規(guī)范和一般解釋原則的基礎(chǔ)，對一切國家權(quán)力和國家機關(guān)具有直接的約束力，只有根據(jù)法律或者通過法律才能限制基本權(quán)利?！盵4]“一個立體乃是這樣的政體，其中的私人領(lǐng)域得到保障，不受行使政治權(quán)力的侵犯?！盵5]美國憲法學(xué)家路易斯·亨金說道：“意味著應(yīng)受制于憲法，意味著一種有限政府，即政府只享有人民同意授予它的權(quán)力并只為了人民的目的，而這一切又受制于法治?！盵6]
公法的基本精神在于授予并控制政府權(quán)力，劃定政府的活動范圍，為政府設(shè)定相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任，以保障公民的權(quán)利和自由。公法通過界定政府活動的范圍，劃定公民私人自治的領(lǐng)域。在這一領(lǐng)域內(nèi)，公民享有自由，而政府不得隨意侵入，政府對公民的私有財產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)持有尊重乃至敬畏的態(tài)度。公法為政府設(shè)定的不作為的義務(wù)既約束政府制定規(guī)則的活動，也約束政府具體的管理行為。政府在制定規(guī)則時，要嚴(yán)格遵循法律保留原則和法律優(yōu)位原則，不得隨意創(chuàng)制限制或剝奪公民財產(chǎn)權(quán)利或為公民設(shè)定某種財產(chǎn)義務(wù)的規(guī)范，否則無效。如我國《行政處罰法》規(guī)定，法律可以設(shè)定任何處罰種類，法規(guī)、規(guī)章可以依法一定的處罰種類，行政機關(guān)制定的規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定任何處罰種類；在具體的管理活動中，要求政府不得亂收費、亂攤派、亂罰款，不得非法沒收，不得違法采取對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等強制措施，等等。在現(xiàn)實生活中，大量情況是，只要政府履行不作為的義務(wù)，行政權(quán)力不隨意介入和干涉私域，公民的私有財產(chǎn)權(quán)就能夠?qū)崿F(xiàn)。在近代以來的自由主義時期，由于商品交換對于自由的本能要求，西方國家對待私權(quán)利的態(tài)度就是盡可能少的介入和干預(yù)，奉行的是“管得最少的政府是最好的政府”的理念，政府權(quán)力僅限于處理糾紛、保衛(wèi)國家安全等有限的范圍內(nèi)。所以當(dāng)時的法治理論認為，只要政府不干預(yù)，權(quán)利就能夠?qū)崿F(xiàn)。這成為自由主義時期法治理論的核心理念。[7]到了現(xiàn)代（無論資本主義國家還是社會主義國家），社會現(xiàn)代化使得國家職能日益擴大，干預(yù)社會的力度不斷增強，政府不僅負有保障公民權(quán)利不受侵犯的責(zé)任，還負有維持法律秩序、保障人們具有充分的社會和經(jīng)濟生活條件的責(zé)任。但這并不意味著政府可以完全介入私域，“公域”與“私域”之間仍應(yīng)有一條界線，應(yīng)該有各自的活動范圍。行政權(quán)介入或干涉公民私有財產(chǎn)權(quán)的行使，必須有明文的法律規(guī)定，法律無明文規(guī)定的，行政權(quán)力就不得介入或干涉。德沃金乃至主張，如果某人對某物享有權(quán)利，那么政府要剝奪他的此項權(quán)利就是錯誤的，即便這樣做有利于一般利益。[8]
以行政審批為例，我國曾長期實行高度集中的計劃經(jīng)濟體制，行政審批權(quán)極度膨脹，滲透到經(jīng)濟、社會生活的各個領(lǐng)域，幾乎到了泛濫成災(zāi)的地步，嚴(yán)重地限制了人們從事經(jīng)濟活動的自由，阻礙了經(jīng)濟的健康發(fā)展，還導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象的大量滋生與蔓延。為了治理審批過多過亂的現(xiàn)象，促進政府職能的轉(zhuǎn)變，我國于2003年頒布了《行政許可法》（2004年7月1日起實施），以規(guī)范行政許可的設(shè)定和實施，將行政許可納入法治的軌道。該法壓縮了行政許可范圍，削減了行政審批權(quán)限，簡化了行政審批的手續(xù)，強化了對公民權(quán)利的保護?！缎姓S可法》第12條規(guī)定了行政許可的范圍[9]，并在第13條中規(guī)定：“本法第12條所列事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的；行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的；行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。”《行政許可法》第20條還規(guī)定，對已設(shè)定的行政許可，認為通過本法第13條所列方式能夠解決的，應(yīng)當(dāng)對設(shè)定該行政許可的規(guī)定及時予以修改或者廢止。可見，在設(shè)定行政許可時，要遵循市場調(diào)節(jié)、行業(yè)自律、公民自主優(yōu)先的原則，政府只能在市場失靈、社會與公民不能的領(lǐng)域發(fā)揮調(diào)控作用，而不是直接取代市場與社會，切實把政府經(jīng)濟管理職能轉(zhuǎn)到主要為市場主體服務(wù)和創(chuàng)造良好發(fā)展環(huán)境上來。政府的基本職能之一在于“彌補市場缺陷”，絕不能讓政府成為市場的主角?！缎姓S可法》明確地將政府職能的定位邏輯從“先政府、后社會、再市場”扭轉(zhuǎn)為“先市場、后社會、再政府”。它的頒布與實施，對于深化行政體制改革，擴大公民自由活動的空間，創(chuàng)建一個有限、透明、誠信、責(zé)任的政府有極大的推進作用。
二、為政府設(shè)定作為的義務(wù)，促使政府積極履行職責(zé)
公民的私有財產(chǎn)權(quán)相對于政府的義務(wù)來說，可以分為兩類：一類自我實現(xiàn)的權(quán)利，對此類權(quán)利只要政府不侵犯，即只要政府履行不作為的義務(wù)，公民的私有財產(chǎn)權(quán)就能夠?qū)崿F(xiàn)；另一類是靠政府履行作為的義務(wù)才能實現(xiàn)的權(quán)利，如公民的房屋產(chǎn)權(quán)，需要得到政府的確認，頒發(fā)產(chǎn)權(quán)證書；公民使用國有土地需要得到政府的許可，頒發(fā)許可證書；因發(fā)生自然災(zāi)害而使公民陷入困境時，政府要履行救助的義務(wù)；等等。公法保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)，為政府設(shè)定作為的義務(wù)主要體現(xiàn)在：（1）政府有義務(wù)確認公民的財產(chǎn)權(quán)益，如產(chǎn)權(quán)確認。通過政府的確認，使公民的財產(chǎn)權(quán)益取得法律上的承認，從而保護公民各種已經(jīng)存在或已經(jīng)取得的權(quán)利，并且使其權(quán)利為他人所認同。（2）政府對因特殊原因或處于特定條件下的個人與組織有提供救助的義務(wù)，以幫助其維持正常的工作與生活?！艾F(xiàn)代國家由于國民之生活對行政機關(guān)依賴與日俱增，給付行政已成為國家作用之重要機能?！盵10]我國憲法第45條規(guī)定：“公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)，國家和社會保障殘廢軍人的生活，撫恤烈士家屬，優(yōu)待軍人家屬。國家和社會幫助安排盲、聾、啞和其他有殘疾的公民的勞動、生活和教育。”與此相對應(yīng)，國家相繼頒布了一些涉及到救助與保障方面的法律、法規(guī)，將公民獲得救助的權(quán)利進一步具體化。對于有關(guān)行政機關(guān)來說，提供救助是一種法律上的職責(zé)或義務(wù)；而對于被救助的相對人來說，獲得救助是一種法律上的權(quán)利。（3）政府有義務(wù)對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的特定的民事爭議進行裁決，如對權(quán)屬糾紛的裁決、對侵權(quán)糾紛的裁決和對損害賠償糾紛的裁決等。通過公開、公平、公正的裁決，以有效地解決當(dāng)事人之間的民事糾紛，及時保護當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。（4）政府有義務(wù)對那些為國家和社會做出顯著成績、突出貢獻或者模范地遵紀(jì)守法的組織和個人進行獎勵。通過行政獎勵，充分調(diào)動和激發(fā)個人和組織的積極性與創(chuàng)造性，引導(dǎo)人們更多地實施有益于國家和社會的行為。特別是在市場經(jīng)濟條件下，政府應(yīng)當(dāng)考慮到人們對經(jīng)濟利益的需求，充分發(fā)揮物質(zhì)獎勵的作用，這既是對個人、組織應(yīng)當(dāng)獲得的物質(zhì)利益的保護，又能激發(fā)人們以更大的熱情投身于經(jīng)濟建設(shè)中去，創(chuàng)造出更多的社會財富。（5）政府有義務(wù)對具備條件的個人、組織予以許可。個人與組織一旦獲得許可，即可從事某種活動，并依法享有相應(yīng)的權(quán)利，其行為受法律保護，對此，任何組織和個人不得非法干預(yù)。（6）政府有義務(wù)對侵害公民財產(chǎn)權(quán)益的違法行為予以制止，以保護受害人合法的財產(chǎn)權(quán)益。
隨著社會發(fā)展，公民的需求日趨多樣化，權(quán)利的內(nèi)容也日益豐富，即個人享有法律權(quán)利的范圍、內(nèi)容的廣泛豐富程度與社會發(fā)展進步程度是成正比的，權(quán)利總是隨著社會的不斷發(fā)展而逐步擴大和增多。社會文明程度愈高，人們對權(quán)利的渴求愈是強烈，法律也會相應(yīng)賦予人們更多的權(quán)利。因此，賦予人們盡可能多的權(quán)利和承認人們更多的行為自由是社會發(fā)展的趨勢。根據(jù)法治理論，國家公權(quán)力與公民權(quán)利是手段與目的的關(guān)系，國家公權(quán)力存在的目的就是保衛(wèi)與增進公民的各種自由與權(quán)利。政府的全部職責(zé)就是“盡其所能保護每一個在其管轄下的人的人權(quán)，并且必須尊重因而絕不以任何行動侵犯與它有關(guān)的所有人的人權(quán)?！盵11]在現(xiàn)代，財產(chǎn)權(quán)已具備了新的時代特征，財產(chǎn)權(quán)的含義與內(nèi)容已越來越廣泛。1964年美國學(xué)者查爾斯·雷齊提出一個至今仍很著名的觀點，即各種形式的政府贈與物應(yīng)被看作一種“新的財產(chǎn)”，因而應(yīng)給予適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo。在此基礎(chǔ)上他認為政府正在源源不斷地創(chuàng)造財富，主要包括：薪水與福利、職業(yè)許可、專營許可、政府合同、補貼、公共資源的使用權(quán)、勞務(wù)等。這些財產(chǎn)是現(xiàn)代社會的重要財產(chǎn)的形態(tài)，而對這些財產(chǎn)的分配是通過公法實現(xiàn)的，而不是私法。[12]一些新型的財產(chǎn)權(quán)的出現(xiàn)，對政府提出了挑戰(zhàn)，要求政府積極履行義務(wù)，主動采取措施，以保障公民獲取利益和實現(xiàn)其財產(chǎn)權(quán)。而在此過程中公法發(fā)揮著不可或缺的作用。
三、設(shè)立正當(dāng)法律程序
程序是交涉、溝通、協(xié)調(diào)、選擇的方式與過程的總和?！俺绦虻谋举|(zhì)特點既不是形式性也不是實質(zhì)性，而是過程性和交涉性。法律程序就是交涉過程的制度化?！盵13]在現(xiàn)代國家實行法治的過程中，程序扮演著承載民主、自由、人權(quán)、正義價值功能的角色。近現(xiàn)代民主、法治所催生的現(xiàn)代程序，在要求程序本身的正當(dāng)、合理、人道的基礎(chǔ)上，強調(diào)程序限制恣意和防止權(quán)力濫用的價值功能。[14]正當(dāng)法律程序具有防止恣意、專斷，抑制公權(quán)力的違法與不當(dāng)行使，保障公民權(quán)利與自由的作用。正當(dāng)法律程序是對權(quán)力的根本性制約，是對權(quán)利的最低限度的保障。英國1215年《自由大》第39條規(guī)定：“凡自由民，非經(jīng)其具有同等身份的人依法審判或依照王國的法律規(guī)定，不得加以扣留、監(jiān)禁、沒收其財產(chǎn)、剝奪其自由權(quán)或自由習(xí)俗、褫奪其法律保護權(quán)、放逐或施以任何方式的侵害?！边@是封建貴族利用法律程序?qū)ν鯔?quán)的限制，體現(xiàn)了法律程序?qū)ψ杂珊拓敭a(chǎn)的初始保障。在愛德華三世時代，1354年英國國會通過的第二十八條法令即《自由令》正式出現(xiàn)了現(xiàn)代所說的“正當(dāng)程序”的條款，用以約束國王的言行，其第三章規(guī)定：“未經(jīng)法律的正當(dāng)程序進行答辯，對任何財產(chǎn)或身份的擁有者一律不得剝奪其土地或住所，不得逮捕或監(jiān)禁，不得剝奪其繼承權(quán)，或剝奪其生存的權(quán)利?！痹摋l規(guī)定首次以法令形式表述了正當(dāng)法律程序原則，并擴大了正當(dāng)程序的適用范圍。受英國程序正義觀念的影響，美國也接受了正當(dāng)程序的概念，并使正當(dāng)程序得到了極大的發(fā)展。在美國，如果說權(quán)力分立為權(quán)力的行使劃定了范圍，那么正當(dāng)法律程序則是權(quán)力行使的邊界或底線?！罢?dāng)法律程序條款一直起著協(xié)調(diào)個人利益與公共福利沖突的角色。”[15]美國最早、最完整規(guī)定“正當(dāng)法律程序”是1780年的馬薩諸塞州憲法：“未經(jīng)正當(dāng)法律程序，任何人的生命、財產(chǎn)不得剝奪。”美國1791年12月通過的憲法修正案第五條規(guī)定：不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)。不給予公平賠償，私有財產(chǎn)不得充作公用。1868年7月通過的憲法第十四條修正案第一款規(guī)定：不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)；在州管轄范圍內(nèi)，也不得拒絕給任何人以平等法律保護?！暗谖鍡l和第十四條中的正當(dāng)程序條款可以說是整個權(quán)利典章的核心，它暗示了兩個前提：第一，承認任何人有生命、自由和財產(chǎn)的天賦權(quán)利；第二，政府如果要剝奪人民的生命、自由和財產(chǎn)權(quán)利，必須通過正當(dāng)?shù)姆沙绦??！盵16]正當(dāng)法律程序已經(jīng)成為美國的基石，使美國憲法成為“活的”憲法，真正成為公民權(quán)利的保障書。正如美國著名法官本杰明·卡多佐所指出的，“不經(jīng)正當(dāng)法律過程，無人應(yīng)被剝奪自由，這是一個最具普遍性的概念”[17].
