時間：2023-03-25 11:27:25
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新世紀(jì)之初對1980年《婚姻法》的修正，是我國社會生活和法制建設(shè)中的一件大事，是完善我國婚姻家庭法制的重要步驟。
以婚姻為基礎(chǔ)的家庭是社會的細胞，社會成員人人都是現(xiàn)實的和未來的婚姻家庭主體?；橐黾彝シㄒ云湔{(diào)整的對象的普遍性、廣泛性和特殊性，在不同時代、不同國家的法律體系中均具有重要的地位。在新
2001年對《婚姻法》的修正是完善婚姻家庭法制的必要措施，其成果是應(yīng)當(dāng)予以充分肯定的。經(jīng)過這次修改，填補了一些原來存在的立法空白，使公民的婚姻家庭權(quán)益得到了更加有效的 法律 保障。五年來貫徹執(zhí)行《婚姻法》的實際情況，也證明了這次修法是成功的，一些新增的規(guī)定是行之有效的。但是，如果從全面完善婚姻家庭法制的高度對其作理性的審視，這次修法在內(nèi)容上是沒有全面到位的，是有其局限性的。雖經(jīng)修改和補充，仍有許多立法上的空白?；橐黾彝ヮI(lǐng)域的各種具體法律制度尚不完備，體系結(jié)構(gòu)和規(guī)范的配置尚待改進，婚姻家庭法的規(guī)范體系尚未系統(tǒng)、全面地確立。筆者認為，這次修法既是完善婚姻家庭法制的重要步驟，又是一種過渡性的或階段性的立法措施?；橐黾彝シㄖ频娜嫱晟?，仍須繼續(xù)努力。
婚姻家庭法學(xué)具有較強的實踐性特點，學(xué)習(xí)好婚姻法，不僅需要認真學(xué)習(xí)領(lǐng)會婚姻家庭法學(xué)的相關(guān)知識，還需要學(xué)生通過深入了解家庭生活，認真觀察社會倫理關(guān)系，從而用心體會，積極思考，更好的理解和判斷現(xiàn)實與理論之間的差距，增強知識的靈活運用能力。而傳統(tǒng)的法學(xué)教育是以課堂講授的教學(xué)方法為主，不足以滿足現(xiàn)今婚姻家庭法學(xué)的教學(xué)需要。所以，對婚姻家庭法進行實踐教學(xué)的嘗試具有一定的現(xiàn)實意義。筆者依據(jù)近兩年的婚姻家庭法實踐教學(xué)的經(jīng)驗和教學(xué)法的研究，通過本文將筆者長期以來從事實踐教學(xué)的各個環(huán)節(jié)進行系統(tǒng)介紹和分析總結(jié)，力求與相關(guān)學(xué)者進行一次交流，從而能夠更好的致力于婚姻家庭法實踐教學(xué)的嘗試和研究。
一、實踐教學(xué)的重要性
（一）婚姻家庭法課程的性質(zhì)決定了實踐教學(xué)的重要性
婚姻家庭法具有普遍性和倫理性特點，它與每個公民、每個家庭都息息相關(guān)，涉及到的法律關(guān)系既包括夫妻、父母子女之間的關(guān)系，也包括兄弟姐妹等其他家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其實婚姻家庭法學(xué)習(xí)的就是我們身邊最熟悉的倫理關(guān)系，需要我們掌握的正是中華民族最引以為榮的道德標(biāo)準(zhǔn)，所以，面向生活，面向社會的實踐教學(xué)是婚姻家庭法教學(xué)的一種有效途徑。
（二）學(xué)生在婚姻家庭關(guān)系中扮演的角色單一，決定了實踐教學(xué)環(huán)節(jié)的重要性
學(xué)生在家庭中扮演的多是需要父母撫養(yǎng)，長輩關(guān)心愛護的享受權(quán)利的角色，而此點又決定了學(xué)生體驗婚姻家庭多重復(fù)雜關(guān)系的感受有限，從而阻礙了學(xué)生理解和判斷婚姻家庭案件中各種法律關(guān)系、還原婚姻家庭案件的真實案情。所以，在婚姻家庭的教學(xué)過程中實踐環(huán)節(jié)尤為重要。
（三）實踐教學(xué)的優(yōu)點和傳統(tǒng)教學(xué)方法的局限性，決定了其在教學(xué)活動中的重要性
在實踐教學(xué)過程中，學(xué)生可以還原案件本身，體會當(dāng)事人案發(fā)時的心理狀態(tài)及動機，同時發(fā)現(xiàn)法律規(guī)定與事實之間的差距。實踐教學(xué)還可以提高學(xué)生綜合素質(zhì)，例如如何與當(dāng)事人接觸和交流，建立良好的關(guān)系；如何準(zhǔn)確理解當(dāng)事人、證人的案情表述，從而正確掌握事實中心；如何正確與當(dāng)事人、法官、證人等案件相關(guān)人員傳遞法律信息；如何與團隊成員分享學(xué)習(xí)經(jīng)驗等。
傳統(tǒng)婚姻家庭法教學(xué)內(nèi)容不能與時俱進，婚姻家庭法與倫理道德、風(fēng)俗習(xí)慣、國家政策密切相關(guān)，隨著社會的發(fā)展，政策的相繼出臺，保持著穩(wěn)定性的婚姻家庭法部分內(nèi)容已不能跟上社會的需要；教學(xué)方式的單一，以課堂講授為主，一味灌輸，學(xué)生缺乏自主思考和靈活運用知識能力的培養(yǎng)，缺乏對現(xiàn)實的思考、對老師的質(zhì)疑、對理論的批判；缺乏實踐性的教學(xué)環(huán)節(jié)，由于受到傳統(tǒng)教學(xué)方式、課程安排模式、考核制度等的影響，婚姻家庭法中實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)設(shè)計缺乏多樣性，不能滿足教學(xué)的實際需要。
二、婚姻家庭法實踐課程設(shè)計方案
（一）實踐教學(xué)方式介紹
一般來說，實踐教學(xué)的方式多種多樣，根據(jù)我校的實際情況、課時安排、教學(xué)條件等，我們主要通過以下幾種實踐方式展開教學(xué)。
1.模擬案例教學(xué)。模擬案例教學(xué)法是一種體驗式教學(xué)方法，具體到婚姻家庭法的教學(xué)中，在婚姻家庭法制度、婚姻家庭法基本原則、親屬制度、結(jié)婚制度、家庭關(guān)系、離婚制度、法律責(zé)任與救助措施等章節(jié)中，對知識點通過案例教學(xué)的方式進行，手段主要通過角色扮演、案例模擬、當(dāng)事人咨詢演示、我是主持人、PPT、視頻短片等形式將案情展示在學(xué)生面前，然后分組討論，頭腦風(fēng)暴、辯論、我是律師等形式積極探索、主動思考，在此過程中教師可以進行適當(dāng)指導(dǎo)并最終做出總結(jié)。這種教學(xué)法側(cè)重于對學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題，分析問題，解決問題能力的培養(yǎng)；有助于提高分析、歸納、推理思維能力；模擬的親身經(jīng)歷有助于培養(yǎng)實務(wù)技能的提高；主動實踐學(xué)習(xí)激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情；學(xué)生在實踐中的表現(xiàn)可以向老師及時反饋學(xué)生掌握知識的情況，教師可以因材施教，及時調(diào)整，重點突出的進行針對性培養(yǎng)。
2.診所式教學(xué)。利用周末時間安排學(xué)生到社區(qū)進行咨詢活動；通過學(xué)校校園網(wǎng)的論壇，專門開設(shè)一個面向全校同學(xué)進行法律幫助的版塊，進行實踐演練；與實習(xí)基地的律師事務(wù)所達成協(xié)議，對于部分婚姻家庭案件，學(xué)生全程參與辦理過程，如與當(dāng)事人會面、調(diào)取證據(jù)、開庭審判等。通過以上方式定期整理案例并匯總成集，其中詳細記錄案件的辦理過程、歸納案件涉及的主要問題、解決方案及最終結(jié)果，總結(jié)辦理此案件需要注意的問題等經(jīng)驗總結(jié)。
3.旁聽法庭審判。聽審前向?qū)嵙?xí)基地法院詢問案情及收集相關(guān)資料，全面呈現(xiàn)給學(xué)生，由學(xué)生分角色從法官、律師、當(dāng)事人等不同角度分析案件，列出需要解決的重點、難點，涉及的法律規(guī)定及應(yīng)對方案，為聽審做好準(zhǔn)備。庭審結(jié)束后，及時組織學(xué)生進行分組交流，重點在于自己的思路與審判現(xiàn)實的差別，認真思考并加以總結(jié)。交流的方式包括分組討論匯報會、觀點交流會、書面觀后感等，最后由教師評價聽審的效果。
4.模擬法庭。模擬法庭的實踐教學(xué)活動，同學(xué)們不僅能了解司法審判的全部過程，還可以學(xué)習(xí)與案件相關(guān)的實體法和訴訟法；其次，同學(xué)們將日常學(xué)習(xí)的法學(xué)理論知識與審判實務(wù)結(jié)合在一起，有助于提高學(xué)生學(xué)習(xí)的主動性，培養(yǎng)解決現(xiàn)實問題的能力，同時提高了學(xué)生的語言表達能力、思辯能力、應(yīng)變能力、組織協(xié)調(diào)和團結(jié)合作能力，提高了學(xué)生的專業(yè)素質(zhì)和綜合素質(zhì)，從而取得較好的教學(xué)效果。
5.社會調(diào)查。為了讓學(xué)生貼近家庭、貼近生活，在婚姻家庭法的教學(xué)過程中，遇到的社會問題，如“農(nóng)村留守兒童權(quán)益保護”、“農(nóng)村婦女權(quán)益保護”，“維吾爾族婚姻家庭習(xí)俗”等問題組織調(diào)研學(xué)習(xí)。具體方法是由學(xué)生提供自己感興趣的婚姻家庭法主題，教師篩選，對具有較大的現(xiàn)實意義、可行性強、調(diào)研具有可操作性的題目確定為調(diào)研主題，確定題目以后，學(xué)生根據(jù)興趣自由組成調(diào)研小組。邀請社會學(xué)老師給學(xué)生培訓(xùn)社會調(diào)查的相關(guān)知識和實踐要點，之后，由學(xué)生詳細擬定調(diào)研方案、設(shè)計調(diào)研問卷，教師進行指導(dǎo)確定方案。每小組分派一名教師隨行指導(dǎo)。教研工作結(jié)束，各小組統(tǒng)計、歸納、分析調(diào)研數(shù)據(jù)，結(jié)合婚姻法知識并書寫調(diào)研報告，教師對調(diào)研報告進行評分，對于優(yōu)秀報告，召開匯報會交流分享。學(xué)生的社會調(diào)查研究成果，還可以申報每年學(xué)校組織的大學(xué)生創(chuàng)新項目，有興趣的同學(xué)還可以申報2013年“挑戰(zhàn)杯”全國大學(xué)生課外學(xué)術(shù)科技作品競賽和創(chuàng)業(yè)計劃競賽活動。目前，已有七位同學(xué)成功申報“新疆農(nóng)業(yè)大學(xué)大學(xué)生創(chuàng)新項目”，結(jié)項兩項。有兩位同學(xué)正在為全國大學(xué)生“挑戰(zhàn)杯”的申報積極準(zhǔn)備。
（二）實施方案
1.婚姻家庭實踐教學(xué)團隊組成：婚姻法授課的教師、教師和律師雙重身份的教師、實習(xí)基地法院的法官、實習(xí)基地律師事務(wù)所律師組成。
2.教學(xué)方案的制定：按照大學(xué)本科學(xué)生婚姻家庭法的教學(xué)要求，制定教學(xué)大綱，擬定實踐教學(xué)方案。根據(jù)教學(xué)大綱的章節(jié)羅列重點和難點，按照知識點的重要程度、難易大小及教學(xué)手段限制等方面，以不同的實踐教學(xué)方式編排教學(xué)方案。方案的涉及應(yīng)當(dāng)突出重點難點，案例的選取具有代表性及知識的覆蓋性，方案中應(yīng)當(dāng)有序安排課前預(yù)習(xí)和準(zhǔn)備的內(nèi)容，課堂實踐的具體環(huán)節(jié)，還有課后的復(fù)習(xí)題和作業(yè)題，并明確每種實踐教學(xué)中的角色安排及評價標(biāo)準(zhǔn)。
3.考核方案：（1）考核主體：考核主體包括教師打分、學(xué)生自評、小組互評以及相關(guān)單位的評價等。教師打分時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)考核的量化指標(biāo)，并注意測評的時機，評判的態(tài)度及方式等細節(jié)，激勵學(xué)生積極參與其中，增強學(xué)習(xí)能動性；實踐教學(xué)是一種由全部學(xué)生共同參與的教學(xué)模式，教師的單方面評分不足以反應(yīng)學(xué)生的真實水平，由于實踐教學(xué)的方式多樣，一些情況下教師無法對每個學(xué)生給予適當(dāng)公平的評價，所以，學(xué)生自評、小組互評就成為一項有效的考核評價方式，同時，學(xué)生參與評價也有助于促進建立“追趕超”的學(xué)習(xí)氛圍，小組互評增進小組內(nèi)部的合作與交流，發(fā)揮學(xué)生的互相監(jiān)督和鼓勵作用，從而促進實踐教學(xué)的有序、有效開展；實踐基地、周邊社區(qū)等相關(guān)單位要對實踐教學(xué)活動的開展情況、開展效果及整個活動的秩序情況給予整體打分。（2）考核形式：主要分為閉卷考試、實踐考核，分別占期終考核比重為1：1。其中，實踐考核的50分，主要通過以下形式：每位同學(xué)有五次發(fā)言或獨自表現(xiàn)的機會，一次3分，共15分；分小組討論匯報或辯論時以小組分數(shù)為各成員分數(shù)，共四次，一次3分，共12分；在社會調(diào)查、法律服務(wù)、模擬法庭中的表現(xiàn)，一次3分，共9分；書面材料批改四次，一次2分，共8分；案例建檔共6分，包括診所式教學(xué)案例匯總建檔2分、社會調(diào)查資料建檔2分、旁聽法院案件資料建檔2分。
三、需要注意的幾個方面
（一）在授課過程中，處理好實踐教學(xué)與講授的關(guān)系