在英美國家首先確立的“正當(dāng)法律程序原則”作為保障公民權(quán)利的一道屏障，已超越了英美法系的傳統(tǒng)文化藩籬，為許多國家所認同和效仿，并在程序立法中確立下來，成為公法的一項基本原則。現(xiàn)代公法主要以程序為導(dǎo)向，程序?qū)?quán)力的制約是長期而穩(wěn)定的。美國有學(xué)者指出，正當(dāng)程序本身就是對財產(chǎn)權(quán)重要的實質(zhì)性的保護，它“包括了所有對政府干預(yù)財產(chǎn)權(quán)的行為所作的來自憲法的明示和和默示的限制”[18].從憲法保護私有財產(chǎn)的歷史過程來看，現(xiàn)代憲法已經(jīng)放棄“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”的宣告，反而比較強調(diào)對私有財產(chǎn)權(quán)被政府限制或剝奪時的正當(dāng)程序保護?！俺绦虿皇谴我氖虑?，隨著政府權(quán)力持續(xù)不斷地急劇增長，只有依靠程序公正，權(quán)力才可能變得讓人容忍?！盵19]“從某種意義上說，程序控制（權(quán)力）比實體控制更重要，因為權(quán)力的劃分是相對穩(wěn)定的……而職權(quán)的行使卻是經(jīng)常性的，若無程序規(guī)則約束，則會時時構(gòu)成對人民權(quán)利、自由的威脅。”[20]程序控制方式注重對權(quán)力運行過程的控制，它能彌補實體性控制的不足，通過將公民納入到權(quán)力運行的過程中來，以解決權(quán)力運行中的失控問題。程序控制要求政府在行使權(quán)力時都必須遵守公開、公正、公平的程序規(guī)則，當(dāng)剝奪公民的財產(chǎn)、自由時，應(yīng)當(dāng)聽取相對人的意見，讓他們享有陳述與申辯的機會和權(quán)利，通過賦予公民程序抗辯權(quán)，實現(xiàn)公民權(quán)利對政府權(quán)力的制約，促使政府行使權(quán)力、作出決定時要具備正當(dāng)理由，保持政府權(quán)力與公民權(quán)利的平衡，促進形式合理性與實質(zhì)合理性的結(jié)合。薩恩斯坦指出：“對財產(chǎn)權(quán)的程序而非實體保護。它是指，在政府干預(yù)公民財產(chǎn)之前，要給他聽證的機會。這種條款可以完成兩項任務(wù)：第一，它有助于正確發(fā)現(xiàn)事實。獨立的法庭主持的聽證，保證財產(chǎn)不會被隨意地、忽發(fā)奇想地或基于歧視性和無關(guān)的理由而被征用。在聽證中，必須列舉事實，以證明對財產(chǎn)的剝奪，是有法律依據(jù)的。第二，聽證的權(quán)利發(fā)揮了重要的尊嚴(yán)性和參與。不經(jīng)聽證不能剝奪公民的財產(chǎn)，就是說，政府在對公民做出不利行為之前，必須聽取他們的意見。這個限制也增進了政府的正統(tǒng)性。有充足的證據(jù)表明，在對相對人的利益采取損害行為之前，政府給予他們聽證的機會，能使人們感到更加安全和值得信任?！盵21]
在我國，長期以來存在重實體、輕程序的觀念，并導(dǎo)致具體法律制度中程序規(guī)定零散、不科學(xué)、不合理現(xiàn)象普遍存在。在傳統(tǒng)觀念中，程序僅僅是實現(xiàn)某種特定外在目的的工具和手段，缺乏用程序制約權(quán)力以保護公民權(quán)利與自由的“正當(dāng)程序”理念。這與現(xiàn)代建設(shè)及法治建設(shè)的目標(biāo)是不合拍的。我國憲法中缺乏正當(dāng)法律程序原則的規(guī)定。有學(xué)者從程序的角度反觀中國憲法以及公民在憲法上所享有的實體權(quán)利，認為就實體性內(nèi)容而言，中國憲法關(guān)于公民基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定與西方國家憲法的規(guī)定并無不同，但權(quán)利實現(xiàn)的程序和形式卻存在著較大的差別，一個重要的原因就是我國憲法中缺乏對有關(guān)權(quán)利之實現(xiàn)和保障的程序性規(guī)定。[22]我國目前尚無統(tǒng)一的行政程序法典，但1989年頒布、1990年10月1日起實施的《行政訴訟法》對行政行為程序合法提出了要求，首次輸入了行政行為要遵守正當(dāng)程序的理念。在一些單行的法律、法規(guī)中也出現(xiàn)了體現(xiàn)正當(dāng)程序精神的規(guī)定，如在1996年頒布的《行政處罰法》和2003年頒布的《行政許可法》中，就規(guī)定有告之制度、說明理由制度、情報公開制度、聽證制度等，這對克服和防止行政權(quán)運行的隨意性和隨機勝，保護的公民財產(chǎn)權(quán)益，發(fā)揮了一定的作用，也為制定統(tǒng)一的程序法奠定了基礎(chǔ)?，F(xiàn)在我國理論與實務(wù)界已對正當(dāng)程序產(chǎn)生了濃厚的興趣，并傾注了大量的精力研究行政程序立法問題，制定統(tǒng)一行政程序法可以說是呼之欲出、指日可待的事情。
正當(dāng)法律程序并非只具有消極的控權(quán)作用，通過正當(dāng)法律程序所搭建起來的對質(zhì)、交流、溝通的平臺，有助于將公民納入政府行為的過程中來，增強公民在公共行政中的主體地位，發(fā)揮公民在公共行政中的作用，以減少政府與公民之間的隔膜、沖突和對抗，增進雙方的了解、信任與合作，這既有利于政府管理目標(biāo)的實現(xiàn)，又有利于公民權(quán)利的實現(xiàn)與利益的增進，從而形成一個互動的態(tài)勢和雙贏的結(jié)果。
四、設(shè)定責(zé)任與救濟機制
政府在保護私有財產(chǎn)權(quán)的過程中享有職權(quán)和職責(zé)，與此相對應(yīng)，就必須為政府設(shè)定相應(yīng)的法律責(zé)任，做到權(quán)責(zé)一致?！皺?quán)力受其本性使然，一旦脫離了責(zé)任的規(guī)制，就注定會恣意妄為，踐踏人間正義。如果權(quán)力是烈馬，責(zé)任制度就是不可缺少的龍頭?！盵23]在現(xiàn)代民主法治社會中，權(quán)力與責(zé)任是同一事物的兩個方面，沒有無責(zé)任的權(quán)力，也沒有無權(quán)力的責(zé)任。只有將職權(quán)的行使與職責(zé)的履行置于責(zé)任的狀態(tài)之下，才能促使職權(quán)的合法公正行使、職責(zé)的正確及時履行，也才能促使政府對私有財產(chǎn)權(quán)的保護不變形走樣而收到預(yù)期的效果。這具體要求：第一，法律賦予政府一項職權(quán)與職責(zé)時，必須同時設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任，做到責(zé)任法定。第二，責(zé)任的輕重要與職權(quán)及職責(zé)的大小相適應(yīng)、相均衡，做到權(quán)責(zé)相當(dāng)。第三，設(shè)立一套追究責(zé)任的制度與機制，以及時有效地追究責(zé)任，做到有責(zé)必究。
財產(chǎn)權(quán)與救濟是緊密相連的，救濟是法律的靈魂，權(quán)利離不開救濟（Rightsdependuponremedies），沒有救濟就沒有權(quán)利。“凡權(quán)利受到侵害時應(yīng)有法律救濟之方法，此為權(quán)利本質(zhì)?！盵24]“法律和救濟，或者權(quán)利和救濟這樣的普通詞組構(gòu)成了對語?！盵25]“很難設(shè)想有一種沒有救濟辦法的權(quán)利；因為缺少權(quán)利和缺少救濟辦法是互為因果的?！盵26]“私權(quán)利和公權(quán)力的碰撞在任何一個社會都是不可避免的，與公權(quán)力相比，私權(quán)利總是脆弱的，難以對抗強大的公權(quán)力。”[27]公法以規(guī)范和制約公權(quán)力、保護公民權(quán)利為使命，當(dāng)公民權(quán)利受到公權(quán)力侵害時，不能提供有效的救濟，公法的功能就難于彰顯。健全、有效的公法救濟制度對切實保護公民的權(quán)利，建設(shè)法治政府，促進社會的和諧發(fā)展是必不可少的?！叭绻麤]有權(quán)利救濟，特別是對公權(quán)力侵害的救濟，整個權(quán)利的大廈必將傾覆，整個國家的法律制度必將名存實亡，而整個人類必將茍活于專制與恐怖的世界里。”[28]為了保護公民的合法權(quán)益不受公權(quán)力的侵害或者受到公權(quán)力侵害后獲得及時補救，公法上設(shè)定了一系列的救濟途徑與手段，如違憲審查、申訴、、苦情處理、議會監(jiān)察專員、行政復(fù)議、行政訴訟（司法審查）、國家賠償?shù)取Ｍㄟ^這些救濟途徑與手段的綜合運用，形成一個保護公民財產(chǎn)權(quán)益的鏈條。有學(xué)者認為，公民權(quán)利之所以能以微弱之力抗衡國家權(quán)力，其關(guān)鍵在于建立和強化權(quán)利的救濟制度。健全而有效的權(quán)利救濟制度，一方面使微弱的公民權(quán)利獲得了制度支持，權(quán)利的實現(xiàn)有了法律保障，即使權(quán)利受到侵犯也能依法定程序得到救濟；另一方面，權(quán)利救濟對國家權(quán)力也發(fā)揮著抑制和監(jiān)督的作用。[29]就對公權(quán)力中行政權(quán)造成損害的救濟而言，現(xiàn)代各國行政法，都強調(diào)對行政權(quán)的控制和對公民權(quán)利的救濟與保障，都設(shè)立了相應(yīng)的行政救濟手段。如在英國，行政法上的救濟手段是公民的權(quán)利和利益受到行政機關(guān)不法侵害時或可能受到侵害時的防衛(wèi)和申訴途徑，公民可以通過向部長、議會、行政裁判所、法院以及議會行政監(jiān)察專員申訴而得到救濟。在美國，有行政裁決、司法審查和行政賠償?shù)葘ｉT的行政救濟制度。在日本，行政救濟是指“關(guān)于糾正違法或者不當(dāng)?shù)男姓饔靡约疤钛a行政作用所造成的給人民利益帶來的財產(chǎn)損失的行政上救濟制度的總稱。日本的憲法、行政不服審查法、行政案件訴訟法、國家賠償法及災(zāi)害對策基本法等都有關(guān)于行政救濟的明文規(guī)定。在法國，行政救濟制度主要是通過”行政救濟“、行政訴訟及行政賠償來體現(xiàn)的。在我國，已設(shè)立了、行政復(fù)議、行政訴訟、國家賠償?shù)染葷緩剑⒅贫恕稐l例》、《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《國家賠償法》對這些救濟途徑的運作作了規(guī)定。公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)與履行職責(zé)的行為違法或不當(dāng)侵犯其財產(chǎn)權(quán)時，可以依法通過、行政復(fù)議、行政訴訟或國家賠償?shù)姆绞?，保護自己的合法權(quán)益。當(dāng)然，為適應(yīng)社會發(fā)展和保護私有財產(chǎn)權(quán)的需要，我國還應(yīng)積極完善救濟制度，包括拓展救濟的途徑，擴大救濟的范圍，強化救濟的力度，以增強救濟的有效性。
注釋：
[1][英]哈耶克著：《自由秩序原理》，鄧正來譯，三聯(lián)書店1997年版，第171—174頁。
[2]劉軍寧：《風(fēng)能進，雨能進，國王不能進！──政治理論視野中的財產(chǎn)權(quán)與人類文明》，載《公共論叢·自由與社群》，北京三聯(lián)書店1998年版，第141頁。
[3][美]埃爾斯特、[挪]斯萊格斯塔德編：《與民主》，潘勤、謝鵬程譯，生話·讀書·新知三聯(lián)書店1997年版，第279頁。
[4][德]哈特穆特·毛雷爾著：《行政法學(xué)總論》，高家偉譯，法律出版社2000年版，第107頁。
[5][美]埃爾金、索烏坦編：《新論：為美好的社會設(shè)計政治制度》，周葉謙譯，生話·讀書·新知三聯(lián)書店1997年版，第161頁。
[6][美]路易斯·亨金著：《·民主·對外事務(wù)》，鄧正來譯，生話·讀書·新知三聯(lián)書店1996年版，第11頁。
[7]孫笑俠著：《法的現(xiàn)象與觀念》，群眾出版社1995年版，第135頁。
[8][美]博登海默著：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第580頁。
[9]《行政許可法》規(guī)定以下六類事項可以設(shè)定行政許可：一是直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項；二是有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，須要賦予特定權(quán)利的事項；三是提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具有特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項；四是直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，須要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項；五是企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，須要確定主體資格的事項；六是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項。
[10]參見王和雄著：《論行政不作為之權(quán)利保護》，臺灣三民書局1994年版，第19頁。
[11][英]A.J.M.米爾恩著：《人權(quán)哲學(xué)》，王先恒等譯，東方出版社1991年版，第293頁。
[12]PrivatepropertyRightandAmericanConstitution，NewHaven，Conn，1977．轉(zhuǎn)引自梅夏英：《當(dāng)代財產(chǎn)權(quán)的公法與私法定位》，載《人大法律評論》2001年第3輯。
[13]季衛(wèi)東著：《法治秩序的構(gòu)建》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第20頁。
[14]吳建依：《程序與控權(quán)》，載《法商研究》2000年第2期。
[15]JerrylMashaw，DueProcessintheAdministrativeState，YaleUniversityPress，1985，p.6.
[16]徐亞文：《歐洲人權(quán)公約中的程序正義條款初探》，載《法學(xué)評論》2003年第5期。
[17][美]本杰明·卡多佐著：《司法過程的性質(zhì)》，蘇力譯，商務(wù)印書館1998年版，第46頁。
[18][美]伯納德·施瓦茨著：《美國法律史》，王軍等譯，中國政法大學(xué)出版社1990年版，第117頁。
[19][英]威廉·韋德著：《行政法》，徐炳等譯，中國大百科全書出版社1997年版，第93頁。
[20]姜明安：《健全行政程序立法是完善民主政治和市場經(jīng)濟體制的需要》，載《中國法學(xué)》1995年第5期。
[21]參見[美]薩恩斯坦：《與財產(chǎn)權(quán)》，劉剛譯.
[22]參見季衛(wèi)東：《程序比較論》，載《比較法研究》1993年第1期。
[23]齊延平：《權(quán)力運行的道德底線與責(zé)任制度》，載《法商研究》2000年第6期。
[24][英]威廉·韋德著：《行政法》，徐炳譯，中國大百科全書出版社1997年版，第95頁。
[25][英]戴維·M·沃克編：《牛津法律大辭典》，鄧正來等譯，光明日報出版社1988年版，第764頁。
[26][英]威廉·韋德著：《行政法》，徐炳等譯，中國大百科全書出版社1997年版，第475頁。
通過與許多設(shè)計界專家的交流，黃蔚女士（橋中設(shè)計咨詢管理公司的總經(jīng)理和創(chuàng)辦人）總結(jié)出了很多寶貴的適合我國設(shè)計公司的發(fā)展策略，即如何才能在保持盈利的同時為客戶提供更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，形成自身的競爭優(yōu)勢脫穎而出，抓住中國制造業(yè)蓬勃發(fā)展的大好機會，成為國際一流的設(shè)計公司。她著重針對中國設(shè)計界的現(xiàn)狀提出了包括客戶管理，行銷，人力資源以及企業(yè)未來規(guī)劃等方面的寶貴方法。
隨著中國經(jīng)濟近二十年來的飛速發(fā)展，對于設(shè)計的需求也日趨旺盛，同時中國企業(yè)對設(shè)計的認識也逐漸深刻，由過去對海外產(chǎn)品的簡單模仿到如今意識到獨特的設(shè)計對于企業(yè)在激烈的市場競爭中獲勝所起的決定性作用。蓬勃的經(jīng)濟環(huán)境和企業(yè)的逐漸重視和支持給中國設(shè)計界的發(fā)展帶來了前所未有的大好契機，日本國際設(shè)計交流協(xié)會（JDF）于2003年7月至2004年3月對上海及廣州兩地設(shè)計事務(wù)所的一次權(quán)威調(diào)查顯示進入二十一世紀(jì)以來，中國設(shè)計界進入了一個“大爆炸”階段，不僅在數(shù)量上急速攀升，在規(guī)模上也急劇擴大，幾年前由兩三個人發(fā)起成立，目前已發(fā)展至規(guī)模達50人～100人的事務(wù)所屢見不鮮。
在不斷的學(xué)習(xí)探索、摸爬滾打中，中國的設(shè)計公司積累了自身實力，形成了自己的特長：如計算機操作能力強、人員充足、開發(fā)速度快等。然而在高速發(fā)展的背后，設(shè)計行業(yè)的發(fā)展也存在著不少問題，即：還僅僅停留在造型設(shè)計的層次上，缺乏站在管理者的角度系統(tǒng)思考的能力，調(diào)查、策略、流程，運營等能力較弱，同時由于經(jīng)驗和技巧不足，設(shè)計質(zhì)量不高，設(shè)計流程中各階段的工作比較粗糙。
可以看到，中國市場正在走向成熟和細分，成熟和細分不僅指消費者市場，也指行業(yè)和更廣義的社會分工。隨著社會的不斷發(fā)展，設(shè)計逐漸在企業(yè)事務(wù)中形成特殊而舉足輕重的地位，自然而然地漸漸脫離企業(yè)，形成了獨立而專業(yè)的設(shè)計行業(yè)。因為企業(yè)在發(fā)展到一定的階段往往會在自身內(nèi)部建立很多的職能和部門，企業(yè)有自己龐大的設(shè)計部門，市場部門，公關(guān)部門，內(nèi)部的廣告公司和媒體部門，然而最終卻導(dǎo)致了效率的低下、思路的狹隘、觀念的落后和腐敗的盛行。而將這些委托給專業(yè)的設(shè)計公司卻可以更好地在利益分享的前提下配置和整合資源，保證更有創(chuàng)意、管理嚴(yán)謹(jǐn)有序且具有生產(chǎn)力的解決方案。
時代賦予了設(shè)計公司新的定義和內(nèi)涵，對設(shè)計公司有了更高層次的要求，設(shè)計公司不能再像以前那樣疲于比稿，為了競標(biāo)大打價格戰(zhàn)，到處用各種方法和伎倆拉生意。事實證明，一味地降價、比稿只能導(dǎo)致設(shè)計公司為了生存問題疲于奔命，陷入埋頭苦干的泥潭而無法發(fā)展，同時還助長有些公司騙稿、混稿的風(fēng)氣，使整個設(shè)計行業(yè)陷入惡性循環(huán)。其實不重視設(shè)計，最后承擔(dān)風(fēng)險的還是企業(yè)本身，深圳一家公司通過征稿的方式騙取了一些學(xué)生的設(shè)計方案，然而由于方案的不成熟和缺乏溝通使得設(shè)計在投產(chǎn)時遇到了各種工藝結(jié)構(gòu)等問題，本來可在半年內(nèi)完成的項目最終卻花了一年多才勉強上市，公司也因此損失慘重，這樣的例子在國內(nèi)十分普遍。隨著行業(yè)市場的不斷規(guī)范，國際知名企業(yè)大量進入中國市場，我們的設(shè)計公司只有加強優(yōu)勢，增加服務(wù)價值，規(guī)范管理，與客戶建立平等的，相互尊重的合作關(guān)系，才能改變現(xiàn)狀，也只有這樣定位的公司才能在市場若干年的大浪淘沙之后成為幸存者。
黃蔚女士將中國的設(shè)計業(yè)態(tài)發(fā)展概括為四個階段：
﹡1980年至1990年是純粹的模仿(copy)階段。
﹡1990年至2000年是追隨(following)階段，在這個階段國內(nèi)的公司開始在模仿國外設(shè)計的基礎(chǔ)上進行一些小變動。
﹡2000年至2010年可以視為本土設(shè)計崛起(localization)的階段，也就是開始根據(jù)中國用戶的喜好來對現(xiàn)有產(chǎn)品進行本土化調(diào)整和改良性設(shè)計。
﹡2010年至2020年則將是創(chuàng)新(innovation)階段，我們中國設(shè)計將會有世界一流影響力的品牌，他們將為本土市場和國際市場帶來完全獨立的創(chuàng)新性設(shè)計。
面對廣闊的前景，我們要如何在今后的市場上立足，如何形成規(guī)范的行業(yè)規(guī)范，如何迎接國外來的朋友？設(shè)計公司應(yīng)將眼光放得更遠些，依靠我們自身，在服務(wù)好本土企業(yè)和品牌的基礎(chǔ)上建立戰(zhàn)略聯(lián)盟和不斷加強核心的競爭能力。
如何獲得長期穩(wěn)定的客戶
形成長期穩(wěn)定的客戶關(guān)系是設(shè)計公司生存發(fā)展的根本，也是我們的設(shè)計公司所欠缺的，一直以來的價格戰(zhàn)使得不少設(shè)計公司不得不草草對待客戶，匆匆給出并不完善的方案，企業(yè)也對設(shè)計公司不夠尊重和信任，一味通過報價來取舍投標(biāo)公司，導(dǎo)致設(shè)計公司與企業(yè)關(guān)系的畸形，使得設(shè)計公司客戶的回頭率較低。
下面介紹一些實用法則，維護和發(fā)展長期客戶關(guān)系。
1．加強自身的競爭優(yōu)勢，增加服務(wù)的策略性和質(zhì)量。
﹡為了確立競爭優(yōu)勢，首先要確立你的公司在市場中獨一無二的地位，顯示出與競爭對手之間的本質(zhì)區(qū)別。要耐心地向客戶介紹公司的宗旨、知識產(chǎn)權(quán)和工作方法，讓他們了解公司的設(shè)計能力、技術(shù)支持以及公司提供的獨特服務(wù)。