我國學(xué)生和教師長期受到傳統(tǒng)灌輸式教學(xué)法的影響，將知識概念化和形式化，學(xué)生以記憶性學(xué)習(xí)為主，培養(yǎng)出來的學(xué)生往往需要工作一段時間才能將理論與實踐相結(jié)合。然而，實踐性教學(xué)把單一的課堂講授轉(zhuǎn)變?yōu)槎嘣慕虒W(xué)方式，學(xué)生可以積極主動參與到學(xué)習(xí)中來。因此，在實踐性教學(xué)時，要正確處理好傳統(tǒng)教學(xué)法與實踐性教學(xué)法的關(guān)系，力求做到理論聯(lián)系實際，把傳統(tǒng)的理論觀點應(yīng)用到實踐教學(xué)的每個環(huán)節(jié)。
（二）處理好教師的主導(dǎo)地位和學(xué)生的主角地位
(一) 什么是假離婚
“假離婚”就是婚姻當(dāng)事人雙方為了共同或各自的目的，約定暫時離婚，等達到目的后再復(fù)婚的行為。畢業(yè)論文 假離婚的違法性，就是婚姻當(dāng)事人串通一氣，弄虛作假，共同故意欺騙政府婚姻登記機關(guān)或法院。當(dāng)前傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制向社會主義市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變的過程中，家庭的倫理道德也發(fā)生了變化，出現(xiàn)了喜憂參半的局面，婚姻的嚴(yán)肅性也受到了沖擊，出現(xiàn)了草結(jié)草離的現(xiàn)象，假離婚現(xiàn)象也不斷增多。延邊大學(xué)家庭法律咨詢所成立兩年來共受理了278件離婚案件的咨詢，其中假離婚案件的受害者就有12位，占整個離婚案件的4.3％。但是，這個數(shù)字本身遠遠不能說明假離婚的現(xiàn)狀，因為大多數(shù)假離婚當(dāng)事人還沒有引起婚姻糾紛。因此，沒法正確估計假離婚的完整數(shù)字。
(二) 假離婚的特征
第一，當(dāng)事人中總有一方或雙方并不具有離婚的真實意志。夫妻之間就解除婚姻關(guān)系達成協(xié)議是雙方自愿離婚的必要條件，離婚的合意必須是完全真實的，而不是出于其他目的所作的虛偽表示。離婚的合意必須是自愿決定的，而不是受對方或第三人欺詐、脅迫而造成的，然而假離婚與之相反，它并不表示雙方離婚的真實的內(nèi)在意志。第二，雙方當(dāng)事人一定有對婚姻登記機關(guān)或人民法院的欺騙行為。假離婚的雙方當(dāng)事人為了達到假離婚的目的，向婚姻登記機關(guān)或法院提供虛假的離婚理由和事實，從而違背了婚姻登記機關(guān)或人民法院的有關(guān)規(guī)章制度，給有關(guān)部門的工作帶來了不應(yīng)有的麻煩。
(三) 假離婚的種類
現(xiàn)階段的假離婚，按不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類：碩士論文 從程序而言，可分為在婚姻登記機關(guān)進行的假離婚登記和在人民法院達成的假離婚協(xié)議。從目的而言，一種是婚姻當(dāng)事人中的一方欺騙另一方，通過假離婚達到真實的目的，另一種是夫妻雙方通過假離婚的-t--~ ，來達到他們的共同目的。
現(xiàn)階段我們延邊地區(qū)最常見的假離婚有如下幾種情況：
第一，為了子女的戶口而假離婚。醫(yī)學(xué)論文 城市男性與農(nóng)村女性結(jié)婚或者兩個不同地方的人結(jié)婚的家庭中往往存在這種現(xiàn)象。按照現(xiàn)有的政策，子女的戶口一般隨母親，因此，為了給孩子落城市戶口，男女雙方達成離婚協(xié)議，孩子由男方撫養(yǎng)，等孩子的戶口落到城市戶口之后再去復(fù)婚。
第二，為了分房而假離婚。現(xiàn)在的分房政策以男方為主，而且?guī)в懈＠再|(zhì)，女性只有當(dāng)戶主的時候，才能和男性享有同等的分房待遇，因此有些夫妻假離婚，等到女方分到房子之后再去復(fù)婚。
第三，為了規(guī)避債務(wù)而假離婚。根據(jù)中國婚姻法的規(guī)定，夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)，夫妻對共同財產(chǎn)有平等的處分權(quán)?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間為共同生活所負的債務(wù)以共同財產(chǎn)償還，以各人名義所負債務(wù)以個人財產(chǎn)償還。因此，婚姻關(guān)系存續(xù)期間不管男方還是女方只要是為了共同生活所欠債務(wù)都要用共同財產(chǎn)去償還；因此有些人為了逃避債務(wù)先行離婚，協(xié)議家庭所有財產(chǎn)都歸無債務(wù)的一方所有，等到債權(quán)人不再向債務(wù)人討債或者訴訟時效過去之后復(fù)婚。
第四，為了出國而假離婚。為了出國而假離婚雖然不是首先在延邊誕生，但它可以說是延邊地區(qū)假離婚當(dāng)中的一大特征，整個延邊地區(qū)假離婚中的80％以上是為了出國而假離婚的。1992年中韓建交之后，這種現(xiàn)象有增無減。同樣的語言、文化及風(fēng)俗習(xí)慣對韓國與延邊人之間的交往帶來了方便，出國無門的法制觀察人把中韓國際結(jié)婚當(dāng)作出國的唯一門路，其中大多數(shù)為實際結(jié)婚，婚后或者在中國或者在韓國一起生活，但是把中韓涉外婚姻當(dāng)作出國跳板的人也不乏其例。1999年延邊州近3000名婦女和韓國男性結(jié)了婚，其中35％以上是離婚女性，其中有很多假離婚女性。1999年韓國漢城家庭法院受理的57件中韓涉外離婚中，56件是韓國男性原告由于中國女性到韓國之后，根本沒進夫家門或沒有任何理由離家出走而提出來的。由此我們可以看出其中不乏為出國掙錢而假離婚的人。
二、引起假離婚的原因
現(xiàn)階段，我國婚姻糾紛中之所以存在假離婚現(xiàn)象是因為社會經(jīng)濟、文化乃至國民素質(zhì)等諸因素在特定情況下共同作用的結(jié)果，其原因可謂錯綜復(fù)雜，有主觀的，也有客觀的；有社會的，也有個人的。具體的說主要有：
(一) 經(jīng)濟的原因
目前，我國還處在社會主義初級階段，經(jīng)濟不發(fā)達，人們的生活水平還不富裕，改革開放之后實行的市場經(jīng)濟體制還不完善，各種政策不配套，新舊體制轉(zhuǎn)換的過程中出現(xiàn)了新舊思想觀念的相互碰撞。特別是市場經(jīng)濟的開放使家庭與社會的聯(lián)系更加便捷，受社會思潮的影響更加直接。因而在婚姻家庭領(lǐng)域里，出現(xiàn)了很多美好的和值得發(fā)揚光大的現(xiàn)象，但是也出現(xiàn)了拜金主義、實用主義、功利主義、個人主義的現(xiàn)象，有些人為了經(jīng)濟利益不擇手段，只顧個人利益，不關(guān)心社會整體利益和他人利益?？梢哉f，為工作調(diào)動、分房、規(guī)避債務(wù)、出國掙錢等原因假離婚的現(xiàn)象就是這種偏差的思想觀念的直接反映。
(二) 法制的原因
目前，我國已經(jīng)建立了許多有關(guān)婚姻家庭的法律、法規(guī)，但是違法、犯法的行為仍屢見不鮮。職稱論文 首先，法律規(guī)定不健全、可操作性不強。1994年頒布的《姻登記管理條例》第二十五條規(guī)定，當(dāng)事人弄虛作假騙取離婚登記的，婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷離婚登記，收回離婚證。但是這一規(guī)定只適用于假離婚之后雙方都未再行結(jié)婚的情況，只要當(dāng)事人當(dāng)中有一方已經(jīng)再婚，只能承認它的離婚效力。另外，也缺少具體配套的實施條例，缺乏實用性和可操作性，致使一些人很容易鉆法律的“空子”，以假離婚形式達到個人的某種目的。其次，普法滯后。“法盲”依然大量存在，不知假離婚在離婚的法律程序上是不存在的。離婚雙方當(dāng)事人之間，不論出自什么目的，都是自愿就解除夫妻之間的婚姻關(guān)系達成協(xié)議，表示自愿離婚，騙取了離婚證或離婚調(diào)解書。因此，產(chǎn)生的后果，雙方當(dāng)事人自己負責(zé)。
(三) 社會環(huán)境的影響
我們都希望婚姻應(yīng)該是健康、和睦和安定的，希望離婚現(xiàn)象少一些。但是不可能以好壞來簡單評價離婚現(xiàn)象，全面評價離婚現(xiàn)象，我們也會發(fā)現(xiàn)離婚對解除當(dāng)事人之間的虐待與歧視，建立自尊自信、和平寧靜、保證婚姻質(zhì)量等方面具有積極后果。就因為有這樣的優(yōu)點，社會承認離婚，大多數(shù)人容納離婚現(xiàn)象。因此一些人就利用社會的這種越來越寬容的態(tài)度，用假離婚的方式達到自己的某種目的。對家庭：倫理道德方面的缺乏教育與有些媒體的誤導(dǎo)，以及用假離婚達到某種目的的人，不受任何懲罰的先例都對假離婚現(xiàn)象的增加起一定的影響。
三、如何減少和處理假離婚現(xiàn)象
假離婚是對離婚自由的濫用，因此，我們要通過各種手段嚴(yán)格控制假離婚現(xiàn)象。減少和防止假離婚現(xiàn)象的根本對策，是加快我國經(jīng)濟的發(fā)展，提高全民的物質(zhì)生活和精神生活的水平，縮短與發(fā)達國家的差距，消滅城鄉(xiāng)差別。目前應(yīng)加強下列幾項工作。
(一) 大力進行普法教育與人生觀教育
電視、廣播、報紙等各種新聞媒體要發(fā)揮主渠道作用，大力宣傳婚姻法與其他法律知識、使廣大群眾學(xué)會運用法律手段維護自己的合法權(quán)益，在宣傳幸福家庭的健康婚姻的同時，也要曝光假離婚引起的悲劇，給那些盲目追求物質(zhì)享受，把離婚當(dāng)作兒戲的人敲響警鐘。另外，工會、共青團、婦聯(lián)以及各企事業(yè)單位要認真進行人生觀、價值觀、婚姻家庭觀的教育，堅決抵制拜金主義、個人主義、性解放、性自由的道德垃圾，教育人們盡夫妻義務(wù)、盡對子女的撫養(yǎng)義務(wù)和對老人的贍養(yǎng)義務(wù)，以便于鞏固和加強婚姻家庭關(guān)系。
(二)進一步加強婚姻登記機關(guān)和法院的有關(guān)工作
離婚不僅關(guān)系到當(dāng)事人的人身和財產(chǎn)關(guān)系，而且也關(guān)系到子女的撫養(yǎng)教育和整個社會的婚姻家庭秩序，因此，每一個人都應(yīng)該嚴(yán)肅認真地對待離婚問題，特別要加強婚姻登記機關(guān)和人民法院的工作，建立一支道德修養(yǎng)和業(yè)務(wù)能力最強的工作隊伍，對他們進行專業(yè)培訓(xùn)和管理，使他們嚴(yán)格依照婚姻法和婚姻登記辦法的有關(guān)規(guī)定去進行登記與審判工作，及時發(fā)現(xiàn)和處理假離婚現(xiàn)象。另外，應(yīng)將當(dāng)事人的欺騙行為向其工作單位或有關(guān)機關(guān)反映，并建議給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分；觸犯刑律的，由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
(三) 進一步健全協(xié)議離婚的法律法規(guī)
第一，建議設(shè)立一定期限的“考慮期”。對申請協(xié)議離婚的當(dāng)事人設(shè)置30—60天的考慮期限，對考慮期過后繼續(xù)堅持離婚申請的當(dāng)事人，婚姻登記機關(guān)才可批準(zhǔn)離婚登記。其目的主要是給當(dāng)事人一個冷靜地反思、自我審查的機會，以免意氣用事。婚姻登記機關(guān)也可利用這個時間做好必要的審查工作，做到嚴(yán)肅、慎重。當(dāng)事人的自我反思與政府機關(guān)的審查會有效地防止，以協(xié)議離婚方式達到某種目的的假離婚發(fā)生。
第二，規(guī)定登記機關(guān)審查監(jiān)督的具體內(nèi)容。英語論文 婚姻登記機關(guān)要牢牢地把握好審查一關(guān)，才能減少和防止假離婚的發(fā)生。審查的內(nèi)容，首先不僅包括夫妻間是否感情確已破裂的實質(zhì)內(nèi)容，而且也包括離婚當(dāng)事人雙方是否確實為雙方真實離婚的真實性的審查。其次，要進行必要的調(diào)查工作。對當(dāng)事人提供的證明材料有疑義或協(xié)議內(nèi)容顯失公平的時候，應(yīng)對證明材料的來源、雙方的收入、財產(chǎn)狀況以及子女狀況等進行調(diào)查、核實工作，審查的重點應(yīng)放在離婚協(xié)議的真實性上。這樣才能公平合理地解決糾紛，保護當(dāng)事人的利益，防止與避免有些人以假離婚方式達到某種目的。
第三，建立更加完善的離婚無效制度。協(xié)議離婚制度是建立在當(dāng)事人自身主觀意志基礎(chǔ)上的，因而就給某些別有用心的人逃避法律提供了可乘之機，因而出現(xiàn)一方當(dāng)事人欺騙另一方當(dāng)事人或雙方合謀欺騙登記機關(guān)的假離婚現(xiàn)象。1994年規(guī)定的“婚姻登記管理條例”二十五條雖有解除婚姻關(guān)系無效的規(guī)定，但是缺乏可操作性。應(yīng)建立更加完善的離婚無效制度，以利于保護假離婚案件的受害人的利益。
總之，由于社會和個人的多種原因，假離婚現(xiàn)象不可能在非常短的時期內(nèi)消滅，因此，我們要正視這種現(xiàn)狀，采取各種綜合措施，防止和減少假離婚現(xiàn)象的發(fā)生，提高我們整個社會的婚姻質(zhì)量，完善我國的婚姻家庭制度。 參考文獻：
1．巫昌禎主編：《盎昏姻與繼承法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，1998年1月出版。
2是我國教育目的的本質(zhì)要求
教育目的是把受教育者培養(yǎng)成為一定社會需要的人的總要求。它反映了一定社會對受教育者的要求，是教育工作的出發(fā)點和最終目標(biāo)，也是確定教育內(nèi)容、選擇教育方法、檢查和評價教育效果的根據(jù)。課程設(shè)置必須依據(jù)教育目的來進行。我國的教育目的，在1995年頒布實施的《教育法》中是這樣表述的：“教育必須為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)，必須與生產(chǎn)勞動相結(jié)合，培養(yǎng)德、智、體等方面全面發(fā)展的社會主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人?！蔽覈慕逃康氖且躁P(guān)于人的全面發(fā)展學(xué)說為根本指導(dǎo)思想的，是促進人的全面發(fā)展與社會全面發(fā)展相統(tǒng)一的。我國的教育最終目的是以人為本，培養(yǎng)個性全面和諧發(fā)展的且能幸福生活的人。實施大學(xué)生戀愛婚姻家庭教育對大學(xué)生的婚姻家庭生活的和諧幸福、為其下一代創(chuàng)造良好的家庭氛圍和教育環(huán)境而使其下一代能健康成長，這是對社會的和諧穩(wěn)定以及文明的進步都是百利無一害的事業(yè)。所以，實施大學(xué)生戀愛婚姻家庭教育是切實符合我國教育目的的本質(zhì)要求的事業(yè)；實施大學(xué)生戀愛婚姻家庭教育是我國教育根本目的的應(yīng)有之義，不可或缺。
3是大學(xué)生身心發(fā)展和婚戀觀現(xiàn)狀的迫切需要
從大學(xué)生身心發(fā)展特點看，大學(xué)生的生理和心理都期望得到戀愛婚姻家庭方面的指導(dǎo)和教育。從年齡上來說，大學(xué)生基本都是17-25歲的男女青年，他們的身體發(fā)育基本成熟，已達到追求愛情的時期；從心理上來說，因性心理基本成熟和情感更加豐富，他們渴望世界上最甜蜜的感情———愛情。但因現(xiàn)行教育存在著某些片面或缺失，大學(xué)生對于什么是真正的愛情、如何才能獲得幸福的愛情婚姻家庭生活、如何處理愛情與學(xué)業(yè)（或事業(yè)）的關(guān)系、如何對待戀愛婚姻家庭中的挫折和問題、如何才能做個好丈夫（或好妻子、好父親、好母親）等方面的知識和技能，大多都是一知半解或是困惑不解，大學(xué)生們心中都在呼喚著戀愛婚姻家庭教育的到來。高等教育應(yīng)是以人為本的“貼近生活、貼近實際、貼近學(xué)生”的素質(zhì)教育，所以，戀愛婚姻家庭教育也應(yīng)是高校的課程設(shè)置中的重要內(nèi)容之一。從當(dāng)代大學(xué)生婚念觀現(xiàn)狀看，總體上還存在著許多誤區(qū)，主要有如下幾點：其一，當(dāng)代大學(xué)生戀愛動機復(fù)雜化。其中，有為了填補寂寞空虛而戀愛的，有為了滿足好奇心而戀愛的，有滿足虛榮心而戀愛的，有為了“練愛”而戀愛的，也有為了滿足性心理和生理需求而戀愛的。其二，愛情婚姻脫節(jié)化。不少大學(xué)生把談戀愛視為大學(xué)生活中一項重要內(nèi)容，戀愛不是為了尋找志同道合、相濡以沫的終身伴侶，而是為了畢業(yè)后回憶起大學(xué)時光不因未經(jīng)歷過大學(xué)校園中浪漫愛情而遺憾的心態(tài)而戀愛，至于他們現(xiàn)在的表現(xiàn)是否影響未來的婚姻家庭生活的幸福，一概不論。其三，愛情地位之上化。有的大學(xué)生因缺乏遠大的人生目標(biāo)，把愛情看得高于一切的人生追求，于是把大量的時間、精力和金錢花在愛情的追求上，導(dǎo)致荒廢學(xué)業(yè)、淡化友情、耽誤前途。其四，擇偶標(biāo)準(zhǔn)功利化。不少大學(xué)生因受社會競爭環(huán)境、就業(yè)形勢和功利主義思想的影響，在追求愛情上也變得急功近利，把物質(zhì)、金錢、權(quán)勢等作為選擇戀人的首要標(biāo)準(zhǔn)，至于年齡、性格、修養(yǎng)、學(xué)識等等都退居其次。其五，對待愛情挫折非理性化。大學(xué)生在追求愛情的道路上遭遇挫折是很正常的事，但因缺乏及時的發(fā)現(xiàn)、指導(dǎo)和幫助，一些大學(xué)生愛情遇到挫折后表現(xiàn)得很不理智，稍輕的郁郁寡歡、無心向?qū)W；嚴(yán)重的心理扭曲，對自己或他人的生命健康構(gòu)成威脅或造成傷害。所以，此類問題亟待教育工作者對其系統(tǒng)地研究和破解。
婚姻、家庭是人類社會永恒的主題,歷來被人們認為是觀察、透視人類社會的一扇窗口,婚姻的文明或文明的婚姻,無疑是人類社會文明的重要標(biāo)志之一。從唯物史觀的角度來講 ,衡量人類社會婚姻的文明度 ,通常是以女性的解放作為重要依據(jù)的。女性在家庭中的地 位角色在很大程度上是衡量 女性社會地位與解放程度的核心內(nèi)容 ,從這 個意 義上講,一部家庭史也是一部女性解放史,一部社會進步、文明發(fā)達的歷史。家庭之于女性不單純是一種愛情的體驗和歸宿, 而是與女性解放、觀念進步、性別平等聯(lián)系在一起的。
中國自改革開放以來,人們的家庭觀念、擇偶觀念都經(jīng)歷了歷史性變革 。婚姻作為一個社會問題,伴隨著社會的發(fā)展與觀念 的進步顯示出新的特質(zhì)和內(nèi)容 ?，F(xiàn)代信息社會正在改寫著“執(zhí)子之手,與子偕老”的經(jīng)典愛情婚姻模式 。在完全自由選擇、有限責(zé)任和可變義務(wù)的市場價值的支配下,現(xiàn)代婚姻家庭紐帶的韌性與持久性 則很難得到保證 。低質(zhì)量、高穩(wěn)定的中國傳統(tǒng)婚姻遭到質(zhì)疑。新舊體制的交替更 迭動搖了不少婚姻賴 以生存的倫理支柱。因此 ,婚姻家庭也常常成為女作家探討女性問題的首要切入點。是她們書寫自我,發(fā)出聲音的突破口。
被譽為“中國婚姻第一”的王海鎢,一直把婚姻家庭作為她反映現(xiàn)實社會的主要題材 ,從不 同角度關(guān)注婚姻家庭中女性的生存狀況 。王海鴇 的作品全 景式地展 示 了中國 當(dāng) 代的婚姻現(xiàn)狀 。其作品充滿了對女性 社會處境的思考 ,《不嫁則已》、《牽手》、《中國式離婚 》、《新結(jié) 婚時代 》、《大校 的女兒》?？v觀其作品可 以看 到 ,女性 在婚姻 這桿天平上 的分量逐漸加重 ,也對傳統(tǒng) 的男權(quán)觀念作 出了執(zhí)著抗?fàn)?。這些變化背后 的深層原 因,在于 中國當(dāng)代 社會 的巨大變革 ,王海 鎢 的作品是對 中國 當(dāng)代社會變革的一個記錄,也是對現(xiàn)代女性婚姻困境的深度探討。
2006年8月15日至16日,中國法學(xué)婚姻家庭法學(xué)研究會在哈爾濱市召開了“和諧家庭與和諧社會——紀(jì)念《中華人民共和國婚姻法》修改五周年”學(xué)術(shù)研討會。中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會的理事及相關(guān)領(lǐng)域的專家、學(xué)者和司法工作者共70多人參加了此次會議。與會代表圍繞著中國婚姻家庭法律制度與構(gòu)建和諧社會的關(guān)系這一研究主旨,重點探討了我國公民的婚姻家庭權(quán)益保護與和諧社會的關(guān)系、《中華人民共和國婚姻法》的立法及執(zhí)法中存在的問題與解決對策、社會性別視角下的婚姻家庭法律制度和中國農(nóng)村婚姻家庭新問題。與會者還聽取了專家關(guān)于我國《物權(quán)法》(草案)起草情況及我國《侵權(quán)行為法》立法研究情況。
2006年出版的婚姻家庭法學(xué)著作主要有:楊大文、龍翼飛、夏吟蘭等合著的《婚姻家庭法學(xué)》和《婚姻家庭法》(中國人民大學(xué)出版社);陳葦主編的《家事法研究》和《外國婚姻家庭法比較研究》(群眾出版社)。主要論文:楊大文、王世賢的《婚姻自主權(quán)檢討》;馬憶南的《婚姻法第32條實證研究》;孫若軍的《父母離婚后的子女監(jiān)護問題研究》;夏吟蘭、鄧麗的《婚姻關(guān)系模式理論與離婚法律制度之間的關(guān)聯(lián)性研究》;楊青、郭穎的《離婚案件股權(quán)分割的法律分析》;趙麗霞的《我國離婚經(jīng)濟補償制度的立法完善》;林雅的《涉外非婚生子女準(zhǔn)正及其法律適用問題探討》;王琪的《經(jīng)濟學(xué)視閾的離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益》;謝慧的《婚姻財產(chǎn)流轉(zhuǎn)之分析》;付翠英的《家庭破產(chǎn)制度初探》;杜江涌的《繼承中的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移機制研究》;金眉的《論反家庭暴力的立法缺失》;張新寶和高燕竹的《性騷擾法律規(guī)制的主要問題》等。
二、熱點與創(chuàng)新
1.婚姻家庭法律制度與構(gòu)建和諧社會的關(guān)系。學(xué)者們指出:婚姻關(guān)系是家庭關(guān)系的核心;構(gòu)建和諧社會必須建設(shè)和諧的婚姻家庭關(guān)系;建設(shè)和諧婚姻家庭關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的重要組成部分?；橐黾彝シ芍贫韧ㄟ^特有的調(diào)整機制保障婚姻家庭成員的合法權(quán)利的實現(xiàn),維護婚姻家庭關(guān)系的和諧和健康,從而促進社會關(guān)系的和諧發(fā)展。[1]
2.關(guān)于涉外非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用問題。國外立法主要有同一制和區(qū)別制兩種形式,而目前呈現(xiàn)出采取促進身份關(guān)系確立的選擇性多邊沖突規(guī)范的趨勢。我國應(yīng)借鑒其他國的先進立法經(jīng)驗,完善我國涉外非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用制度。[2]
3.我國農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護的問題。學(xué)者們指出:男女平等的制度安排在土地權(quán)益保護的實踐中并沒有得到有效實施,究其原因,除經(jīng)濟、文化、社會方面的諸多制約外,法律制度規(guī)定的不完備是影響農(nóng)村婦女土地承包權(quán)完全、充分實現(xiàn)的一個重要因素。現(xiàn)有法律制度缺乏社會性別視角;立法缺乏前瞻性;法律規(guī)定之間存在著矛盾和沖突;法律缺乏可操作性,不能提供有效的救濟手段維護婦女權(quán)益;法律制度的不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和缺乏連續(xù)性等問題影響了農(nóng)村婦女土地承包權(quán)的有效保護。[3]
4.對性騷擾的法律規(guī)制。性騷擾作為復(fù)雜的社會現(xiàn)象,從不同角度能看到不同側(cè)面,每一側(cè)面都只能反映問題的一個方面。規(guī)制性騷擾的任務(wù)不能單純地由某一個部門法來完成,而應(yīng)當(dāng)構(gòu)建一個多層次全方位,能夠相互協(xié)調(diào)、相互補充的法律規(guī)制體系。世界各國的禁止性騷擾立法,除去美國的反歧視的立法模式,性騷擾立法還有著兩大趨勢:一是走向性騷擾單獨立法的趨勢,二是性騷擾的法律規(guī)制逐漸被有關(guān)騷擾問題的法律規(guī)制所淹沒,正如工作場所性騷擾法律規(guī)制逐漸被各種場合性騷擾規(guī)制所淹沒、對女性的性騷擾法律規(guī)制逐漸被性別中立的性騷擾法律規(guī)制所淹沒一樣。不排除我國的性騷擾立法將向此方向發(fā)展,但構(gòu)建一個由多個法律部門構(gòu)成的綜合調(diào)整的性騷擾法律規(guī)制體系是我國現(xiàn)在必經(jīng)的階段,也是目前最佳的選擇。[4]
5.關(guān)于婚姻自主權(quán)的性質(zhì)?？v觀中國婚姻自主權(quán)發(fā)展史,可看出婚姻自主權(quán)的主要內(nèi)容是結(jié)婚自主權(quán),婚姻自主權(quán)是性質(zhì)的特別人格權(quán)。人格權(quán)是以人格利益為客體的權(quán)利,婚姻自主是人格利益的一個要素,因而婚姻自主權(quán)屬于人格權(quán)。婚姻自主是保證個人在自己的婚姻決定中處于主體的地位,由他(或她)選擇自己的配偶,而不是被動的被人決定。所以婚姻自主的客體是當(dāng)事人在選擇配偶問題上的選擇自由,與主體密不可分,因此婚姻自主權(quán)是人格權(quán)?；橐鲎灾鳈?quán)的客體比較容易界定,就是個人在結(jié)婚問題上的選擇自由,也即內(nèi)在于主體自身的人格利益,包括是否結(jié)婚、何時結(jié)婚、誰結(jié)婚的自由。其旨在禁止第三者對于主休天結(jié)婚問題上選擇自由的干涉。因此,婚姻自主權(quán)本質(zhì)上是一種特別人格權(quán)。對侵犯婚姻自主權(quán)的法律救濟,學(xué)者們提出有必要在立法上規(guī)定干涉他人婚姻自由的法律后果。侵害公民婚姻自主權(quán)的構(gòu)成要件包括:第一,行為人有侵害婚姻自主權(quán)的行為;第二,造成了他人婚姻自主權(quán)被侵害的結(jié)果;第三,干涉行為與損害后果之間有因果關(guān)系;第四,行為人主觀上有故意;關(guān)于侵害他人婚姻自主權(quán)的民事責(zé)任方式:侵權(quán)人首先有必要向受害人賠禮道歉;其次,要給付受害人精神損害賠償,其賠償數(shù)額的多少取決于受害人精神痛苦的程度;財產(chǎn)損失的賠償應(yīng)以直接損失為限,可得利益不應(yīng)該賠償。[5]