﹡介紹公司的成功案例對樹立客戶信心極為重要，向他們證實你們?yōu)榭蛻魟?chuàng)造的獨特成效。要強調(diào)公司的策略，方案，計劃以及其他服務(wù)，比如專利技術(shù)等，以協(xié)助客戶趕超其競爭對手。提供一些老客戶作為參考，向他們描述公司與老客戶之間的長期合作關(guān)系以及續(xù)約情況。還可以介紹一下成功方案背后的核心員工和團隊。
﹡為客戶詳細說明項目流程，比如最終的書面計劃書將如何形成，如何從員工處獲得信息，與他們一起列出投資回報遠景，自始至終都要與客戶的高級管理人員保持良好的交流，最后還應(yīng)有一個跟蹤期，確保方案或計劃能夠圓滿實施。
﹡時刻注意市場的變化，了解什么才是賣點？客戶購買什么？客戶可能購買設(shè)計公司提供的整套服務(wù)，也可能購買處于策略和概念階段的產(chǎn)品，再由公司內(nèi)部團隊執(zhí)行和發(fā)展這些方案。大多數(shù)客戶更喜歡模板式的表述，將其部分按客戶的要求配置，從而顯示出你的個性化服務(wù)，在與客戶的交流過程中，盡量考慮地深入和全面，了解客戶真正地需要，也要注重發(fā)掘客戶的潛在需要。
﹡不斷充實自己的專業(yè)資源，改進工作方法和技術(shù)，吸納更多人才對于吸引客戶是必不可少的。同時還要定期對員工進行培訓(xùn)，使他們能夠更好地與客戶互動，交流，并進一步理解客戶的生意，組織結(jié)構(gòu)乃至他們的個性，提供更為專業(yè)地服務(wù)。
﹡提高工作效率，精簡工作范圍或者調(diào)整工作流程。刪去一些繁復(fù)的介紹，加快工作進程，略去不重要的程序，在不降低服務(wù)質(zhì)量或不影響方案效果的基礎(chǔ)上可以多個程序同時進行，為客戶帶來更快捷有效的服務(wù)。
2．多樣化的客戶管理。
﹡重視與老客戶形成的密切的合作關(guān)系，要為他們提供更好地服務(wù)并將他們歸入“A”類客戶組。老客戶是新工作的最佳來源，所需成本卻是最低的，應(yīng)訓(xùn)練你的客戶經(jīng)理以及員工們在已有項目中尋找商機的能力。當(dāng)然，也要注重創(chuàng)造與新客戶的強大合作關(guān)系。努力營造一個良好的客戶關(guān)系來確保穩(wěn)定的工作來源。
一般公司的客戶比例遵循一個80/20原則，即20％的客戶占公司總收益的80％（也有些公司該比率為70/30和75/25）。但是對于設(shè)計公司來說，這是個高風(fēng)險的狀態(tài)。你的“A”類客戶組可以集中于那些帶來最大收益流的關(guān)鍵客戶，但由于經(jīng)濟環(huán)境不斷變化，客戶的開支難以預(yù)測，因此專家更提倡多樣化的收益流。﹡一些設(shè)計公司建議在第一階段服務(wù)提供折扣優(yōu)惠以吸引客戶了解自己。不過要記住，優(yōu)惠只針對服務(wù)初期，顯示你有誠意營造良好的客戶關(guān)系，同時你所提供的服務(wù)也要根據(jù)折扣相應(yīng)減少，而接下來的服務(wù)或額外的方案不應(yīng)再提供折扣。
不輕易降價是設(shè)計公司都要遵守的原則問題。如果連你自己都不尊重自己的勞動，更不用說你的客戶了。要向客戶清楚說明你的工作范圍和相應(yīng)的收費標(biāo)準(zhǔn)。
﹡要嚴(yán)格依照雙方協(xié)議的付款時間，這對公司長期的財務(wù)穩(wěn)健和士氣非常關(guān)鍵?？铐椨馄谖锤稌r就應(yīng)停止相應(yīng)的工作。謹(jǐn)慎考慮是否要繼續(xù)維持無利潤客戶。
3．創(chuàng)造性地開拓市場。
﹡對于某些設(shè)計公司來說，過窄的客戶群就是他們的發(fā)展障礙。以項目形式運作的設(shè)計公司需要讓目標(biāo)領(lǐng)域的高層人士都盡可能知曉自己的公司，這樣才能使他們在構(gòu)思項目時想到自己。國外很多成功的設(shè)計公司都是通過一個個目標(biāo)客戶的開發(fā)、積累慢慢建立起自己的客戶資料庫。比如，向目標(biāo)公司的財務(wù)總監(jiān)發(fā)送品牌評估方面的郵件和追蹤電話。不能等待生意自己送上門來，也不要期望客戶會主動回電回郵。應(yīng)發(fā)動公司的每一個員工都積極搜尋潛在客戶。
﹡建立客戶資料庫，通過它來使客戶公司的決策者知曉你所提供的服務(wù)，適時地用信件或者網(wǎng)絡(luò)方式為他們送上合適的宣傳材料，印刷品，新聞稿，講座以及節(jié)日卡片。利用這些資料信息挖掘目前有潛力的老客戶的需要，可以幫助你評估并建立核心客戶關(guān)系，同時也可以向他們適時地推薦新的服務(wù)項目。對每一份客戶合同進行備份，記錄項目進行中發(fā)生的事宜和以后的進程。
﹡建立網(wǎng)站使客戶能及時了解公司的詳細情況，清楚標(biāo)明聯(lián)系人姓名，電話和負責(zé)人的郵件地址。此外還要經(jīng)常更新公司信息。
﹡公共關(guān)系（PREVENT）也是一個非常有效的途徑。你可以鼓勵員工和負責(zé)人積極參與媒體活動——比如電視節(jié)目和公共活動，投身公益事業(yè)，在各種會議上發(fā)表看法，出席權(quán)威評審團以及為商務(wù)和專業(yè)期刊雜志撰寫文章。作為公司則可以參加一些商務(wù)展，商業(yè)活動或者以公司名義組織討論會和評審會來擴展客戶渠道。此外還可以通過出版書籍，刊登廣告，贏得獎項和競賽來吸引客戶的注意力。
如何提升項目價值，保證項目質(zhì)量
很多企業(yè)內(nèi)部本身都具備設(shè)計和開發(fā)的能力，那么為什么即使是一家成功的企業(yè)仍要向設(shè)計公司尋求幫助以進行產(chǎn)品的設(shè)計和開發(fā)呢？IDEO的一次調(diào)查顯示有以下四個主要原因：
﹡成熟的能力?；谪S富的資源，設(shè)計公司正好提供了超出企業(yè)內(nèi)部能力的專業(yè)服務(wù)。
﹡速度。井然有序的項目管理程序和獨立的操作過程可為企業(yè)獲得贏取市場的快速反應(yīng)。
﹡專業(yè)知識。設(shè)計公司通過大量項目經(jīng)驗所積累的在材料、技術(shù)或市場方面的先進專業(yè)知識是企業(yè)內(nèi)部團隊所欠缺和生疏的。
﹡創(chuàng)新。獨立于企業(yè)之外的設(shè)計公司會用全新的視點關(guān)注企業(yè)的議題并產(chǎn)生構(gòu)想為企業(yè)尋找新的突破口。
這些原因揭示了設(shè)計公司的價值并不是留于設(shè)計出表面裝飾華麗的產(chǎn)品，而是如何經(jīng)營、通過服務(wù)為客戶創(chuàng)造價值。設(shè)計的關(guān)鍵并不是因為它能讓事物的外觀更美麗或者獲取什么獎項，而是在飛速發(fā)展的市場環(huán)境下，如何滿足消費者不斷更新的觀念和潛在的需求。人們總是不斷要求追加服務(wù)而企業(yè)也希望不斷提高其無形資產(chǎn)價值。設(shè)計公司要做的是站在溝通雙方的角度上，更充分地理解什么是商品，什么是顧客，而什么又是組織管理等等看似基本的問題，為企業(yè)解決困擾，從根本上為他們提供解決方案，因此設(shè)計元素是基于這一系列研究，通過深入挖掘形成的，決不是浮于表面的東西。
舉個例子來說，由普通學(xué)生設(shè)計的企業(yè)LOGO一般只能開價2000元左右，而一位資深設(shè)計師的作品的價值卻是20萬，是前者的100倍。他們之間的差距不在于后者的方案比前者漂亮100倍，也不在于后者提供了比前者多100倍的方案（現(xiàn)實情況總是相反的），這里根本的區(qū)別是學(xué)生傾向于為了設(shè)計而設(shè)計，注重表面形式卻忽略了設(shè)計最重要的內(nèi)涵。而大師們在構(gòu)思方案之前卻是做足功課，理解企業(yè)的文化，管理，深入了解項目背后的信息和客戶真正的需要，抱著解決問題的目的再來進行創(chuàng)作，胸有成竹，水到渠成地形成自己的作品，而設(shè)計的真正價值也正是如此。
是通過降低成本來獲得利潤呢？還是通過挖掘客戶需求來創(chuàng)造價值？事實證明價格戰(zhàn)只是一種短視行為，一味埋頭于壓低設(shè)計價格將導(dǎo)致設(shè)計公司陷入疲于奔命的惡性循環(huán)，沒有資金和時間來深入理解項目，設(shè)計作品也將漸漸喪失靈魂，成為毫無創(chuàng)新可言的表面功夫。要真正提升公司的實力和價值，首先要尊重自己的勞動成果，成為客戶的伙伴，通過成功的合作取得相互尊重的平等地位，提高設(shè)計的附加價值，這樣才能獲取相應(yīng)的利潤，積累資金并進一步投資于員工培訓(xùn)，學(xué)習(xí)等活動，形成一個良性循環(huán)的運營機制。
要從疲于奔命的惡性循環(huán)轉(zhuǎn)變到創(chuàng)造價值的良性運營循環(huán)，提升所操作的項目價值和質(zhì)量，設(shè)計公司應(yīng)關(guān)注以下幾個方面：
1．對客戶公司策略性目標(biāo)的貢獻
﹡通過高層決策者與管理者的支持，將“設(shè)計行為”界定為和企業(yè)的重要活動建立關(guān)聯(lián)。
﹡將“設(shè)計策略”作為最高準(zhǔn)則之一，并得到企業(yè)最高管理層的認可和監(jiān)督。
2．管理設(shè)計資源
﹡建立完整的設(shè)計咨詢與市場研究計劃、用戶研究，以擬定“設(shè)計戰(zhàn)略”。
﹡設(shè)計人力資源的最佳化與員工訓(xùn)培訓(xùn)。
﹡建立完整的設(shè)計資料庫（如文章、案例知識、圖庫、書籍、項目過程文檔等），強化產(chǎn)品開發(fā)知識管理。這項工作也被稱為整合“信息孤島”，即：把信息由分散變?yōu)榉窒?。因為前期的?jīng)驗和知識對于設(shè)計公司來說，是提升工作效率和能力的重要途徑。整合的過程就好像將一個團隊由一群羊變成了一頭獅子。
﹡設(shè)計設(shè)備及設(shè)計工具的整合與最佳化。
3．管理設(shè)計過程
﹡建立標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計作業(yè)程序和管制方法。
﹡確立設(shè)計品質(zhì)準(zhǔn)則。
﹡每一個設(shè)計步驟都要與客戶進行溝通檢討與確認。
﹡設(shè)計專案的時間管理、人力配置、設(shè)備分配與資源預(yù)算管理。
﹡與客戶的前后銜接部門的聯(lián)系。
4．建立設(shè)計資訊和創(chuàng)意構(gòu)想的網(wǎng)絡(luò)
﹡設(shè)計活動的完整記錄。
﹡強大健全的設(shè)計資料庫。
﹡設(shè)計理念的宣揚。
這里要強調(diào)項目計劃的重要性，只有在項目之初制定周全完整的計劃才能保證項目順利進行，少走彎路，從而確保項目價值和質(zhì)量，項目計劃的重要性概括來說有以下幾點：
﹡避免遺漏重要的任務(wù)
﹡更暢通的溝通渠道
﹡團隊間對項目達成共識
﹡避免灰色地帶
﹡預(yù)先識別可能的風(fēng)險/困難
﹡圖形顯示項目進展，一目了然
﹡項目經(jīng)理有了可用的管理工具
﹡將“突發(fā)事件”的數(shù)量降低到最小
二、企業(yè)管理特色
近年來，圣境物業(yè)公司在快速發(fā)展的過程中，在宏觀戰(zhàn)略的指引下，關(guān)注細節(jié)、注重服務(wù)，探索企業(yè)發(fā)展提升、轉(zhuǎn)型之路，并憑借人才梯隊?wèi)?zhàn)略、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化和項目節(jié)能管控等三大支撐，走出了一條獨具特色的發(fā)展之路。
(一）人才決定服務(wù)的維度
公司自成立以來，十分注重高素質(zhì)人才隊伍建設(shè)，管理團隊成員專業(yè)化基礎(chǔ)和追求卓越的理念，使得企業(yè)始終關(guān)注行業(yè)發(fā)展的最新動態(tài)，力求通過服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化推行，持續(xù)創(chuàng)造和保持一流的工作業(yè)績；通過開展多樣性培訓(xùn)、組織員工活動、基層調(diào)研、企業(yè)文化宣傳等多途徑，增強員工的企業(yè)歸屬感和向心力。積極探索與實踐“產(chǎn)學(xué)結(jié)合”，為企業(yè)不斷培養(yǎng)與鍛造一大批學(xué)習(xí)型專業(yè)化的物業(yè)經(jīng)理人和中堅力量，繼續(xù)堅定不移的落實“全國注冊物業(yè)管理師“考試激勵政策，拓展物業(yè)高端人才的引進渠道，形成一支穩(wěn)固的高素質(zhì)人才梯隊，截止截止2014年10月底，共計引進18名管理培訓(xùn)生，80名本科以上管理人員。圣境物業(yè)公司還確立了人性化管理思路，堅持“以人為本”，打造一支“快樂工作，快樂生活”的健康向上的員工隊伍。在團隊建設(shè)過程中，先后緊跟集團公司步伐，做好黨群建設(shè)，工會圍繞為客戶提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)這一中心任務(wù)，堅持黨課等活動，學(xué)習(xí)曲江的“塔山精神”，在廣大員工中樹立了“熱愛圣境”、服務(wù)是光榮的、“甘做一片綠葉”的崇高的責(zé)任感和使命感，保證了圣境物業(yè)公司的物業(yè)服務(wù)品質(zhì)。
（二）厲行節(jié)約，提升服務(wù)的精度
曲江文化大廈是一座5A智能化甲級寫字樓，為了管好大廈，圣境物業(yè)在提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的基礎(chǔ)上，十分重視大廈的節(jié)能減排，主要體現(xiàn)在以下幾方面:
1.2012年公司嘗試性投入120萬現(xiàn)代化設(shè)備，如掃地機、清洗機、拋光機等，運用科學(xué)技術(shù)，提高工作質(zhì)效，降低人力成本的投入的同時減少用工風(fēng)險；
2.完善機制，實現(xiàn)管理節(jié)能，針對設(shè)施設(shè)備運轉(zhuǎn)情況，先后為大廈量身定制了《公共區(qū)域照明控制管理規(guī)定》等，用制度保證了節(jié)能的持續(xù)性；
進入新世紀(jì)以來，社會經(jīng)濟形態(tài)由傳統(tǒng)的工業(yè)經(jīng)濟向知識經(jīng)濟轉(zhuǎn)變企業(yè)財務(wù)管理的環(huán)境也發(fā)生了巨大的變化，新經(jīng)濟時代的來臨，為企業(yè)財務(wù)管理發(fā)展創(chuàng)造了更多的條件，但也使企業(yè)財務(wù)管理面臨著改革。本文對新經(jīng)濟下企業(yè)財務(wù)管理的發(fā)展方向進行了探討。
一、新經(jīng)濟的特點
1.產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級。隨著世界科學(xué)枝術(shù)的迅猛發(fā)展，以新型材料和計算機等為代表的第三次工業(yè)革命使世界經(jīng)濟向信息化時代過渡。信息化時代是通訊業(yè)、信息業(yè)和服務(wù)業(yè)在國民經(jīng)濟中占主導(dǎo)地位，從以自然資源為主導(dǎo)的第一產(chǎn)業(yè)，以及以物質(zhì)資本為主導(dǎo)的第二產(chǎn)業(yè)向以人力資源為主導(dǎo)的第三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)換。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級，企業(yè)由勞動密集型向技術(shù)密集型轉(zhuǎn)變，產(chǎn)品由高消耗、低附加值的產(chǎn)品向資源節(jié)約、高附加值轉(zhuǎn)變。這種新經(jīng)濟是在計算機信息技革命的帶動下，以信息技術(shù)、生命科學(xué)技術(shù)、新能源技術(shù)、新材料技術(shù)、空間技術(shù)、海洋技術(shù)和環(huán)境技術(shù)等七大高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為龍頭的經(jīng)濟，這種經(jīng)濟具有低失業(yè)、低通貨膨脹、低財政赤字和可持續(xù)高增長的特點。包括技術(shù)創(chuàng)新、觀念創(chuàng)新和經(jīng)濟運行機制創(chuàng)新在內(nèi)的創(chuàng)新是新經(jīng)濟的核心;人力資本的開發(fā)和積累是新經(jīng)濟增長的基本源泉。
2.注重人力資本運作。新經(jīng)濟時代，人力資本成為企業(yè)乃至整個國家發(fā)展的源動力。有許多企業(yè)其市值遠遠高于物質(zhì)資產(chǎn)的價值，原因就在于擁有高素質(zhì)的人力資源，人力資源創(chuàng)造了高額的價值。美國著名的經(jīng)濟學(xué)家西奧多·W·舒爾茨曾指出，從20世紀(jì)初到50年代，促使美國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)量迅速增加和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)率提高的重要原因已不是土地、勞動力數(shù)量或資本存量的增加，而是農(nóng)業(yè)工人的知識和技術(shù)水平的提高。z人們越來越重視人力資本的吸收、投入以及相關(guān)的剎余價值的分配。
3.信息技術(shù)廣泛應(yīng)用。新經(jīng)濟時代，是信息技術(shù)高速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)時代，互聯(lián)網(wǎng)被企業(yè)廣泛應(yīng)用。信息量的擁有程度直接影響到企業(yè)資源配笠的優(yōu)化程度，虛擬網(wǎng)上交易大量出現(xiàn)。大量數(shù)字信息為企業(yè)提供眾多的商機，影響著企業(yè)的經(jīng)濟活動，為企業(yè)創(chuàng)造財富提供更多的機遇。
總之，在我國，隨著改革開放的不斷深入，高科技產(chǎn)業(yè)越來越多，信息技術(shù)得到應(yīng)用，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)中第三產(chǎn)業(yè)的比例有所提高，人力資本在我國經(jīng)濟中發(fā)揮的作用日益增大。新經(jīng)濟在我國有初步的發(fā)展，新經(jīng)濟作為社會經(jīng)濟的一種新形態(tài)，我們必須充分認識它的特點，認真分析新經(jīng)濟時企業(yè)的影響，使企業(yè)的財務(wù)管理在新經(jīng)濟時代能夠更好的開展。
二、新經(jīng)濟環(huán)境下我國財務(wù)管理存在的問題
1.人力資本重視程度不夠。隨著知識經(jīng)濟的到來，人力資本對企業(yè)的貢獻日益加大。而建立在傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟下的財務(wù)管理，一味地關(guān)注物質(zhì)資本，時知識資本的重視不夠;只重視有形資產(chǎn)和投入資本的配豆，忽視知識資本的有效配里，忽視了人力資本對公司發(fā)展的重大作用;只注重物質(zhì)資本所有者的權(quán)益，損害人力資本所有者的權(quán)益。在進行財務(wù)分析時，也只有關(guān)于物質(zhì)資料的相關(guān)指標(biāo)分析，對人力資源的考核指標(biāo)缺失。因此，加劇了人力資本所有者與物質(zhì)資本所有者之間的矛質(zhì)，從而影響了企業(yè)的經(jīng)濟效益。
2．激勵和約束制度的不完善?？v觀我國財務(wù)管理的發(fā)展，我們是從計劃經(jīng)濟時代一步步走過來的。在計劃經(jīng)濟下，企業(yè)按照國家計劃生產(chǎn)進行經(jīng)營，人員配備及工資福利，統(tǒng)統(tǒng)由國家統(tǒng)一制仃和安排。在這種情況下，產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明確，相關(guān)的責(zé)、權(quán)、利不對等，激勵和約束機制缺失。隨著市場經(jīng)濟的到來，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，產(chǎn)權(quán)逐漸清晰，相關(guān)的法律制度的建立，相應(yīng)的激勵和約束機制也開始建立和健全。但是現(xiàn)有的制度，在面對人力資源生產(chǎn)要素地位日益提高的今天，就顯得有些薄弱了。
3．一從業(yè)人員的專業(yè)素質(zhì)不高。目前我國雖然會計從業(yè)人員數(shù)量較多，但具有較高職稱的較少。2006年度，全國會計專業(yè)技術(shù)資格考試報名人數(shù)為126.9萬人，其中，初級資格52.6萬人，中級資格74.3萬人;通過考試取得初、中級合格證書的有17.8萬人，其中，初級資格9.5萬人，中級資格8.3萬人。2006年報考注冊會計師共有55.98萬人，僅有76508人取得了單科合格成績。2006年全國約3.53萬人報名參加高級會計師資格考試，合格率僅為15.22。不難發(fā)現(xiàn)，我國會計從業(yè)人員專業(yè)素質(zhì)普遍較低，且只限于簡單的賬務(wù)處理，缺乏相關(guān)的理財知識和信息技術(shù)的應(yīng)用能力，影響了企業(yè)在新經(jīng)濟時代下發(fā)展的步伐。
4.應(yīng)對風(fēng)險的能力較差。隨著經(jīng)濟全球化，外資企業(yè)的入駐，金融產(chǎn)品的增多，企業(yè)而臨的挑戰(zhàn)要比以往更多而我們現(xiàn)在的企業(yè)大部分只是進行簡單的生產(chǎn)加工，產(chǎn)品的附加值較低，國際競爭能力較弱，應(yīng)對風(fēng)險的能力也較差。
5.籌資方式單一、投資范圍有限。計劃經(jīng)濟時代資金的調(diào)撥、分配和使用由國家統(tǒng)一安排，企業(yè)籌資、投資自主性差隨著市場經(jīng)濟的不斷深化，大部分開始企業(yè)自主籌資，自負盈虧。但籌資的方式較少，投資的范圍也不廣泛。一方面，我國企業(yè)中，國有企業(yè)主要靠國家撥款或從銀行獲得貨款進行籌資，中小企業(yè)大部分也是通過銀行獲貨款，籌資方式過于單一，而且由于審批過程較為冗長、手續(xù)較多、金額有限等原因，造成好多項目由于資金不到位，而不得不放棄，嚴(yán)重地影響了企業(yè)的發(fā)展;另一方面，企業(yè)的投資主要以對內(nèi)提高營運能力為主，或?qū)鴥?nèi)的企業(yè)進行投資，投資的范圍有限，無法獲得更多的收益。