6.我國現(xiàn)行離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益保障制度存在的缺失。如何構(gòu)建一種具有高效率的離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益保障制度,矯正權(quán)利資源的不合理配置,引導(dǎo)人們朝既“利己”又“不損人”的方向發(fā)展,使外部效應(yīng)“內(nèi)部化”,大大降低社會成本,進而達到“利人利己”的最佳境界,是我國婚姻法必須面對的當(dāng)務(wù)之急?；橐龇梢苑艞夒x婚損害賠償制度(可以列為一般侵權(quán)損害賠償處理),重新審視夫妻共同財產(chǎn)范圍,整合家務(wù)勞動補償和經(jīng)濟幫助制度,構(gòu)建完善的離婚扶養(yǎng)給付制度:一是完善夫妻共同財產(chǎn)的范圍;二是重建離婚扶養(yǎng)給付制度。這樣,婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人就會根據(jù)法律預(yù)期自己行為成本和收益,將會更多地以家庭利益為出發(fā)點來調(diào)整他們之間的位置和角色。[6]
7.我國的老年型社會具有人口老齡化速度快,經(jīng)濟相對不發(fā)達、未富先老、家庭養(yǎng)老功能弱化等特點。我國現(xiàn)有的成年人監(jiān)護制度存在諸多缺陷,不足以保護老年人的合法權(quán)益?；谖覈纳鐣F(xiàn)實和法律現(xiàn)狀,我國亟須設(shè)立老年人監(jiān)護制度。構(gòu)建我國的老年人監(jiān)護制度應(yīng)在借鑒德國、日本等國成年人監(jiān)護制度改革經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,突破我國傳統(tǒng)的監(jiān)護理念,在老年人監(jiān)護制度的設(shè)計上體現(xiàn)出尊重老年人意愿、區(qū)分被監(jiān)護人的不同需求、為老年人提供更人性化的保護和支持等特點。[7]
8.設(shè)立家庭破產(chǎn)制度的必須性和可行性。隨著市場信用的發(fā)展以及超前消費理念的盛行,大量的家庭已經(jīng)在經(jīng)濟上陷于“破產(chǎn)”的邊緣。家庭作為民事主體,立法應(yīng)當(dāng)賦予其破產(chǎn)能力。家庭破產(chǎn)是指家庭的共同財產(chǎn)進入破產(chǎn)程序供債權(quán)人分配,才是真正意義上的家庭破產(chǎn)制度所要規(guī)制的對象,是立法對有破產(chǎn)能力的家庭設(shè)計的破產(chǎn)程序。其特征表現(xiàn)為:第一,家庭破產(chǎn)是以家庭為主體啟動的程序。第二,家庭破產(chǎn)是家庭成員共同財產(chǎn)的破產(chǎn)。第三,家庭破產(chǎn)直接影響到家庭功能的發(fā)揮。第四,家庭破產(chǎn)的結(jié)果并非是家庭關(guān)系的終止,而是家庭的“重生”。家庭破產(chǎn)的原因主要有:首先,家庭作為經(jīng)營主體,因經(jīng)營不善而破產(chǎn)。其次,家庭作為消費主體常常因過度消費而破產(chǎn)。最后,家庭因社會風(fēng)險以及個人風(fēng)險而破產(chǎn)。家庭破產(chǎn)制度的結(jié)構(gòu)要素:一是家庭破產(chǎn)中的債務(wù)人是家庭及其全體成員。二是家庭債務(wù)中的債權(quán)人或?qū)彝コ蓡T個人享有債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)申請家庭破產(chǎn)。三是家庭破產(chǎn)中的破產(chǎn)財產(chǎn)是家庭共同共有的財產(chǎn),其來源主要是家庭成員在共同生活期間的共同勞動收入、家庭成員交給家庭的財產(chǎn)以及家庭成員共同積累、購置、受贈的財產(chǎn)。四是家庭破產(chǎn)關(guān)系中主體的權(quán)利和義務(wù)中還包括:允許債務(wù)人提出破產(chǎn)申請并同時提出和解方案;債務(wù)人在破產(chǎn)程序運行期間可以繼續(xù)其經(jīng)營活動。五是家庭破產(chǎn)程序的適用,應(yīng)當(dāng)針對家庭破產(chǎn)的特殊性設(shè)立專門程序,例如法院外整理程序和簡易程序,前者是指債務(wù)人和債權(quán)人在法院外自行達成協(xié)議或在第三人的主持下達成協(xié)議,以此解決債務(wù)人經(jīng)濟困境的過程;后者是指在司法程序中,針對家庭破產(chǎn)的特殊性,以簡潔、高效為目標(biāo)設(shè)計的程序。我國立法設(shè)立家庭破產(chǎn)制度的主要立法意義在于:首先,家庭破產(chǎn)是回應(yīng)社會現(xiàn)實的需要,即我國已經(jīng)出現(xiàn)“負產(chǎn)階級”群體,需要通過家庭破產(chǎn)制度調(diào)整這部分社會群體的生活和消費。其次,在家庭出現(xiàn)破產(chǎn)時,及時給予破產(chǎn)救濟,使其獲得重生的機會,有利于家庭的穩(wěn)定和睦,有利于維護社會的安定和諧。最后,規(guī)定家庭破產(chǎn)是我國實行對外開放政策的必然結(jié)果。[8]
9.關(guān)于父母離婚后子女的監(jiān)護問題。父母對未成年子女的監(jiān)護是我國監(jiān)護制度中的核心內(nèi)容,婚姻法中的相應(yīng)條款較為單薄,尤其是對父母離婚后的監(jiān)護問題更是缺乏系統(tǒng)規(guī)范。為此,我們需要對現(xiàn)行立法中監(jiān)護制度的設(shè)置及其基本理念作重新的審視。第一,重新設(shè)置離婚后的子女監(jiān)護模式。應(yīng)當(dāng)取消法律中要求父母離婚后必須共同監(jiān)護的規(guī)定,由《婚姻法》直接規(guī)定為:父母離婚后,監(jiān)護方式可由父母協(xié)商,協(xié)商不成的,由人民法院依據(jù)子女的利益和實際情況予以判決。即法律應(yīng)允許離婚的父母選擇監(jiān)護方式,允許父或母單方行使監(jiān)護權(quán)。第二,修正監(jiān)護權(quán)審酌的具體規(guī)范。在確定對子女最佳利益原則的解釋時應(yīng)當(dāng)主要考慮以下方面:子女的意愿及情感,子女生活的主要照顧者,子女的身體、心理、教育和人格發(fā)展上的需求,子女對家庭、學(xué)校和居住地的適應(yīng),父母的心理和身體狀況及對子女的影響,父母的監(jiān)護意見及滿足子女需求的能力。第三,繼父母介入繼子女監(jiān)護問題。應(yīng)當(dāng)堅持生父母監(jiān)護的原則,同時規(guī)定與繼子女共同生活的繼父母對繼子女負有法定的安全保障義務(wù),增設(shè)不完全收養(yǎng)。[9]
10.關(guān)于我國離婚經(jīng)濟補償制度的立法完善。學(xué)者們提出:應(yīng)重點解決的問題:第一,對分別財產(chǎn)制的家庭,如果一方為家庭付出較多,即使是不離婚也應(yīng)當(dāng)允許其請求經(jīng)濟補償。第二,離婚時家務(wù)勞動補償請求權(quán)的適用范圍,由夫妻約定分別財產(chǎn)制擴大至法定共同財產(chǎn)制及部分共同財產(chǎn)制和部分分別財產(chǎn)制的任何夫妻。第三,確定經(jīng)濟補償數(shù)額的原則,由雙方協(xié)商確定,協(xié)議不成時,由法院在查明夫妻雙方各自財產(chǎn)狀況以及一方所付出義務(wù)情況的基礎(chǔ)上,按照權(quán)利義務(wù)對等的原則確定。[10]
注釋:
[1] 楊大文、龍翼飛主編:《婚姻家庭法學(xué)》, 中國人民大學(xué)出版社2006 年出版。
[2] 林雅:《涉外非婚生子女準(zhǔn)正及其法律適用問題探討》, 載《法學(xué)雜志》2006 年第6 期。
[3] 羅虹、鐘宏武:《制約我國農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護的法學(xué)分析》, 載《甘肅社會科學(xué)》2006 年第1 期。
[4] 張新寶、高燕竹:《性騷擾法律規(guī)制的主要問題》, 載《法學(xué)家》2006 年第4 期。
[5] 楊大文、王世賢:《婚姻自主權(quán)檢討》, 載《民商法學(xué)》2006 年第6 期。
[6] 趙麗霞:《我國離婚經(jīng)濟補償制度的立法完善》, 載《當(dāng)代法學(xué)》2006 年第1 期。
[7] 康娜:《我國老年人監(jiān)護制度探究》, 載《民商法學(xué)》2006 年第11 期。
中圖分類號：D913.9文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1671-864X（2015）05-0081-02
伊斯蘭法“沙利亞”表示“通向水源之路”。其阿拉伯語原形動詞有“制定”、“奠定”之意。即真主為人類鋪設(shè)了通向幸福與成功的道路，它囊括了真主對人類在有關(guān)信仰、道德、法律、政治、經(jīng)濟等方面的精神指導(dǎo)和法律規(guī)范。伊斯蘭婚姻家庭法則是建立在“認主獨一”的伊斯蘭教信仰基礎(chǔ)之上的伊斯蘭法的有機組成部分，因而具有神圣性。伊斯蘭婚姻家庭法對未婚和已婚婦女的權(quán)益，包括締結(jié)婚姻、婚姻聘禮、婚姻自由和夫妻平等等都做了具體的法律規(guī)定。
一、法淵源的神圣性：《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》
《古蘭經(jīng)》是阿拉伯語動詞“讀”的詞根，意思是誦讀。是伊斯蘭教的神圣經(jīng)典，是伊斯蘭法的第一源泉。伊斯蘭婚姻家庭法來自于圣神的《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)，他對穆斯林的婚姻家庭，從法學(xué)的角度，給予了制度性的規(guī)定。伊斯蘭婚姻法認為，結(jié)婚是每一個成年穆斯林對真主應(yīng)盡的義務(wù)，婚姻家庭是一種天啟的機制人和家庭是這一天啟機制的產(chǎn)物。所有的男人和女人都是來自同一個祖先，他們是有一定的親緣關(guān)系的。人們在對待自己的配偶及配偶以外的男人或女人要像對待自己的親人一樣。最重要的是，伊斯蘭婚姻法規(guī)定結(jié)婚是一種神圣的宗教義務(wù)和社會責(zé)任，是對真主的敬畏?；橐鍪欠蚱揠p方和真主之間的一種盟約：必須要“互相愛悅，互相憐憫?！?/p>
“圣訓(xùn)”又稱“遜乃”，是伊斯蘭教先知穆罕默德言語和行為的記錄，也包括部分被穆罕默德認可的子弟的語言和行為。是伊斯蘭法的第二大淵源，是對《古蘭經(jīng)》的最權(quán)威解釋和實踐，在伊斯蘭社會，具有“方法論”的現(xiàn)實意義。7世紀(jì)的阿拉伯游牧各部落，既是父權(quán)家長制又是多妻制的，一個男人能夠買下或偷搶到多少妻子，她們就有權(quán)利擁有多少妻子。一夫多妻風(fēng)行，婦女地位極其卑下，甚至被當(dāng)作玩物而受人鄙視。婦女沒有選擇配偶的權(quán)利，沒有繼承權(quán)，更沒有要求離婚的權(quán)利，婦女只成了男子的性發(fā)泄和傳宗接代的工具。寡婦更是無從談起地位，不是兄亡弟納，就是無人婚娶，一生在孤獨凄涼中度過。伊斯蘭教的先知穆罕默德在《古蘭經(jīng)》光輝的照耀下，廢除了阿拉伯社會這種對婦女歧視。“你們中最優(yōu)秀的人，是善待妻室的人”，“一個人給妻子喂一口食物，都會得到真主的回賜”等圣訓(xùn)都鼓勵丈夫善待妻子。
二、伊斯蘭婚姻家庭法的基本特點
（一）夫妻雙方的婚姻自由
婚姻自由是通向幸?；橐?，組建建和諧家庭的首要條件。伊斯蘭鼓勵結(jié)婚，反對獨身主義。主張婚姻自由，反對強迫、買賣、包辦。伊斯蘭婚姻家庭法禁止，以合法的婚姻滿足人對性生活的渴望，是阻止男女遠離性犯罪的最佳措施。伊斯婚姻家庭法保障男女婚姻自由。
1.結(jié)婚自由。結(jié)婚前要相親，相親是指男女雙方相互見面，相互滿意。這是因為雙方相互見面，相互滿意后，就不至于婚后反悔，或陷入苦惱中。在相親過程中，雙方不得刻意隱瞞雙方的生理缺陷，如女方理智不健全，男方有性功能障礙等?！豆盘m經(jīng)》說：“當(dāng)他們與人依禮而相互同意的時候，你們不要阻止他們嫁給自己的丈夫?！币了固m教的先知穆罕默德指出：“監(jiān)護人強迫成年的處女與人結(jié)婚是非法舉動；凡成年而理智健全的女子，無論是否處女，任何人不經(jīng)她的同意，不能依法為其訂婚，即便是父母或元首。也不能干涉其自由?！?/p>
2.離婚自由。從語義學(xué)分析，阿拉伯語中離婚一詞Talaq源于詞根tallaqa，伊斯是指從某種責(zé)任或義務(wù)中解脫或釋放某人。這個詞的基礎(chǔ)含義是放棄的意思，在婚姻法中本意應(yīng)該是婚姻的一方使另一方免于婚姻的束縛。①伊斯蘭婚姻家庭法允許離婚，要求人們謹慎對待，不可草率。但夫妻之間感情已達到破裂的邊緣，無法共同生活時，《古蘭經(jīng)》則要求進行調(diào)解，如果雙方因調(diào)節(jié)無效，則可以自由離婚。離婚一般規(guī)定男方休妻三次。意即丈夫帶有明顯的如“你被休掉了”，或者“我和妻子永遠離婚了”的意圖。為了避免雙方因離婚而后悔，伊斯蘭婚姻法規(guī)定前兩次休妻經(jīng)夫妻雙方反思，允許復(fù)婚。但第三次后，不可復(fù)婚，除非妻子改嫁后另一個丈夫再離婚（事實上，如果夫妻經(jīng)過前兩次深思后若出現(xiàn)第三次離婚現(xiàn)象，感情已破裂），且男方不可要回聘禮。為了避免夫妻離異之后，由于婦女的生理特點，無法立即獲得生活經(jīng)濟來源造成生活上困難，要求離婚后的聘禮“絲毫不得取回”。
對于妻子，如果對丈夫不滿意，比如丈夫虐待妻子，不能滿足妻子的生活所需等原因，尤其破壞她的宗教信仰，特別是丈夫有嚴(yán)重的生理缺陷，喪失性功能或患有麻風(fēng)、癲癇等疾病時，妻子可向法院提出離婚。她只要交出一些金錢②（彌補男方因結(jié)婚而造成的經(jīng)濟損失）。妻子若無緣無故要求離婚，男方則有權(quán)利拒絕，尤其雙方有了孩子后，為避免給孩子的健康成長造成負面影響。法院一般也有權(quán)利幫助男方駁回女方提出的離婚訴求。