三、新經(jīng)濟下我國財務(wù)管理發(fā)展方向
1.財務(wù)目標(biāo)。
財務(wù)目標(biāo)指引著企業(yè)的財務(wù)管理活動，它與經(jīng)濟的發(fā)展緊密相連。企業(yè)財務(wù)管理的目標(biāo)經(jīng)歷了利潤最大化、每股利潤最大化的時代，目前企業(yè)的財務(wù)管理目標(biāo)是股東財富最大化。但是隨著物質(zhì)資本的地位將相對下降，而人力資本的地位將相對上升。建立在傳統(tǒng)工業(yè)時代的以物質(zhì)資本為主導(dǎo)的股東財富最大化的目標(biāo)，顯然已不合時宜。在新經(jīng)濟下，財務(wù)管理的目標(biāo)應(yīng)定位于“相關(guān)利益主體”這一角度。因為新經(jīng)濟時代物質(zhì)企業(yè)的經(jīng)濟利益不僅僅歸屬于股東，而且也歸屬于相關(guān)利益主體，例如債權(quán)人、員工、顧客等。只有兼顧各方利益才能減少非企業(yè)股東對目標(biāo)的抵觸行為，實現(xiàn)企業(yè)合諳穩(wěn)定的發(fā)展。
2.財務(wù)活動。
(1)融資渠道廣，方式多樣企業(yè)融資決策的重點是以相對較低的成本和風(fēng)險獲得所需資金。隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用，各種金融工具不斷涌現(xiàn)，企業(yè)的融資渠道更加寬廣、融資方式更加靈活、多樣。而且我國金融市場不斷開放，外資銀行以及風(fēng)險投資和證券投資基金等開始更多地進入我國，為企業(yè)提供了新的資金來源。企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身需要，合理選擇籌資渠道，選擇經(jīng)濟的融資方式。
(2)投資項目多。投資決策是企業(yè)財務(wù)管理的核心。傳統(tǒng)工業(yè)時代，企業(yè)以現(xiàn)金、實物等要素投入為主，主要投入企業(yè)的固定資產(chǎn)和日常營運。新經(jīng)濟時代是知識經(jīng)濟時代，人力資源的知識和技術(shù)成為企業(yè)生存、發(fā)展、獲利的重要因素，此時，企業(yè)除了過去的物質(zhì)投資外，還需要對人力資源等新領(lǐng)域進行投資，提高企業(yè)人力資源的素質(zhì)，增強企業(yè)的綜合競爭力。而且，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，經(jīng)濟全球一體化，企業(yè)投資除面對國內(nèi)市場，還將面向國際市場，可供投資的項目增多，投資的領(lǐng)域更加廣泛。
(3)營運管理的現(xiàn)代化。伴隨著新經(jīng)濟的來臨，Inteme:在全球范圍的廣泛普及，跨國企業(yè)的增多，企業(yè)間頻繁的國際貿(mào)易，傳統(tǒng)的財務(wù)管理手段已無法滿足財務(wù)信息化的及時、高效的要求，企業(yè)在進行營運管理時必須改進財務(wù)管理手段，運用電子貨幣、電子商務(wù)等網(wǎng)絡(luò)財務(wù)管理系統(tǒng)降低企業(yè)財務(wù)管理的營運成本，實現(xiàn)財務(wù)信馨決速傳遞和處理，提高財務(wù)管理效率，并使企業(yè)由以前的靜態(tài)管理走向?qū)崟r的動態(tài)管理，零存貨等現(xiàn)代管理方法的廣泛應(yīng)用指日可待。新經(jīng)濟促進了企業(yè)的發(fā)展，財務(wù)管理地位大大提高。這方面的例子比較多，以美國的沃爾瑪為例，這家零售企業(yè)在1983年有641家連鎖店，銷售額550億美元，到了1997年變成300。家連鎖店，稍售領(lǐng)達到205。億美元，但它只占當(dāng)時北美1400億美元市場的7%，顯然尚有許多成長的空間。借助于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟，現(xiàn)在沃爾瑪?shù)牡暌殉^3000家，每家店約有70000種不同的產(chǎn)品。新經(jīng)濟使集權(quán)與分權(quán)管理得到了統(tǒng)一，仍以沃爾瑪為例，其所含的每個地區(qū)是不一樣的，當(dāng)它設(shè)立分店的時候，先調(diào)查這個地區(qū)與原來的哪個地區(qū)是相似的，因為不可能把海上捕獲的產(chǎn)品拿到內(nèi)陸的商店去賣。在網(wǎng)絡(luò)財務(wù)的協(xié)同下，每家店根據(jù)不同的地區(qū)和人文條件，作出銷售不同產(chǎn)品的選擇，這種分權(quán)化的管理是非常成功的。沃爾瑪?shù)木W(wǎng)絡(luò)財務(wù)系統(tǒng)能夠在每天關(guān)門以后90分鐘內(nèi)就可以知道這個店梢售額是多少，賣了什么東西，及所有你想知道的資料，包括哪一類的產(chǎn)品賣得好，可詳細到哪一個牌子，哪一個規(guī)模。目前，沃爾瑪每平方英尺梢售額超過了300美元，是美國零售業(yè)平均水平的2倍。
(4)收益分配方面。新經(jīng)濟時代，由于人力資本在企業(yè)財務(wù)活動中發(fā)揮著重要的作用，所以企業(yè)的收益分配不再是按誰出資誰受益，而是物質(zhì)資本與人力資本共享收益。物質(zhì)資本所有者憑借物質(zhì)資本所有權(quán)參與企業(yè)收益分配，人力資本所有者憑借其知識、技術(shù)參與企業(yè)分配。只有這樣，才能兼顧各方的利益，削弱兩者之間的矛盾，更好地促進企業(yè)的發(fā)展。
3.財務(wù)關(guān)系。
一般來說，企業(yè)財務(wù)關(guān)系包括投資者與受資者的財務(wù)關(guān)系、債權(quán)人與債務(wù)人的財務(wù)關(guān)系、企業(yè)與政府部門的財務(wù)關(guān)系、企業(yè)內(nèi)部各部門間的財務(wù)關(guān)系以及企業(yè)員工之間的財務(wù)關(guān)系。不同的經(jīng)濟形勢下，企業(yè)處理財務(wù)關(guān)系的側(cè)重點不一樣，在物質(zhì)資本主導(dǎo)的工業(yè)經(jīng)濟時代，企業(yè)更加注重與物質(zhì)資本投入者的關(guān)系，因為工業(yè)經(jīng)濟時代，人力資本的附加值較低。但知識經(jīng)濟時代，這五類關(guān)系仍然存在，但這五類關(guān)系的協(xié)調(diào)從以協(xié)調(diào)企業(yè)與外部投資者、債權(quán)人、政府部門的財務(wù)關(guān)系為主，轉(zhuǎn)向以協(xié)調(diào)企業(yè)與員工的財務(wù)關(guān)系為主。此時，企業(yè)之間的競爭是人才的競爭，誰擁有了人才，就擁有了競爭力，人力資源在企業(yè)扮演著重要的角色，企業(yè)非常重視人力資本的投入和人力資本的管理，從而更加關(guān)注與員工的關(guān)系，希望通過有效的管理充分發(fā)揮和調(diào)動人的積極性、主動性和創(chuàng)造性，最終促進企業(yè)的發(fā)展。超級秘書網(wǎng)
4.財務(wù)管理觀念。
在新經(jīng)濟時代，企業(yè)開展財務(wù)管理的環(huán)境發(fā)生了變化，這就要求企業(yè)不斷地更新理念，以順應(yīng)環(huán)境的改變。首先，企業(yè)在開展財務(wù)活動時，要堅持以人為本的觀念。關(guān)注人力資源的開發(fā)，以人的發(fā)展為出發(fā)點，圍繞人力資源價值管理來開展財務(wù)管理活動的各項內(nèi)容。其次，隨著經(jīng)濟全球化步伐的加快，國際競爭程度的加劇，企業(yè)應(yīng)增強風(fēng)險意識。金融全球化和電子商務(wù)所產(chǎn)生的“網(wǎng)上銀行”及“電子貨幣”外資的引入，金融產(chǎn)品的增加，既給企業(yè)帶來機遇，同時也使企業(yè)面臨著新的風(fēng)險，加劇了企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險。因此，企業(yè)財務(wù)人員必須樹立正確的風(fēng)險觀念，不斷地更新知識，培養(yǎng)風(fēng)險衡量的能力，建立風(fēng)險預(yù)測模型，增強企業(yè)風(fēng)險防范意識。
一、我國國債發(fā)行的基本情況
二、目前我國國債發(fā)行管理中存在的問題
(一)國債持有者結(jié)構(gòu)不合理。我國憑證式國債持有者大多是個人投資者,在各網(wǎng)點新增開戶購買國債的投資者也以個人投資者為主,個人持有的國債比例約為國債發(fā)行總量的60%,大大高于西方國家,機構(gòu)投資者相對缺乏,而且機構(gòu)投資者無論從構(gòu)成、分布和資源配置上都很薄弱,不便于國債集中托管進行交易。
從近幾年的憑證式國債個人投資者的年齡結(jié)構(gòu)看,個人投資者的總體年齡結(jié)構(gòu)偏大,新增和個人投資者多為40歲以上的中、老年人,由于投資者年齡結(jié)構(gòu)偏大,對于國債發(fā)行創(chuàng)新的新品種接受程度低、了解速度慢,在一定程度上影響了國債新品種的推廣效果。
(三)目前國債業(yè)務(wù)在農(nóng)村基本處于空白。我國縣級以下的廣大農(nóng)村占有全國70%左右的人口數(shù)量,但由于目前農(nóng)村金融機構(gòu)數(shù)量收縮,四大國有商業(yè)銀行目前只保留縣級以上的網(wǎng)點,縣級網(wǎng)點大量收縮,廣大農(nóng)村主要有農(nóng)村信用合作社和郵政儲蓄兩家金融機構(gòu),但這兩家農(nóng)村金融機構(gòu)不是國債承銷機構(gòu),不辦理國債發(fā)行、兌付業(yè)務(wù),農(nóng)村人口要購買國債必須到縣城以上的金融機構(gòu)才能辦理,因此憑證式國債銷售不到農(nóng)村,國債業(yè)務(wù)在農(nóng)村幾乎處于空白。
三、相關(guān)建議
(一)進一步優(yōu)化國債期限結(jié)構(gòu),增加中長期國債發(fā)行比例。
(二)合理制定國債發(fā)行利率水平和手續(xù)費率。
一方面適當(dāng)提高國債發(fā)行手續(xù)費,增加基層金融機構(gòu)承銷動力。適當(dāng)提高國債業(yè)務(wù)手續(xù)費可以提高承銷機構(gòu)在發(fā)行、兌付業(yè)務(wù)中的積極性,同時要求各承銷機構(gòu)要進一步建立健全對銷售網(wǎng)點的激勵機制,提高國債承銷商的服務(wù)質(zhì)量,提高國債發(fā)行、兌付的工作效率。
另一方面合理掌握國債發(fā)行成本和投資者收益率的平衡點,以提高機構(gòu)投資者投資中、長期國債的積極性,增加機構(gòu)投資國債的比例,培養(yǎng)機構(gòu)投資者。目前我國國債的利率水平偏高,且利率以行政方式確定,因此國債發(fā)行成本偏高,利率變化不隨市場供需而浮動,在一定程度上擴大了財政赤字,但如果將發(fā)行利率定位過低又將影響投資者購買積極性。因此如何掌控好這個平衡點,尤其對中、長期國債的發(fā)行有較大影響。目前我國對國債發(fā)行、管理的討論較多,但在國債利率的合理制定機制方面的討論較少,并且我們國家目前國債發(fā)行采取浮動利率方式的技術(shù)條件還不夠成熟,因此本人認為這將是在以后需不斷研討、實踐的方向。
(三)做好國債業(yè)務(wù)在農(nóng)村的宣傳、發(fā)挖農(nóng)村銷售市場。
從目前國債發(fā)行的情況看,各承銷機構(gòu)縣級網(wǎng)點往往得不到國債銷售額度,如需要發(fā)行或增加額度往往要提前給上級網(wǎng)點打招呼,這影響了國債向基層市場發(fā)展速度,因此建議各承銷機構(gòu)應(yīng)加大對縣級網(wǎng)點的承銷配額,擴大縣級網(wǎng)點的國債宣傳和促銷力度,提高國債在縣級基層網(wǎng)點的覆蓋率。
同時要挖掘農(nóng)村市場購買力,開發(fā)農(nóng)村國債發(fā)行的空白市場,促使國債下鄉(xiāng)。這既有利于實現(xiàn)增加廣大農(nóng)民群眾的投資渠道,突出“三農(nóng)”建設(shè)中服務(wù)農(nóng)民的要求,又有利于國家廣泛募集資金,因此可充分利用農(nóng)村信用社、郵政儲蓄金融機構(gòu)遍及農(nóng)村的網(wǎng)點將憑證式國債發(fā)行的市場延伸到基層農(nóng)村,實現(xiàn)國債發(fā)行、兌付下鄉(xiāng)。
關(guān)鍵詞：資源觀；跨國公司；子公司；特定優(yōu)勢
一、引言
近二十年來，跨國公司子公司的管理在國際管理和戰(zhàn)略管理研究的領(lǐng)域中，引起了國外學(xué)者的廣泛注意和極大興趣，成為了一個新的研究熱點。大量研究結(jié)果表明：子公司逐漸成為跨國公司前沿思想的創(chuàng)造者、重要研究任務(wù)的承擔(dān)者以及戰(zhàn)略規(guī)劃實施的積極參與者。即海外子公司逐漸成為跨國公司知識網(wǎng)絡(luò)體系中重要的學(xué)習(xí)者和知識貢獻者，而跨國公司特定優(yōu)勢的產(chǎn)生和維持正由原先的單一母公司導(dǎo)向轉(zhuǎn)向整個公司網(wǎng)絡(luò)的集體責(zé)任。于是，跨國公司內(nèi)部一種新的優(yōu)勢引起了學(xué)者們的關(guān)注——子公司特定優(yōu)勢。本文介紹了子公司特定優(yōu)勢的由來和概念，并利用資源觀分析了被國外學(xué)者譽為跨國公司第四層優(yōu)勢的子公司特定優(yōu)勢的形成和發(fā)展過程，并對跨國公司管理者和以后的研究提出了一些建議。
二、競爭優(yōu)勢的產(chǎn)生
1．資源和能力。費達（Fahy，1996）指出，一個組織產(chǎn)生租金的資產(chǎn)可以被劃分為兩種基本類型。（1）組織的資源。他認為，資源一般都具有兩個基本的特征：所有權(quán)和價值。所有權(quán)是指被合法化了的資源，資源也可以包括本質(zhì)上沒有被合法化的。對資源比較合適的一種衡量方法就是交換價值，因此，資源相對容易在公司間交易；（2）組織的能力，即運用資源的能力，通常是為了達到預(yù)期目的的一種資源的組合。能力關(guān)鍵的特征就是他們是公司特有的，并且可隨著時間發(fā)展。能力通?；谛畔⒒蛑R資產(chǎn)，一般都是跨功能的，產(chǎn)生于個體操作能力的整合，一般很難通過市場購買或者模仿。
布萊克（Black）和波爾（Boal，1994）的研究表明，資源間的相互組合形成兩種關(guān)系類型：內(nèi)聚資源和系統(tǒng)資源。內(nèi)聚資源由資源簡單連接而形成，是線性組合；系統(tǒng)資源是通過資源間的復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)創(chuàng)造的。企業(yè)能力就是一種系統(tǒng)資源，是競爭優(yōu)勢的基礎(chǔ)，也是組織持續(xù)競爭優(yōu)勢的來源。
2．跨國公司的競爭優(yōu)勢?？鐕靖偁巸?yōu)勢是跨國公司理論與實踐中的中心問題，英國里丁大學(xué)教授鄧寧（Dunning，l976，l981）綜合了內(nèi)部化理論、壟斷優(yōu)勢理論、要素稟賦論，以及區(qū)位理論，從而形成了跨國公司折衷理論，抽象提出跨國公司成功對外直接投資的“三優(yōu)勢范式”（OILParadigm）：所有權(quán)特定優(yōu)勢（Ownership—specificAdvantage）或企業(yè)特定優(yōu)勢（FirmSpecificAdvantage，F(xiàn)SA）、區(qū)位特定優(yōu)勢（LocationSpecificAdvantage）和內(nèi)部化優(yōu)勢（InternalizationAdvantage）。按照資源觀，跨國公司的成功其實是國家特定資源和企業(yè)特定資源的組合?？梢园褍?nèi)部化優(yōu)勢也叫做企業(yè)特定優(yōu)勢，因為內(nèi)部化和協(xié)調(diào)可被看作一種管理能力，因此也來源于企業(yè)特定資源。故而“三優(yōu)勢”實質(zhì)上等同于企業(yè)特定優(yōu)勢集合和區(qū)位特定優(yōu)勢集合的結(jié)合。
3．子公司特定優(yōu)勢。1998年，邁瑞（Moore）和克勒（Heeler）對加拿大擁有治理權(quán)（mandate）和不擁有治理權(quán)的跨國公司進行研究，發(fā)現(xiàn)：同一國家、同一產(chǎn)業(yè)中不同的海外子公司獲取國際授權(quán)的能力是不同的；屬于同一跨國公司，但在不同國家市場中經(jīng)營的子公司獲取國際授權(quán)的能力也是不同的。邁瑞和克勒認為，這兩點現(xiàn)象足以證明傳統(tǒng)的折衷范式（EclecticParadigm）中的所有權(quán)優(yōu)勢和區(qū)位特定優(yōu)勢都已經(jīng)無法充分解釋子公司之間的現(xiàn)存差別，盡管它們同屬于一家跨國公司，或它們在相同國家、相同產(chǎn)業(yè)開展業(yè)務(wù)。因此，他們指出除了傳統(tǒng)的OIL優(yōu)勢以外，跨國公司還存在第四種優(yōu)勢，即基于子公司層面的子公司特定優(yōu)勢（SubsidiarySpecificAdvantage，SSA）。這種優(yōu)勢有些類似于區(qū)位優(yōu)勢但又與區(qū)位優(yōu)勢不同，因為它不是自然稟賦造就的，況且不像區(qū)位優(yōu)勢那樣在一個國家內(nèi)共享?？傊?，這種特定優(yōu)勢根植于子公司層面，是某個子公司獨特的。瑞格曼（Rugman，2001）指出，子公司的特定優(yōu)勢能穿越邊界進行價值創(chuàng)造，如通過世界性產(chǎn)品委任，但知識本身具有流動障礙，如隔離機制，它使知識很難在整個跨國公司內(nèi)被充分吸收。換句話說，當(dāng)子公司專有知識嵌入終端產(chǎn)品和服務(wù)中時，它會使整個公司獲取世界范圍內(nèi)的租金，但當(dāng)它以中間產(chǎn)品（如知識）的形式體現(xiàn)時，這樣的優(yōu)勢不能在內(nèi)部充分轉(zhuǎn)移。于是子公司特定優(yōu)勢的可被定義為“位于子公司層面的，不易在跨國公司內(nèi)部共享和轉(zhuǎn)移的優(yōu)勢”。下面我們就看看子公司的特定優(yōu)勢是如何形成和發(fā)展的。
4．子公司形成特定優(yōu)勢的動態(tài)特征。子公司的特定優(yōu)勢就是通過跨國公司層面非區(qū)位限制的特定資源和東道國子公司層面的特定資源同東道國特定區(qū)位資源結(jié)合運用而產(chǎn)生。子公司在利用資源獲取特定優(yōu)勢上，管理當(dāng)局發(fā)揮著重要的作用。在哪個產(chǎn)品市場上競爭，采用何種戰(zhàn)略參與競爭，如何運用資源和能力，管理者必須做出戰(zhàn)略選擇。特定優(yōu)勢的獲得可以使子公司獲得卓越績效，而持續(xù)性的特定優(yōu)勢又需要在績效的基礎(chǔ)上進行再投資。
子公司特定優(yōu)勢作為子公司獨有優(yōu)勢，其產(chǎn)生過程也印證了子公司戰(zhàn)略角色的演變和發(fā)展。子公司注重將所有權(quán)優(yōu)勢與區(qū)位特定優(yōu)勢相結(jié)合，形成獨特的子公司特定優(yōu)勢。同時子公司特定優(yōu)勢會為子公司帶來比較競爭優(yōu)勢，成為子公司與母公司進行談判的重要“籌碼”，這又會進一步激勵其向著更高的戰(zhàn)略地位發(fā)展。
三、子公司特定優(yōu)勢的發(fā)展
1．驅(qū)動因素。布肯歇（Birkinshaw）根據(jù)能力和特許的變化組合，把子公司的演變模式歸納成為五種：母公司驅(qū)動型投資、子公司驅(qū)動的特許擴展、子公司驅(qū)動特許強化型、母公司驅(qū)動撤資型和子公司能力逐漸衰減型。前三種模式跟子公司特定優(yōu)勢的發(fā)展是相一致的，布肯歇子公司角色演化的“能力—特許”也是基于資源觀，研究框架的基本出發(fā)點是子公司資源和能力的積累導(dǎo)致子公司委托自的擴大和縮小，能力和特許及其之間的相互作用構(gòu)成了子公司的演進，但這個演化模式要受到外界驅(qū)動因素的影響。瑞格曼指出，這幾個驅(qū)動因素同樣適用于子公司特定優(yōu)勢的發(fā)展：（1）母公司指派。在子公司剛進入海外市場時，跨國公司母公司決定子公司的資源分配以及責(zé)、權(quán)、利安排，子公司執(zhí)行總部的計劃和任務(wù)，母公司的決策和行為是決定子公司特定優(yōu)勢發(fā)展的基礎(chǔ)，在子公司的成長過程中，母公司的資源支持和特權(quán)的委任也會對子公司特定優(yōu)勢的發(fā)展起到重要的推動作用。（2）子公司選擇。以資源基礎(chǔ)論來研究企業(yè)的子公司層次時發(fā)現(xiàn)，子公司內(nèi)所擁有的專業(yè)化資源的程度，與子公司對整體公司的貢獻程度有顯著關(guān)系（RothandMorrison，1992）。此外，國際化階段、產(chǎn)品依賴度、研發(fā)的獨立性、相對其他子公司的功能優(yōu)勢、以及管理能力等子公司特征，與子公司是否能成為全球委托自的角色類型，有顯著的關(guān)聯(lián)性。由此可知，子公司自身擁有的能力、技術(shù)等都會影響子公司戰(zhàn)略地位及特定優(yōu)勢的發(fā)展。（3）東道國環(huán)境。東道國環(huán)境包括區(qū)位重要性、資源、競爭情況、當(dāng)?shù)貦C構(gòu)（如政府、產(chǎn)業(yè)組織、社會團體、供應(yīng)商、消費者等）等因素。這些因素都影響子公司對當(dāng)?shù)匦枨蟮捻憫?yīng)力及其創(chuàng)新的能力，進而影響其特定優(yōu)勢的形成和發(fā)展。以資源基礎(chǔ)論為基礎(chǔ)，格歇爾和布特雷特（GhoshalandBartlett，1989）的實證研究中發(fā)現(xiàn)，跨國子公司的創(chuàng)新，需要當(dāng)?shù)刎S富的資源作為引發(fā)創(chuàng)新的條件。