（二）聘禮和婚禮
1.聘禮，又稱“彩禮”，阿拉伯語“麥亥爾”的意譯，是穆斯林夫妻雙方婚姻成立的前提條件之一（瓦折布——義務(wù)）。在我國，彩禮作為一種民間習(xí)俗有著幾千年的歷史，是我國傳統(tǒng)文化中的重要組成部分。西周六禮中的“納幣”，就是指男方送彩禮到女方家③，穆斯林只在結(jié)婚的當(dāng)天履行象征性的贈予，以證明了合法婚姻關(guān)系的確立。因此，古往今來，穆斯林男女締結(jié)婚姻，男方必須給女方送聘禮，男方所送的聘禮，女方需同意。
聘禮的數(shù)目，一般視男方的經(jīng)濟狀況而定。穆罕默德說：“婚姻越簡單越好，聘金應(yīng)以男方能力和女方情誼為定，一枚鐵戒指或一把棗，都不算少。”在伊斯蘭婚姻中，聘禮是為了保障妻子在新婚后無經(jīng)濟來源以免生活不適，且妻子對這筆財產(chǎn)具有獨立的支配權(quán)。
2.婚禮，主要包括允婚和證婚兩個環(huán)節(jié)。允婚和證婚一般在婚禮當(dāng)天同時進行，表明男女雙方愿意生活在一起，且愿意承擔(dān)家庭責(zé)任，履行雙方的義務(wù)。
允婚，阿拉伯語稱之為“依扎布”。即被求婚的一方接受這一要求，正式表達允諾，阿拉伯語稱之為“蓋比勒圖”，求婚與允婚均須由雙方用語言明確表達出。在我國的伊斯蘭教徒，一般請清真寺的阿訇詢問男女雙方是否會念“清真言”和“作證言”，再問雙方是否互相同意。結(jié)婚的男女，要征求家長（主婚人）的同意，但家長不得強迫包辦子女的婚姻。
證婚，當(dāng)男女雙方經(jīng)相互了解，準(zhǔn)備正式結(jié)婚時，必須有至少兩個證人作證，作證男女雙方同意結(jié)婚，具備了以上條件和程序，男女雙方即結(jié)成夫妻。這是構(gòu)成婚姻關(guān)系的有效條件，體現(xiàn)了婚姻是自主、自愿的，并當(dāng)眾宣布雙方的婚事，以便得到社會的承認（領(lǐng)取“結(jié)婚證書”），男女雙方順利結(jié)婚。
（三）婚姻的純潔性
1.伊斯蘭婚姻法規(guī)定穆斯林的男子只能娶穆斯林的女子或有天經(jīng)的女子（基督教徒或猶太教徒）為妻，以維護信仰的純潔性。此外，伊斯蘭教還非常重視伴侶的品行，《古蘭經(jīng)》規(guī)定“惡劣的婦女，專配惡劣的男人；惡劣的男人，專配惡劣的婦女；善良的婦女專配善良的男人；善良的男人，專配善良的婦女……”。在實際生活中，夫妻雙方離異，除了經(jīng)濟原因外，主要原因還在于兩人的生活觀念，價值追求的差異性過大而造成的?？梢?，伊斯蘭婚姻把共同的信仰和對方的道德品行是選擇伴侶的首要條件，而容貌、財產(chǎn)、門第等都是次要的因素有很大的合理性。
2.伊斯蘭婚姻法禁止有血緣關(guān)系、近親關(guān)系和撫育關(guān)系的男女結(jié)婚，反對違反婚姻倫理的?！豆盘m經(jīng)》中說：“真主嚴(yán)禁你們?nèi)⒛銈兊哪赣H、女兒、姐妹、姑母、姨母、侄女、外甥女、乳母、同乳姐妹、岳母、以及你們所撫育的繼女……”伊斯蘭教在婚姻倫理上有嚴(yán)格的限定，這充分體現(xiàn)了伊斯蘭婚姻觀的科學(xué)性。這些規(guī)定要求穆斯林男女要自覺遵守高尚的道德標(biāo)準(zhǔn)，其行為都要合乎道德倫理要求。從血緣的角度講，會造成人類血緣混亂，進而影響到種族的繁衍生息。
3.伊斯蘭婚姻法反對不道德的重婚，但允許有條件的多妻。古蘭經(jīng)說：“（他又嚴(yán)禁你們?nèi)ⅲ┯姓煞虻膵D女……”，“如果你們恐怕不能公平對待孤兒，那么你們可以擇娶你們愛悅的女人，各娶兩妻、三妻、四妻；如果你們恐怕不能公平地待遇她們，那么，你們只可以各娶一妻……”伊斯蘭之所以允許有限制的多妻，（實際提倡“只各娶一妻”，即一夫一妻。）原因是假使它一旦將之廢止，則這種方式成為一個空泛的理論，而實際中人們依然會繼續(xù)實行，就像今天在那些不允許多妻的法規(guī)制度的國家而允許私通。伊斯蘭教是要人們實踐的、要憑借著它來生活的、要逐條逐項的付諸于行動的，而不是要大家將它懸掛于空、將它看做只是一個空洞的理論而已。
結(jié)語
從以上對伊斯蘭婚姻家庭法的簡單梳理和分析我們可以看出，伊斯蘭婚姻家庭法，以夫妻的共同信仰作為基礎(chǔ)，從夫妻雙方婚姻締結(jié)，到家庭的建立，以至于無法避免的婚姻破裂（離婚），都做了詳盡的規(guī)定。伊斯蘭婚姻家庭法的優(yōu)越性非常明顯，切近實際生活且易于實施，并非空洞的法律條款，也并非一些學(xué)者所言，伊斯蘭婚姻法中婦女無婚姻自由。事實上，伊斯蘭婚姻家庭法，是一套完美的婚姻倫理制度，在很多法律法規(guī)方面與我國婚姻法相似雖然某些規(guī)定有一定的時代局限性，需要進一步研究。
注釋：
①費晶晶：《休妻——男性的權(quán)力？——伊斯蘭家庭法離婚制度淺議》，混合的法律文化專題論文，中國知網(wǎng)。
引言
夫妻財產(chǎn)制度，在婚姻家庭立法中占據(jù)十分重要的地位，它關(guān)系到夫妻糾紛的妥善處理，關(guān)系到家庭成員合法權(quán)益的保護，甚至關(guān)系到家庭和社會關(guān)系的穩(wěn)定。新《婚姻法》雖然比1950年《婚姻法》和1980年《婚姻法》在夫妻財產(chǎn)制的立法方面有了很大的進步和完善，但仍存在許多不足之處。當(dāng)前我國民法典正在制定當(dāng)中，婚姻家庭法將作為一編列入其中，所以我們有必要對夫妻財產(chǎn)制度進行深入的研究和探討，從而使即將出臺的民法典更系統(tǒng)、更完善。
一、夫妻財產(chǎn)制度概述
夫妻財產(chǎn)制度又稱婚姻財產(chǎn)制度，是關(guān)于夫妻婚前和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務(wù)的清償、婚姻解除時財產(chǎn)清算的根據(jù)等方面的法律制度。
從這一定義可以看出，夫妻財產(chǎn)制度是規(guī)范夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律制度，夫妻財產(chǎn)制度中的財產(chǎn)，不是僅指民事主體擁有的積極財產(chǎn)，還包括消極財產(chǎn)。關(guān)于這一點，19世紀(jì)法國法學(xué)家奧布里赫勞認為廣義財產(chǎn)由積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)組成，積極財產(chǎn)為財產(chǎn)之整體，即權(quán)利的總和，消極財產(chǎn)為債務(wù)，即負擔(dān)。夫妻財產(chǎn)制度最早源于古羅馬，如羅馬市民法即采用統(tǒng)一財產(chǎn)制，妻子的一切財產(chǎn)歸丈夫所有。古英國曾采用過的財產(chǎn)制度為吸收財產(chǎn)制，即妻在婚前、婚后財產(chǎn)取得均為丈夫所有。我國古代通常采用家庭成員同居共財制，沒有獨立的夫妻財產(chǎn)制。
夫妻財產(chǎn)制度種類繁多，內(nèi)容多樣，各國立法選擇確定自己國家的夫妻財產(chǎn)制度時，除受自身的立法傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣以及思想文化的影響外，還受當(dāng)時的經(jīng)濟條件的制約。從當(dāng)代夫妻財產(chǎn)制度立法的發(fā)展趨勢看，兼有分別財產(chǎn)制與共同財產(chǎn)制雙重性的復(fù)合式形式，已被越來越多的國家所采納。我國1950年《婚姻法》對夫妻財產(chǎn)制僅規(guī)定了一條，即“夫妻雙方對于家庭財產(chǎn)有平等的所有權(quán)與處理權(quán)”。1980年《婚姻法》明確了夫妻財產(chǎn)共同所有，并引進了約定財產(chǎn)制度，即“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)、歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外”。2001年的《婚姻法》進一步明確了夫妻共同財產(chǎn)的范圍，完善了夫妻的約定財產(chǎn)制，增設(shè)了夫妻的個人財產(chǎn)制度。
二、我國夫妻財產(chǎn)制度的不足
（一）缺乏總則性條款的規(guī)定
夫妻財產(chǎn)關(guān)系不僅涉及夫妻雙方的財產(chǎn)利益，還涉及第三人的利益和交易安全，對此，法律應(yīng)有一個總則性的一般規(guī)定。而我國現(xiàn)行婚姻家庭法總則中缺乏關(guān)于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定，導(dǎo)致實踐中司法審判人員在對當(dāng)事人離婚時的財產(chǎn)進行分割時，如遇具體法律條文沒有明確規(guī)定的情形則難以正確處理。
（二）約定財產(chǎn)制缺乏公信力。
夫妻財產(chǎn)制度的約定缺乏公示程序的規(guī)定，令該約定缺乏公信力。對這個問題許多國家比我們規(guī)定得明確：《法國民法典》規(guī)定，夫妻所有財產(chǎn)協(xié)議均應(yīng)有公證人在場，當(dāng)事人對此協(xié)定均表同意并且必須有公證人在契約上簽字，該證書必須在舉行婚禮前交至身份官員。德國法也有類似之規(guī)定。我國應(yīng)具體規(guī)定，夫妻雙方進行財產(chǎn)約定的時間、程序、方式、效力等問題，無論是在登記結(jié)婚時做出約定，還是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間做出約定，都應(yīng)在婚姻登記機關(guān)存檔備案或須經(jīng)過公證等，以加強財產(chǎn)約定的公示性和公信力。
（三）缺乏非常財產(chǎn)制的規(guī)定
所謂非常財產(chǎn)制，是指在特殊情況下，當(dāng)出現(xiàn)法定事由時，根據(jù)法律的規(guī)定而當(dāng)然適用分別財產(chǎn)制；或者經(jīng)夫妻一方、第三人的申請由法院宣告，撤銷約定設(shè)立的夫妻財產(chǎn)制而改為適用分別財產(chǎn)制的制度?，F(xiàn)行婚姻家庭法對夫妻離婚時的財產(chǎn)分割規(guī)定得比較周詳，但對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)的分割卻沒有做出規(guī)定，當(dāng)夫妻方基于正當(dāng)理由，如分居、一方非正常地大量揮霍共同財產(chǎn)、一方虐待遺棄另一方，要求分割共同財產(chǎn)而遭對方拒絕時，往往又因為沒有法律依據(jù)而得不到支持，為達到分割夫妻共同財產(chǎn)的目的，其唯一選擇就是通過離婚訴訟從而來分割共同財產(chǎn)，顯而易見，這不利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定。
（四）請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)有待完善?！痘橐龇ā芬?guī)定，離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權(quán)利。請求補償制和獲得幫助制的設(shè)立有利于充分發(fā)揮婚姻家庭的社會功能、家庭的經(jīng)濟生活功能，在目前我國社會保障制度尚未健全、社會資源的組合未盡優(yōu)化的國情下具有一定的進步性。但實踐中關(guān)于請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)操作性比較差。比如請求補償權(quán)，如何判斷一方付出較多義務(wù)，存在著舉證難的現(xiàn)實問題，很難制定一個量化的標(biāo)準(zhǔn)。所以將公共秩序、善良風(fēng)俗的道德規(guī)范上升到強制性的法律規(guī)范還需考慮其實現(xiàn)的可能性，否則形同虛設(shè)。
三、完善我國夫妻財產(chǎn)制度的立法建議
（一）增設(shè)總則性規(guī)定
夫妻財產(chǎn)關(guān)系的總則性規(guī)定，體現(xiàn)夫妻財產(chǎn)制的立法宗旨，是處理夫妻財產(chǎn)關(guān)系的基本準(zhǔn)則，是夫妻財產(chǎn)制不可缺少的內(nèi)容。出于對總則性條款重要性的考慮，立法上不妨采取對現(xiàn)有夫妻財產(chǎn)制的一般性原則在婚姻家庭法總則中進行規(guī)定，比如：夫妻財產(chǎn)制的約定與法定及其適用效力的先后、夫妻財產(chǎn)分割的基本原則、對第三人利益的保護等，以滿足法律對夫妻財產(chǎn)關(guān)系進行調(diào)整的指引性和概括性的要求。
（二）建立非常財產(chǎn)制
非常財產(chǎn)制涉及夫妻財產(chǎn)關(guān)系的重大改變，因而可能會對夫妻關(guān)系產(chǎn)生較大的影響，所以我國法律應(yīng)引進該制度，但應(yīng)嚴(yán)格限定請求適用非常財產(chǎn)制的申請人的資格和適用非常財產(chǎn)制的法定理由。具體規(guī)定以下內(nèi)容：明確規(guī)定適用非常財產(chǎn)制的法定事由，如夫妻雙方因感情不和連續(xù)分居滿一年以上的，夫妻一方受他方的虐待、遺棄的，夫妻一方的個人財產(chǎn)不足清償個人債務(wù)的或有其他重大事由的；明確規(guī)定申請非常財產(chǎn)制的申請人及申請方式。非常財產(chǎn)制的申請人應(yīng)僅限于夫妻雙方，夫妻一方或雙方的債權(quán)人則不能提出這種申請，以與民法充分尊重當(dāng)事人意志的一般原則相協(xié)調(diào)。
（三）完善約定財產(chǎn)制的規(guī)定
1、明確規(guī)定夫妻一方如為限制民事行為能力人或無民事行為能力人，不能適用約定財產(chǎn)制。對夫妻財產(chǎn)進行約定是一種與夫妻身份密切聯(lián)系的法律行為，只有夫妻雙方才能實施，不得。因此，如果夫妻一方為限制民事行為能力人或無民事行為能力人，不能適用約定財產(chǎn)制。
2、明確規(guī)定約定時間與約定生效的時間，允許當(dāng)事人在婚前或婚后都能做出財產(chǎn)約定，在時間上不必加以限制，但財產(chǎn)約定的生效只能在當(dāng)事人結(jié)婚以后。
3、明確規(guī)定夫妻雙方的約定應(yīng)采用書面形式且應(yīng)由公證機關(guān)公證或婚姻登記機關(guān)登記及公示。
參考文獻
一、當(dāng)前婚姻家庭案件的主要特點及難點問題
總體來看，自2007年以來，婚姻家庭案審理呈現(xiàn)出以下四個特點：1.離婚案件在婚姻家庭案件中均占最大比例，且呈逐年上升的趨勢；2.在所受理的離婚案件中，能判（調(diào)）和好的機率較小，離婚的占過半比例以上；3.傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念下降，當(dāng)事人低年齡化趨勢明顯，“閃婚”、“閃離”不在少數(shù)；4.受當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗影響，婚姻登記制度在農(nóng)村受到廣泛輕視，由此產(chǎn)生的彩禮返還問題矛盾突出。
（一）婚姻家庭案件的特點
1.從案件數(shù)量分析，婚姻家庭案件中主要幾類案件情況比例未顯著變化，離婚案件仍高居婚姻家庭案件之首，分家析產(chǎn)、撫養(yǎng)贍養(yǎng)、遺產(chǎn)繼承等案件增幅甚微，與城市居民離婚案件數(shù)量居高不下相比，農(nóng)村居民返還彩禮糾紛則占有較大比例，凸顯出婚姻登記制度在當(dāng)?shù)剞r(nóng)村均遭受一定程度的忽視。按照當(dāng)?shù)貍鹘y(tǒng)風(fēng)俗，訂婚、結(jié)婚的細節(jié)環(huán)環(huán)相扣，但對于最主要的法定登記要件卻往往不予優(yōu)先考慮，產(chǎn)生矛盾時導(dǎo)致法律關(guān)系的定性有質(zhì)的不同。通過與基層法院民事法官的交流了解到：一、雖然社會大調(diào)解機制的建立，使得許多婚姻家庭案件，尤其是離婚案件，通過婦聯(lián)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道等社會調(diào)解機構(gòu)得到了解決，但起訴到法院的離婚案件數(shù)量未明顯下降，離婚案件總數(shù)仍不斷攀升，離婚當(dāng)事人的主體年齡不斷降低，目前70后已占離婚案件的半壁江山；二是目前一對夫妻基本上只有一個子女，離婚時夫妻雙方以及雙方家庭對子女撫養(yǎng)權(quán)的爭奪日趨激烈，使得涉及子女撫養(yǎng)權(quán)、撫育費等糾紛呈上揚趨勢；三是隨著夫妻共同財產(chǎn)的多元化發(fā)展，夫妻共同財產(chǎn)的數(shù)量越來越大，種類也愈來愈多，許多夫妻雖然通過自行協(xié)商、基層調(diào)解組織解決了離婚問題，但離婚后的財產(chǎn)糾紛日漸增多，一定程度上加大了人民法院查清案件事實的難度；四是部分當(dāng)事人試圖通過離婚的方式，將財產(chǎn)全部轉(zhuǎn)移給夫或妻，并通過司法程序取得法律文書，以達到逃避債務(wù)的目的，即所謂的“假離婚”，通過審理經(jīng)濟糾紛案件已經(jīng)發(fā)現(xiàn)此類情況有上升的勢頭，應(yīng)當(dāng)引起人民法院的高度重視。
2.從離婚原因上看，性格不合居多，隱性家庭暴力次之?！靶愿癫缓稀背蔀槎喾N離婚原因的托辭，既包含有雙方所受的文化教育、成長經(jīng)歷、家庭環(huán)境、道德修養(yǎng)、脾氣個性等諸方面的不和諧，也包括因夫妻一方有生理缺陷、性生活不合、家庭經(jīng)濟糾紛乃至賭博、吸毒、偷盜惡習(xí)等因素致家庭矛盾，以及第三者插足破壞夫妻感情等。當(dāng)事人因顧及其隱私均以“性格不合”為理由而加以掩飾。此外，隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步，物質(zhì)生活日漸豐富，人們對夫妻生活有全新的理解，夫妻間共同生活的動力已不僅僅局限于物質(zhì)生活上的滿足，而是更多地追求精神上的滿足和交流，伴隨著夫妻間因精神方面的分散而導(dǎo)致夫妻間的“冷戰(zhàn)”現(xiàn)象已屢見不鮮，社會上稱之為“家庭冷暴力”。這種另類暴力日漸成為扼殺夫妻間感情生活的殺手，已成為夫妻感情破裂、最終導(dǎo)致離婚的重要因素之一。
3.當(dāng)事人爭議的焦點從以人身關(guān)系為主轉(zhuǎn)向以財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)為主。離婚案件不同于一般民事案件，屬于復(fù)合之訴，既包含身份關(guān)系的解除與否，又涉及到子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割，這是離婚案件中必須同時解決的三個重要法律問題。而這幾個問題在離婚中產(chǎn)生的作用也是相互的：既有夫妻雙方婚姻關(guān)系已產(chǎn)生較大裂痕，只因顧慮離婚會使子女失去家庭溫暖而勉強維持婚姻關(guān)系的，也有因不愿承擔(dān)扶養(yǎng)無勞動能力的夫妻一方、撫養(yǎng)教育子女（尤其是殘疾子女）責(zé)任而企圖以離婚甩掉“包袱”的；既有夫妻雙方因擔(dān)心離婚失去財產(chǎn)而保持貌合神離的婚姻關(guān)系的，又有企圖通過短期的婚姻關(guān)系獲取對方財產(chǎn)而致使婚姻迅速解體的。所以，有關(guān)子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割已經(jīng)成為離婚案件中審查的重點和難點。
4.以調(diào)解為結(jié)案主要方式。根據(jù)民訴法及婚姻法相關(guān)司法解釋的規(guī)定，離婚案件必須以調(diào)解作為必經(jīng)程序。而對于婚姻家庭案件來說，當(dāng)事人之間的矛盾，一般均由家庭瑣事引發(fā)矛盾導(dǎo)致，當(dāng)事人之間都存在姻親或血親關(guān)系，這種親緣上的聯(lián)系與傳統(tǒng)民眾“厭訴”心理相結(jié)合，能夠作為人民法院調(diào)解此類案件的切入點。經(jīng)調(diào)查了解，2010年，筆者所在基層法院審理的一審婚姻家庭案件中，調(diào)解（含撤訴）結(jié)案的占58.3%，判決結(jié)案的只占40.1%?；鶎臃ü侔凑占缺Ｕ想x婚自由，又反對輕率離婚的原則，為家庭和社會的穩(wěn)定傾注了大量的心血。同時從反饋的社會效果上也再次證明了調(diào)解結(jié)案是審理婚姻家庭案件的最行之有效、最能為社會公眾所接受的方式。
（二）婚姻家庭案件審理過程中遇到的難點問題
1.當(dāng)事人民事行為能力、訴訟行為能力如何認定
無論是離婚案件還是子女撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等案件，都涉及到當(dāng)事人身份關(guān)系，民事訴訟法對于該類訴訟當(dāng)事人參與程度都提出了比較高的要求，因此與普通民事案件相比，婚姻家庭案件審理過程別關(guān)注對當(dāng)事人訴訟權(quán)利的保護。在調(diào)研過程中發(fā)現(xiàn)，基層法院一線法官對婚姻家庭案件當(dāng)事人的民事行為能力如何認定均存在疑問：如在離婚訴訟中，當(dāng)事人及利害關(guān)系人提出一方當(dāng)事人患有精神疾病，為限制民事行為能力人，但不申請對當(dāng)事人的民事行為能力進行鑒定，或者法官在審理過程中也明顯感覺一方當(dāng)事人患有精神疾病，但當(dāng)事人及利害關(guān)系人均不申請人民法院進行民事行為能力鑒定的，人民法院如何確認當(dāng)事人的民事行為能力。根據(jù)民事訴訟法相關(guān)規(guī)定，無民事行為能力人或限制民事行為能力人，其訴訟須委托法定人進行，而對于當(dāng)事人行為能力的確定，一方面必須有相關(guān)資質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)出具書面證明，另一方面對于監(jiān)護人和法定人的確定又不適用普通程序，因此如何協(xié)調(diào)一類案件涉及的兩種不同法律關(guān)系，已成為困擾基層法官的難題。
2.送達難，缺席審理離婚案件問題凸顯
實踐中，常常存在著這樣一些情形：一方在外打工，從未與家人聯(lián)系，或者只與父母等親人聯(lián)系；一方是外地人，夫妻關(guān)系發(fā)生矛盾后一走了之，另一方無法查找其下落。這種情況下，一方起訴到法院要求離婚，起訴方無法提供另一方當(dāng)前確切住所地，人民法院也無法查找其下落，只有通過公告送達訴訟材料，而公告送達常常只是法院完善法律手續(xù)而已，公告的案件經(jīng)常出現(xiàn)的結(jié)果是缺席審理。雖然缺席判決對解除那些名存實亡的婚姻關(guān)系起到了一定的積極作用，但在缺席審理離婚案件也會引發(fā)一些不容忽視的問題，比如感情是否確已破裂難以認定，子女撫養(yǎng)問題處理難，財產(chǎn)狀況查明難。因此最終的判決可能與當(dāng)事人的真實情況相去甚遠，這對法院裁判的權(quán)威性有一定影響，因而此類案件上訴率很高。二審因為一審缺席一方提供新證據(jù)導(dǎo)致改判、發(fā)回的數(shù)量較大，在目前以發(fā)改率作為法官業(yè)績考核主要標(biāo)準(zhǔn)的框架下，也令一線法官頗為頭痛。
3.當(dāng)事人舉證難
表現(xiàn)在四個方面：一是對夫妻感情是否確已破裂舉證較難。由于離婚案件涉及的是家庭內(nèi)部事務(wù)，事關(guān)當(dāng)事人的感情生活，感情破裂與否，外人很難了解清楚，加上老百姓往往本著 “寧拆一座橋，不破一樁婚”的思想不愿出庭作證，因此雙方當(dāng)事人雖各執(zhí)一詞卻往往證據(jù)匱乏；二是一方過錯舉證難，無過錯方獲得損害賠償率極低。在婚姻糾紛案件中，符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定而導(dǎo)致離婚的多，但無過錯方獲得精神損害賠償?shù)膮s很少，離婚損害賠償難以實現(xiàn)，蓋因通奸、有配偶者與他人同居等過錯行為具有很大的隱蔽性，要利用合法手段取得足以證明案件事實的證據(jù)極為不易，且因涉及他人，一著不慎，會陷入侵犯他人隱私反成被告的境地。即使千方百計取得證據(jù)，法院往往會因取證手段不合法而否認證據(jù)的效力；三是涉及夫妻共同財產(chǎn)或共同債務(wù)的舉證較難?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方往往分工明確，存款、支出等夫妻共同財產(chǎn)一般情況下由一方掌管，另一方對夫妻共同財產(chǎn)的具體情況以及對方對外的債權(quán)債務(wù)狀況可能并不十分掌握。離婚時常常會出現(xiàn)一方轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，或者制造虛假債務(wù)，另一方卻難以舉證的問題。四是在遺囑繼承糾紛案件中，被繼承人生前在多個子女家輪流居住，生前立多份遺囑或相應(yīng)意思表示的情況時有發(fā)生，特別是對公證、自書、代書遺囑以及實際處分遺產(chǎn)上存在較大出入，而被繼承人的意思表示往往知情人較少，難以保存證據(jù)，造成該類案件當(dāng)事人舉證上的難題。
4.彩禮處理難
具體難在彩禮的認定、返還主體的確定、返還尺度的把握等。受歷史、經(jīng)濟條件的影響，彩禮這一習(xí)俗在一些地區(qū)程度不同地存在著，故實務(wù)中因彩禮引發(fā)的糾紛不在少數(shù)。我國婚姻法長期以來一直回避彩禮問題，最高人民法院僅有一個關(guān)于解除婚約時對數(shù)額較大或者價值較高的財產(chǎn)應(yīng)予返還的規(guī)定?！痘橐龇ń忉專ǘ罚ㄒ韵潞喎Q《解釋二》）第十條首次對彩禮問題做了明確規(guī)定，但僅規(guī)定了彩禮返還的條件，而對彩禮如何定性則語焉不詳。彩禮與贈與的區(qū)別如何把握常常困擾著法官。而且即使構(gòu)成彩禮，因送彩禮或收受彩禮的主體有時非婚姻的男女雙方，可能是雙方父母、親友或媒人的行為，那么一旦發(fā)生糾紛，誰來返還？還有部分地區(qū)存在男女雙方舉行結(jié)婚儀式后同居已多年，但一直未辦理結(jié)婚登記，根據(jù)《解釋二》屬于應(yīng)返還彩禮的范圍，但由于同居多年，雙方財產(chǎn)已經(jīng)混同，更有甚者，女方在此期間多次流產(chǎn)，身體受到一定損害，此時再依據(jù)該解釋判令女方返還彩禮是否合適，法律適用與風(fēng)俗習(xí)慣存在較大背離，如何在二者之間取得平衡？再有，《解釋二》所規(guī)定“雖已結(jié)婚，但因彩禮給付致給付人生活困難的，應(yīng)予返還”，此處的“生活困難”是絕對困難還是相對困難？對于該類事實的認定沒有一個統(tǒng)一明確的標(biāo)準(zhǔn)，部分基層法院在審理案件時不免存在較大差異。
5.夫妻共同財產(chǎn)、共同債務(wù)認定難