2．權(quán)變因素。子公司特定優(yōu)勢的特點表明跨國公司的知識基礎(chǔ)包括非區(qū)位FSA（容易在內(nèi)部擴散，通過范圍經(jīng)濟實現(xiàn)全球開發(fā)），區(qū)位FSA（不易在內(nèi)部擴散，只能獲得國家響應(yīng)的利益）和子公司特定優(yōu)勢。子公司特定優(yōu)勢可嵌入在終端產(chǎn)品和服務(wù)中，使整個公司獲取世界范圍內(nèi)的租金，但卻不能在跨國公司內(nèi)部充分轉(zhuǎn)移。因此，子公司特定優(yōu)勢的形成和發(fā)展除了受上面三個驅(qū)動因素的共同影響外，還受到以下四個權(quán)變因素的影響：（1）有關(guān)子公司能力必須表現(xiàn)為隱含性的、跟特定情境相關(guān)（當(dāng)?shù)厍度?，且對于子公司早期的技術(shù)和組織軌跡有路徑依賴性）的知識。這些能力必須基于東道國的國家知識發(fā)展系統(tǒng)，因為移動壁壘的存在，很難在跨國公司內(nèi)部轉(zhuǎn)移。（2）子公司特定優(yōu)勢必須反映出其與其他兄弟子公司能力代溝的存在。布肯歇（1998）把這種現(xiàn)象描述為子公司的“專有資源”，這種專有資源是跨國公司內(nèi)部其他子公司沒有的。在跨國公司內(nèi)部市場中，為了獲得重要的戰(zhàn)略地位，各個子公司為獲取“專有資源”而競爭，而這種競爭態(tài)勢又能激發(fā)子公司管理層建立特定優(yōu)勢的動力和努力。（3）子公司特定優(yōu)勢不會產(chǎn)生負面的外部化。即子公司的特定優(yōu)勢不會影響其它子公司的發(fā)展，不會受到其他子公司的反對和抑制，且受到母公司的同意和支持。（4）在跨國公司層面的非區(qū)位特定優(yōu)勢與子公司特定優(yōu)勢存在協(xié)同。也就是說，總公司層面的FSA和子公司層面的SSA，兩者的租金創(chuàng)造能力之間必須存在著協(xié)同，兩者有利益相互依賴性。協(xié)同度越高，激發(fā)創(chuàng)造新SSA的可能性越大。
四、結(jié)論
子公司特定優(yōu)勢提高了子公司在跨國公司內(nèi)部的地位和角色擴展能力，也增強了跨國公司的知識基礎(chǔ)并能為跨國公司創(chuàng)造價值，雖然子公司專有知識在內(nèi)部較難擴散，但如果跨國公司通過有效的管理手段促進了該類知識在跨國網(wǎng)絡(luò)內(nèi)的轉(zhuǎn)移，就可以充分發(fā)揮知識的杠桿作用，產(chǎn)生巨大的績效。管理者應(yīng)該認識到子公司特定優(yōu)勢的存在，這會引起他們對內(nèi)部知識移動壁壘更多的關(guān)注。并且，由本文可知，子公司的特定優(yōu)勢不僅表現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部優(yōu)勢資源的定位與評價，而且具有外部環(huán)境依賴性。企業(yè)要使核心能力產(chǎn)生預(yù)期效用，必須將其置于合適的地方網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，企業(yè)須認識到自身在這種價值網(wǎng)絡(luò)中的戰(zhàn)略地位，將資源投入到價值網(wǎng)絡(luò)的關(guān)鍵點，并與網(wǎng)絡(luò)成員共同營造整個價值系統(tǒng)。子公司特定優(yōu)勢的重要性某種程度上也反映出了全球化的局限性。
參考文獻：
1研究背景
員工工作滿意是指人們因為感覺到工作本身可以滿足或者有助于滿足自己的工作價值觀需要而產(chǎn)生的一種愉悅的感覺。民營企業(yè)作為現(xiàn)代經(jīng)濟一種不可或缺的企業(yè)形態(tài)，已經(jīng)成為了我國市場經(jīng)濟結(jié)構(gòu)中最活躍的組成部分，其健康發(fā)展對我國市場經(jīng)濟的穩(wěn)定和發(fā)展影響重大。伴隨著經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，民營企業(yè)的競爭也日益殘酷，據(jù)《中國民營企業(yè)發(fā)展報告》的統(tǒng)計，我國民營企業(yè)目前平均壽命僅為2.9年，因此民營企業(yè)要想在新的經(jīng)濟形勢下生存和發(fā)展，就不得不充分尋找、利用一切資源，而作為企業(yè)重要資源的員工也必將引起民營企業(yè)越來越高的重視。如何吸引、留住、激勵員工，提高員工工作滿意度，讓其保持高昂的士氣成為了民營企業(yè)生存和提高競爭力的重要手段。近年來對企業(yè)員工的工作滿意度研究已較為深入、系統(tǒng)，但民營企業(yè)中低學(xué)歷員工的工作滿意度被嚴(yán)重忽視了，低學(xué)歷員工是企業(yè)第一線的生產(chǎn)人員，是直接將技術(shù)轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品的操作人員，從某種意義上來講，其工作滿意度的高低直接決定著企業(yè)提供的產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量，多年來這一群體的工作滿意度卻被嚴(yán)重忽視。因而本研究以此為選題，將低學(xué)歷員工界定為具有高中(含中專)及其以下學(xué)歷的員工。通過問卷調(diào)查形式，通過分析民營企業(yè)中低學(xué)歷員工工作滿意度的現(xiàn)狀，并在此基礎(chǔ)上找出提高低學(xué)歷員工工作滿意度的措施。
2民營企業(yè)低學(xué)歷員工工作滿意度研究
2.1員工工作滿意度描述分析通過本次調(diào)查發(fā)現(xiàn)，民營企業(yè)中低學(xué)歷員工總體工作滿意度不高，平均分為3.21，本量表6個因子的平均分排序依次為工作關(guān)系(3.41)、組織氛圍(3.34)、工作本身(3.19)、工作條件(3.17)、個人發(fā)展(3.15)、工作回報(2.98)，各指標(biāo)平均分見表一。其中只有工作關(guān)系、組織氛圍兩因子的平均分略高于總體工作滿意度的平均分。
2.2員工工作滿意度差異性分析
2.2.1不同性別員工獨立樣本下檢驗不同性別員工在3,4兩項指標(biāo)上呈現(xiàn)顯著性差異，低學(xué)歷員工基本從事第一線生產(chǎn)工作，體力耗費較大，鑒于男女員工在生理、體質(zhì)上的差異，女性員工在體力上承受能力、抗壓能力較之男性較弱，因而在第3項指標(biāo)的工作滿意度上產(chǎn)生顯著性差異(P<0.05);男女員工對第4項指標(biāo)的工作滿意度都很低，只是女性員工的工作不滿意度較之男性員工顯得更為強烈，因而產(chǎn)生明顯差異((P<0.05)。
2.2.2不同年齡員工獨立樣本下檢驗對不同年齡員工進行丁檢驗發(fā)現(xiàn)，25歲以下員工與26-35歲員工在所調(diào)查的24個項目均未出現(xiàn)顯著性差異。這表明在低學(xué)歷員工中，員工不會因為年齡的不同對工作滿意度產(chǎn)生顯著性差異。
2.2.3不同學(xué)歷員工獨立樣本下檢驗不同學(xué)歷員工在4,5,10三項指標(biāo)上呈現(xiàn)顯著性差異，原因可能是高中(含中專)學(xué)歷的員工通常擁有一技之長，在工作中更能發(fā)揮技術(shù)特長，獲得成就感，工作收入也較之高中以下學(xué)歷的員工更穩(wěn)定，因而在第5,10二項指標(biāo)上更能獲得一定的滿意度;同時在第4項指標(biāo)上，平均分都不高，因而雖然出現(xiàn)顯著性差異，仍需共同提高這一方面的工作滿意度。
2.2.4不同工齡員工方差((ANOVA)檢驗不同工齡員工在5,6,10這三項指標(biāo)上呈現(xiàn)顯著性差異，通過多重比較檢驗(LSD)進一步分析發(fā)現(xiàn):未滿1年的員工與其它兩工齡段的員工在5,6兩項上存在顯著性差異，主要原因可能是經(jīng)過一年及更長時間的工作，員工不僅在知識或技能上得到了豐富，而且隨著工作經(jīng)驗的積累，會越來越得到大家的認可，因而較之未滿1年的新員工就會更有成就感;在第15項檢驗中，3年以上工齡的員工與未滿1年的員工存在著顯著性差異，與1年以上未滿3年的員工臨近顯著性差異，這可能由于隨著工齡的增長，在工作中更能獲得主動性，對工具、設(shè)備的使用更有自，因而員工工齡越長，這方面的工作滿意度也就越高。
3提高低學(xué)歷員工工作滿意度應(yīng)對策略
3.1管理者要認識低學(xué)歷員工工作滿意度的重要性員工工作滿意度對企業(yè)生存和發(fā)展的重要性是已被多數(shù)管理者所認同的，管理者已經(jīng)把企業(yè)中的技術(shù)人員、管理中高層人員的工作滿意度放在一個很重要的位置來看待，而一線工作人員作為企業(yè)生存和發(fā)展的基石，其工作滿意度被嚴(yán)重忽略了，在相同的科技條件下，保持并穩(wěn)步提高一線工作人員的工作滿意度，對于提高企業(yè)的工作效率、產(chǎn)出高效率的產(chǎn)品和服務(wù)具有顯而易見的作用，因而要提高低學(xué)歷員工的工作滿意度，企業(yè)管理者要從根本上重視起來，這樣才能更好地促進企業(yè)生存和發(fā)展。
3.2制訂科學(xué)的薪資制度薪資制度是衡量企業(yè)員工工作滿意度的生命線，工資水平是否合理，薪酬分配是否公平，都是影響員工的薪酬滿意度的重要因素。本次調(diào)查中工作回報這一因子的得分最低(2.98)，這也說明了建立一個科學(xué)的薪資制度，保證其薪酬公平性的必要。企業(yè)要在資源承受的范圍內(nèi)，提高員工的薪酬、福利水平，要根據(jù)每個員工對企業(yè)的貢獻，實行“高績效，高薪酬”的公平，在兼顧內(nèi)部平等的基礎(chǔ)上，根據(jù)員工的能力和貢獻的大小適當(dāng)?shù)乩_薪酬的差距，讓貢獻大者獲得較高的薪酬，以充分調(diào)動他們的積極性，讓其獲得工作滿意度。同時注重薪酬的公平性，防止因薪酬的不公平造成不滿意，而產(chǎn)生的工作積極性、主動性下降，甚至導(dǎo)致的離職現(xiàn)象。
3.3認可員工的工作成績及時認可員工的工作成績，對提高員工的工作滿意度有著非常重要的作用。在本次調(diào)查項目中“出色的業(yè)績總能為我贏得贊許或獎勵”的平均分僅為2.90，說明了民營企業(yè)管理者缺乏對員工出色工作業(yè)績認可的意識，這會降低員工工作成績帶來的成就感和自豪感，使他們繼續(xù)努力工作的減少，工作熱情也會降低。因而要加強對員工工作的認可，這不僅能激勵員工，提高員工工作的主動性和積極性，從而提高工作效率和質(zhì)量，而且可以防止企業(yè)一線工作人員的流失，降低企業(yè)人力資源的成本。
3.4加強員工的培訓(xùn)與學(xué)習(xí)培訓(xùn)與學(xué)習(xí)的機會對工作滿意度有重要影響。從本次調(diào)查的項目中“這個崗位有充分多的培訓(xùn)、晉升機會”中的平均分3.11來看，目前民營企業(yè)低學(xué)歷員工在這一項目的滿意度不高，低學(xué)歷員工大部分都是一線操作人員，企業(yè)可以采取崗位輪換培訓(xùn)的方法進行培訓(xùn)，一方面可以增強員工技能，改善或擴展員工職業(yè)技能，延長員工職業(yè)生命周期，讓員工切實感受到企業(yè)對其的重視程度，提升員工對企業(yè)的滿意度，從而提高員工對企業(yè)的歸屬感;另一方面可以減少事故，降低成本，提高工作效率和經(jīng)濟效益，從而增強企業(yè)的市場競爭力。超級秘書網(wǎng)