我國實行的法定財產(chǎn)制為婚后所得共同制?！痘橐龇ā返谑邨l規(guī)定：婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎金、生產(chǎn)經(jīng)營收益、知識產(chǎn)權(quán)收益、繼承或受贈等財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。《解釋二》則對此進行了進一步明確，如：一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；男女雙方實際取得或應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金；男女雙方實際取得或應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費、軍人的復(fù)員費、自主擇業(yè)費都明確為夫妻共同財產(chǎn)。但社會的不斷發(fā)展，物質(zhì)財富的種類也發(fā)生的重大變化，審判實踐中就遇到諸如人身保險收益、買斷工齡款、違章建筑產(chǎn)生的收益等，司法解釋尚沒有明確，容易引起爭議。此外對個人財產(chǎn)增值部分的性質(zhì)如何認定，也是司法實踐的難點，特別是銀行存款、股權(quán)增值、不動產(chǎn)增值的價值認定，性質(zhì)上頗有不同，如何處理，爭議較大，亟待統(tǒng)一。關(guān)于夫妻共同債務(wù)，在目前司法實務(wù)中的突出表現(xiàn)是虛假債務(wù)滿天飛。在案件審理中，當(dāng)事人往往提供出自一方當(dāng)事人親友的“白條”，要求確認為共同債務(wù)。從常理上講，夫妻對外舉債一般都是以親友為主，且形式簡單，證據(jù)很難留存，而在離婚案件中，親友往往旗幟鮮明地站在關(guān)系近的一邊，既是證人又是利害關(guān)系人，因此對于該類債務(wù)性質(zhì)的認定非常困難。對于債務(wù)去向的證明，當(dāng)事人往往也只有口頭說明，除購買不動產(chǎn)等大項支出外，鮮有完整證據(jù)提交，因此，法官往往以證據(jù)不足將很多債務(wù)將被排除在共同債務(wù)之外。實踐中還有惡意訴訟的情況，即夫或妻一方先憑借據(jù)由債權(quán)人訴至法院，在該債務(wù)案件的審理中，債權(quán)人主張債務(wù)成立，債務(wù)人并不否認，雙方并無爭議，由此法院出具判決書或調(diào)解書對該債權(quán)予以認定。一旦債務(wù)案件的判決或調(diào)解書生效，當(dāng)事人便再以生效的裁判文書到離婚案件中主張配偶承擔(dān)一定數(shù)額的返還之責(zé)。意圖通過生效法律文書作為認定夫妻共同債務(wù)的“鐵證”。對在先判決效力的認定，對審理離婚案件的法官也是一個考驗。
二、對策與建議
（一）高度重視婚姻家庭案件的審理
作為民事審判法官應(yīng)當(dāng)清醒認識到，當(dāng)前的婚姻家庭糾紛早已非昔日情景，越來越多地融入了物質(zhì)文明發(fā)展的成果以及主流社會思想的影響?；橐黾彝ブ幸渤霈F(xiàn)了許多值得探討的法律問題，各類法律規(guī)范以及司法政策對審理該類案件規(guī)定的越來越細，婚姻家庭案件已不再是難斷的“家務(wù)事”，但這對于民事審判法官的職業(yè)化水平也提出了很高的要求，僅僅熟悉一門婚姻法是遠遠不夠的。物權(quán)法、合同法在婚姻家庭案件中的適用也越來越廣泛，當(dāng)事人惡意制造虛假債務(wù)，如何從證據(jù)規(guī)則的角度去分析把握，婚姻案件如何處理得圓滿妥當(dāng)，不僅要求民事法官有高深的法律素養(yǎng)，更要懂得訴訟心理，掌握訴訟技巧。應(yīng)當(dāng)意識到，類似的矛盾不僅影響一個小家庭的離合聚散，影響小社區(qū)、大社會的和諧，更對下一代的健康成長產(chǎn)生一生的影響，所以，法官應(yīng)本著對社會、對當(dāng)事人高度的責(zé)任心來進行案件的審理。
（二）舉證難處理對策及建議
1.加大司法宣傳力度，教育公民發(fā)生家庭糾紛時及時收集證據(jù)，提高自我保護意識
教育公民在產(chǎn)生家庭糾紛時可以及時咨詢專業(yè)律師，提前做好相關(guān)的準(zhǔn)備。當(dāng)事人不應(yīng)拘泥于封建保守的思想，或是怕發(fā)生了更大的矛盾。因為等到矛盾激烈的時候，也可能就沒有機會收集證據(jù)了。能協(xié)商解決的便協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，協(xié)商過程中雙方對事實方面的陳述有時也可以作為比較重要的證據(jù)。每一種糾紛、每一次都可以采取一種固定證據(jù)的方法。這樣到最后如果能繼續(xù)共同生活，可以將證據(jù)隱藏或者銷毀。如果對簿公堂便可以作為證據(jù)使用。當(dāng)然，使用此種方法收集證據(jù)一定注意保密，如果被對方發(fā)現(xiàn)很可能使矛盾更加激化。
2.舉證責(zé)任的合理轉(zhuǎn)移
民事案件審理中舉證責(zé)任一般為“誰主張誰舉證”。但在婚姻家庭案件中，有時窮盡了當(dāng)事人的舉證能力也不能達到證明標(biāo)準(zhǔn)，很多的事實法庭無法采信，使得很多名存實亡的婚姻得以延續(xù)，也加深了當(dāng)事人的痛苦，這顯然是違反公平正義違反公序良俗的。由于婚姻家庭案件的特殊性，嚴(yán)格按照“誰主張誰舉證”的原則很難查清事實，這就需要我們民事法官充分發(fā)揮主觀能動性，根據(jù)案情對舉證責(zé)任予以合理分配，如一方所列舉的間接證據(jù)足以達到可以推定事實存在時，對方否認的應(yīng)責(zé)令其舉證行為或者事實不存在。如不能證明行為不存在，應(yīng)推定受害人所述事實成立。這樣分配舉證責(zé)任更容易查明案件事實，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。
（三）處理彩禮返還的對策與建議
1.加強法制宣傳、強化公民法律意識。采取靈活多樣的宣傳方式，對廣大群眾進行婚姻法等基本法律的宣傳和教育，通過宣傳，逐步消除農(nóng)村婚約締結(jié)活動中的陳規(guī)陋習(xí)，增強群眾結(jié)婚登記的自覺性。
2.對返還彩禮的數(shù)額不能機械簡單地確定，彩禮的范圍、數(shù)額、是否返還以及返還的比例等方面，都可以參考當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣，綜合認定。對于未辦理登記但同居時間較長的，一方解除婚約的負有主要過錯，均應(yīng)作為認定返還彩禮數(shù)額的重要因素予以考慮。
3.借助各種力量，加大調(diào)解力度。對此類案件，應(yīng)當(dāng)在查清案件基本事實的基礎(chǔ)上，加大調(diào)解的力度。必要時可通知雙方的家人參與調(diào)解，還可以借助人民調(diào)解組織或者邀請陪審員參與調(diào)解。
4.謹慎行使裁判權(quán)?？紤]農(nóng)村婚約財產(chǎn)糾紛的特點，在久調(diào)無果的情況下，綜合考慮當(dāng)?shù)氐幕榧s習(xí)俗以及個案的實際作出判決，力爭做到法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。
夫妻感情屬于社會意識的范疇，認定夫妻感情是否破裂，是一件既重要又很復(fù)雜的細致的工作。我國《婚姻法》第25條規(guī)定："人民法院審理離婚案件，如夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。"此條規(guī)定首次明確了準(zhǔn)予不準(zhǔn)予離婚的法定界限是"夫妻感情確已破裂"，從而在離婚法定條件問題上確立了破裂主義的立法遠原則。1989年11月21日最高人民法院，了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》（以下簡稱《意見》，把夫妻感情確已破裂這一判決離婚的唯一標(biāo)準(zhǔn)，具體化為14條規(guī)定，凡是符合其中之一的，可以認定為夫妻感情確已破裂，一方堅決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚。表明我國對離婚法定理由的立法已從1980年《婚姻法》所確立的單一破裂主義立法原則各國立法經(jīng)驗的較先進的發(fā)展到堅持破裂主義原則，并兼采過錯主義、目的主義原則；在立法方式上，從概括主義發(fā)展為例示主義?！兑庖姟返念C布實施，標(biāo)志著我國離婚法定理由業(yè)已形成一套符合我國國情，合理吸收世界制度體系。
一、我國離婚法定理由制度的優(yōu)點
第一，這一體系是以歷史唯物主義的婚姻觀為指導(dǎo)，對我國社會主義初級階段離婚原因的科學(xué)概括。反映在離婚問題上表現(xiàn)為：婚姻家庭的生物學(xué)功能能否實現(xiàn)，直接決定著婚姻家庭的存亡。如當(dāng)一方患有惡疾，或有障礙等情況出現(xiàn)，致使婚姻家庭的a生物學(xué)功能不能實現(xiàn)，常常會導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂.婚姻家庭的社會屬性是指婚姻家庭的性質(zhì)及其存在和發(fā)展決定于社會的生產(chǎn)關(guān)系，同時受社會的上層建筑等各種因素的影響和制約,是婚姻家庭的本質(zhì)屬性，它決定著一定社會發(fā)展階段的婚姻家庭的內(nèi)容和特點。同樣，一定社會的離婚原因也受社會因素的制約。因此，分析我國離婚法定立法理由的得失，必須將其置于我國改革開放、社會轉(zhuǎn)型這樣一個大背景之下。我國目前處在社會大變革時期，生產(chǎn)力迅速發(fā)展，生產(chǎn)關(guān)系正在變革，經(jīng)濟體制正在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)換。西方文化、價值觀念不斷滲入，多種社會力量的作用使人們的婚姻觀念和行為呈現(xiàn)多元化價值取向，從而導(dǎo)致離婚的原因也日趨復(fù)雜，感情、經(jīng)濟、道德各種因素交織并存。
第二，這種離婚法定理由體系是對世界各國離婚法定理由立法經(jīng)驗的科學(xué)借鑒和吸收，20世紀(jì)60年代以來，世界各國在離婚法定理由立法上日益拋棄了傳統(tǒng)的過錯原則而代之以破裂原則?，F(xiàn)行《婚姻法》將"感情確已破裂"作為離婚的唯一法定理由，就是這一潮流的產(chǎn)物。那么，是否符合了世界潮流的立法就是科學(xué)合理的立法？"感情破裂"原則在實踐中暴露出的不足已充分說明對這一問題應(yīng)作具體分析。首先，我們應(yīng)認識到世界離婚立法這一潮流，是以二戰(zhàn)后西方社會經(jīng)濟科技大發(fā)展，婦女地位、價值觀念等巨大變化為特定背景的。戰(zhàn)后，西方各國經(jīng)濟發(fā)展進入黃金時代。經(jīng)濟發(fā)展，福利國家的發(fā)展，以及女權(quán)主義運動的發(fā)展使婦女經(jīng)濟獨立性日益增強，"使得婚姻不再成為婦女生存的唯一物質(zhì)來源"，而經(jīng)濟的發(fā)展同樣也改變著人們的價值觀念，個人主義思想盛行、舊的倫理道德體系日益瓦解，家庭功能日益局限在感情和性方面。這一系列變化潛移默化地影響著離婚立法，為西方國家離婚法改革提供了物質(zhì)的、精神的條件。其次，西方各國的離婚法定理由立法改革，依各國國情不同，立法原則、立法方式也不盡相同。我們研究它不僅要從宏觀上分析其立法趨向，更重要的是從微觀上分析其立法技術(shù)，分析各國離婚法定理由如何反映其特定的國情、離婚法定理由與離婚法其它制度的協(xié)調(diào)性，及離婚法定理由本身的操作性，從而為科學(xué)地借鑒和吸收他國立法經(jīng)驗創(chuàng)造條件。第三，現(xiàn)行的離婚法定理由的立法方式，便于判決離婚制度的功能的發(fā)揮。當(dāng)今世界離婚法定理由的立法方式主要有三種：一是列舉主義，法律明文列舉理由作為準(zhǔn)予離婚的依據(jù)，不符合法定理由的離婚之訴，法院不予受理。但原告提出的離婚理由一經(jīng)證實即可獲準(zhǔn)離婚。這種立法方式一方面限制了個人的離婚自由，另一方面，從司法中排除了法官自由裁量的余地，將法官變成了準(zhǔn)予離婚的橡皮圖章。國家對離婚的干預(yù)，在司法過程中無從實現(xiàn)。二是概括主義，法律不具體列舉離婚理由，而以婚姻破裂無可挽回，夫妻關(guān)系無法繼續(xù)維持為概括性離婚理由。這種立法方式由于其不能向當(dāng)事人和法官提供一個清楚的離婚標(biāo)準(zhǔn)，對當(dāng)事人而言可能導(dǎo)致以婚姻破裂為由的離婚權(quán)利濫用。對法官而言，操作性差、法官對婚姻破裂的認定完全可能受到自己對離婚觀念的影響，而造成同一離婚案件不同法院，甚至不同法官審理結(jié)局迥異的司法不公正現(xiàn)象。三是例示主義，概括與列舉相結(jié)合，既列舉可以提起離婚之訴的某些理由，又用一個相對抽象的伸縮性規(guī)定加以概括，以彌補列舉的不足。在這種立法方式下列舉的離婚原因是相對的，夫妻共同生活破裂到不能維持是離婚的要件之一，縱有所例示的原因存在，法官認為婚姻宜繼續(xù)時，就可駁回離婚請求。這樣做一方面擴大了離婚自由，另一方面又使離婚較列舉主義更為嚴(yán)格，這就將當(dāng)事人的離婚自由和國家對離婚的干預(yù)有機結(jié)合在一起，使判決離婚制度的功能得以有效發(fā)揮。因此，《意見》的頒布形成了我國離婚法定理由的例示主義立法方式，彌補了1980年《婚姻法》規(guī)定的不足，有利于我國判決離婚制度功能的正常發(fā)揮。
二、法定離婚理由制度的缺陷與不足
第一、離婚法定理由體系內(nèi)部存在著矛盾與不協(xié)調(diào)。
《婚姻法》第25條規(guī)定："感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。"《意見》中所列舉的認定夫妻感情破裂的14種情形，有些與感情有關(guān)，有些則與感情沒有直接關(guān)系。如第1條"一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生，且難以治愈的"；第12條"一方下落不明滿二年"等規(guī)定。這一不協(xié)調(diào)是由于《婚姻法》第25條表述不科學(xué)造成的。世界上采破裂主義原則的國家大都把破裂的實體規(guī)定為婚姻關(guān)系或夫妻關(guān)系，只有我國把破裂實體規(guī)定為感情。這一規(guī)定混淆了婚姻關(guān)系和感情的區(qū)別。婚姻關(guān)系作為社會關(guān)系的一種是法律調(diào)整的重要方面，而感情作為一種心理活動，法律是不應(yīng)也不能調(diào)整的?；橐鲫P(guān)系破裂的原因是多種多樣的，生活中很多離婚現(xiàn)象都不是感情破裂的結(jié)果。因此，將破裂的實體規(guī)定為感情是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>
第二、法定離婚理由與婚姻法有關(guān)制度相矛盾。
我國婚姻法是由不同表現(xiàn)形式的法律文件構(gòu)成的。它包括現(xiàn)行《婚姻法》，國務(wù)院及其有關(guān)部門制定的婚姻家庭方面的行政性規(guī)范文件，最高人民法院有關(guān)司法解釋。首先，《意見》與《婚姻法》所規(guī)定的結(jié)婚法定條件存在矛盾?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。第6條規(guī)定"患麻風(fēng)病未經(jīng)治愈或其它醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病"禁止結(jié)婚?！兑庖姟穼?一方患有法定禁止結(jié)婚疾病，"包辦、買賣婚姻"作為判決準(zhǔn)予離婚的條件，與《婚姻法》上述規(guī)定有抵觸之處。一方在婚前患有法定禁止結(jié)婚疾病，包辦、買賣婚姻都是無效婚姻，《意見》卻賦予其合法婚姻的效力。其次，《意見》與我國民政部《婚姻登記條例》存在矛盾?！稐l例》第25條規(guī)定："申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假，騙取婚姻登記的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證。"按照《意見》規(guī)定，"一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的"是判決準(zhǔn)予離婚的條件。從而使同一違法行為由不同機關(guān)處理其后果完全不同。由法院處理，賦予其合法婚姻的效力，按離婚對待；由婚姻登記機關(guān)處理，其婚姻為無效婚姻。第三、離婚法定理由制度缺乏相應(yīng)配套制度與之協(xié)調(diào)發(fā)揮作用。
現(xiàn)行離婚法定理由制度使個人的離婚自由得到了更多的保障，但個人的離婚自由是建立在配偶、子女乃至社會利益之上的。作為個人的自由必須與社會他人利益平衡。我國婚姻法雖有離婚時經(jīng)濟幫助的規(guī)定，并要求離婚時要妥善解決子女問題，但這些制度都是離婚后的救濟，且主要限于物質(zhì)幫助。當(dāng)離婚會導(dǎo)致當(dāng)事人一方及子女陷于物質(zhì)的、精神的苛酷狀態(tài)時，如何防止破裂主義可能導(dǎo)致的離婚權(quán)利濫用，賦予他方以相應(yīng)的阻卻離婚的權(quán)利，婚姻法沒有規(guī)定。但法律的完善需要時間的磨練不可操之過急，我們要樹立信心確信將來會更好。
參考文獻
夫妻感情屬于社會意識的范疇，認定夫妻感情是否破裂，是一件既重要又很復(fù)雜的細致的工作。我國《婚姻法》第25條規(guī)定："人民法院審理離婚案件，如夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。"此條規(guī)定首次明確了準(zhǔn)予不準(zhǔn)予離婚的法定界限是"夫妻感情確已破裂"，從而在離婚法定條件問題上確立了破裂主義的立法遠原則。1989年11月21日最高人民法院，了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》（以下簡稱《意見》，把夫妻感情確已破裂這一判決離婚的唯一標(biāo)準(zhǔn)，具體化為14條規(guī)定，凡是符合其中之一的，可以認定為夫妻感情確已破裂，一方堅決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚。表明我國對離婚法定理由的立法已從1980年《婚姻法》所確立的單一破裂主義立法原則各國立法經(jīng)驗的較先進的發(fā)展到堅持破裂主義原則，并兼采過錯主義、目的主義原則；在立法方式上，從概括主義發(fā)展為例示主義?！兑庖姟返念C布實施，標(biāo)志著我國離婚法定理由業(yè)已形成一套符合我國國情，合理吸收世界制度體系。
一、我國離婚法定理由制度的優(yōu)點
第一，這一體系是以歷史唯物主義的婚姻觀為指導(dǎo)，對我國社會主義初級階段離婚原因的科學(xué)概括。反映在離婚問題上表現(xiàn)為：婚姻家庭的生物學(xué)功能能否實現(xiàn)，直接決定著婚姻家庭的存亡。如當(dāng)一方患有惡疾，或性功能有障礙等情況出現(xiàn)，致使婚姻家庭的a生物學(xué)功能不能實現(xiàn)，常常會導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂.婚姻家庭的社會屬性是指婚姻家庭的性質(zhì)及其存在和發(fā)展決定于社會的生產(chǎn)關(guān)系，同時受社會的上層建筑等各種因素的影響和制約,是婚姻家庭的本質(zhì)屬性，它決定著一定社會發(fā)展階段的婚姻家庭的內(nèi)容和特點。同樣，一定社會的離婚原因也受社會因素的制約。因此，分析我國離婚法定立法理由的得失，必須將其置于我國改革開放、社會轉(zhuǎn)型這樣一個大背景之下。我國目前處在社會大變革時期，生產(chǎn)力迅速發(fā)展，生產(chǎn)關(guān)系正在變革，經(jīng)濟體制正在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)換。西方文化、價值觀念不斷滲入，多種社會力量的作用使人們的婚姻觀念和行為呈現(xiàn)多元化價值取向，從而導(dǎo)致離婚的原因也日趨復(fù)雜，感情、經(jīng)濟、道德各種因素交織并存。
第二，這種離婚法定理由體系是對世界各國離婚法定理由立法經(jīng)驗的科學(xué)借鑒和吸收， 20世紀(jì)60年代以來，世界各國在離婚法定理由立法上日益拋棄了傳統(tǒng)的過錯原則而代之以破裂原則?，F(xiàn)行《婚姻法》將"感情確已破裂"作為離婚的唯一法定理由，就是這一潮流的產(chǎn)物。那么，是否符合了世界潮流的立法就是科學(xué)合理的立法？"感情破裂"原則在實踐中暴露出的不足已充分說明對這一問題應(yīng)作具體分析。首先，我們應(yīng)認識到世界離婚立法這一潮流，是以二戰(zhàn)后西方社會經(jīng)濟科技大發(fā)展，婦女地位、價值觀念等巨大變化為特定背景的。戰(zhàn)后，西方各國經(jīng)濟發(fā)展進入黃金時代。經(jīng)濟發(fā)展，福利國家的發(fā)展，以及女權(quán)主義運動的發(fā)展使婦女經(jīng)濟獨立性日益增強，"使得婚姻不再成為婦女生存的唯一物質(zhì)來源"，而經(jīng)濟的發(fā)展同樣也改變著人們的價值觀念，個人主義思想盛行、舊的倫理道德體系日益瓦解，家庭功能日益局限在感情和性方面。這一系列變化潛移默化地影響著離婚立法，為西方國家離婚法改革提供了物質(zhì)的、精神的條件。其次， 西方各國的離婚法定理由立法改革，依各國國情不同，立法原則、立法方式也不盡相同。我們研究它不僅要從宏觀上分析其立法趨向，更重要的是從微觀上分析其立法技術(shù)，分析各國離婚法定理由如何反映其特定的國情、離婚法定理由與離婚法其它制度的協(xié)調(diào)性，及離婚法定理由本身的操作性，從而為科學(xué)地借鑒和吸收他國立法經(jīng)驗創(chuàng)造條件。
第三，現(xiàn)行的離婚法定理由的立法方式，便于判決離婚制度的功能的發(fā)揮。當(dāng)今世界離婚法定理由的立法方式主要有三種：一是列舉主義，法律明文列舉理由作為準(zhǔn)予離婚的依據(jù)，不符合法定理由的離婚之訴，法院不予受理。但原告提出的離婚理由一經(jīng)證實即可獲準(zhǔn)離婚。這種立法方式一方面限制了個人的離婚自由，另一方面，從司法中排除了法官自由裁量的余地，將法官變成了準(zhǔn)予離婚的橡皮圖章。國家對離婚的干預(yù)，在司法過程中無從實現(xiàn)。二是概括主義，法律不具體列舉離婚理由，而以婚姻破裂無可挽回，夫妻關(guān)系無法繼續(xù)維持為概括性離婚理由。這種立法方式由于其不能向當(dāng)事人和法官提供一個清楚的離婚標(biāo)準(zhǔn)，對當(dāng)事人而言可能導(dǎo)致以婚姻破裂為由的離婚權(quán)利濫用。對法官而言，操作性差、法官對婚姻破裂的認定完全可能受到自己對離婚觀念的影響，而造成同一離婚案件不同法院，甚至不同法官審理結(jié)局迥異的司法不公正現(xiàn)象。三是例示主義，概括與列舉相結(jié)合，既列舉可以提起離婚之訴的某些理由，又用一個相對抽象的伸縮性規(guī)定加以概括，以彌補列舉的不足。在這種立法方式下列舉的離婚原因是相對的，夫妻共同生活破裂到不能維持是離婚的要件之一，縱有所例示的原因存在，法官認為婚姻宜繼續(xù)時，就可駁回離婚請求。這樣做一方面擴大了離婚自由，另一方面又使離婚較列舉主義更為嚴(yán)格，這就將當(dāng)事人的離婚自由和國家對離婚的干預(yù)有機結(jié)合在一起，使判決離婚制度的功能得以有效發(fā)揮。因此，《意見》的頒布形成了我國離婚法定理由的例示主義立法方式，彌補了1980年《婚姻法》規(guī)定的不足，有利于我國判決離婚制度功能的正常發(fā)揮。
二、法定離婚理由制度的缺陷與不足
第一、離婚法定理由體系內(nèi)部存在著矛盾與不協(xié)調(diào)。
《婚姻法》第25條規(guī)定："感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。"《意見》中所列舉的認定夫妻感情破裂的14種情形，有些與感情有關(guān)，有些則與感情沒有直接關(guān)系。如第1條"一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病， 或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的"；第12條"一方下落不明滿二年"等規(guī)定。這一不協(xié)調(diào)是由于《婚姻法》第25條表述不科學(xué)造成的。世界上采破裂主義原則的國家大都把破裂的實體規(guī)定為婚姻關(guān)系或夫妻關(guān)系，只有我國把破裂實體規(guī)定為感情。這一規(guī)定混淆了婚姻關(guān)系和感情的區(qū)別。婚姻關(guān)系作為社會關(guān)系的一種是法律調(diào)整的重要方面，而感情作為一種心理活動，法律是不應(yīng)也不能調(diào)整的。婚姻關(guān)系破裂的原因是多種多樣的，生活中很多離婚現(xiàn)象都不是感情破裂的結(jié)果。因此，將破裂的實體規(guī)定為感情是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>
第二、法定離婚理由與婚姻法有關(guān)制度相矛盾。
我國婚姻法是由不同表現(xiàn)形式的法律文件構(gòu)成的。它包括現(xiàn)行《婚姻法》，國務(wù)院及其有關(guān)部門制定的婚姻家庭方面的行政性規(guī)范文件，最高人民法院有關(guān)司法解釋。首先，《意見》與《婚姻法》所規(guī)定的結(jié)婚法定條件存在矛盾?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿， 不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。第6 條規(guī)定"患麻風(fēng)病未經(jīng)治愈或其它醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病"禁止結(jié)婚?！兑庖姟穼?一方患有法定禁止結(jié)婚疾病，"包辦、買賣婚姻"作為判決準(zhǔn)予離婚的條件，與《婚姻法》上述規(guī)定有抵觸之處。一方在婚前患有法定禁止結(jié)婚疾病，包辦、買賣婚姻都是無效婚姻，《意見》卻賦予其合法婚姻的效力。其次，《意見》與我國民政部《婚姻登記條例》存在矛盾。《條例》第25條規(guī)定："申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假，騙取婚姻登記的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證。"按照《意見》規(guī)定，"一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的"是判決準(zhǔn)予離婚的條件。從而使同一違法行為由不同機關(guān)處理其后果完全不同。由法院處理，賦予其合法婚姻的效力，按離婚對待；由婚姻登記機關(guān)處理，其婚姻為無效婚姻。
第三、離婚法定理由制度缺乏相應(yīng)配套制度與之協(xié)調(diào)發(fā)揮作用。
現(xiàn)行離婚法定理由制度使個人的離婚自由得到了更多的保障，但個人的離婚自由是建立在配偶、子女乃至社會利益之上的。作為個人的自由必須與社會他人利益平衡。我國婚姻法雖有離婚時經(jīng)濟幫助的規(guī)定，并要求離婚時要妥善解決子女問題，但這些制度都是離婚后的救濟，且主要限于物質(zhì)幫助。當(dāng)離婚會導(dǎo)致當(dāng)事人一方及子女陷于物質(zhì)的、精神的苛酷狀態(tài)時，如何防止破裂主義可能導(dǎo)致的離婚權(quán)利濫用，賦予他方以相應(yīng)的阻卻離婚的權(quán)利，婚姻法沒有規(guī)定。但法律的完善需要時間的磨練不可操之過急，我們要樹立信心確信將來會更好。
參考文獻
