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刑事拘留，是指在特定條件下對犯罪嫌疑人緊急采取的、臨時剝奪其人身自由的一種刑事強(qiáng)制措施。刑事拘留是一種使用很廣泛的刑事強(qiáng)制措施，我國法律對刑事拘留的規(guī)定主要是《刑事訴訟法》第 61 條的公安機(jī)關(guān)的先行拘留。以現(xiàn)行法律為依據(jù)，許多刑法學(xué)者都對刑事拘留制度進(jìn)行過探討，但目前理論界和實(shí)務(wù)界對刑事拘留的許多重大問題仍存在較大爭議，對適用中的許多具體問題研究的仍不深入、細(xì)致。我國目前的刑事拘留制度設(shè)計(jì)存在不科學(xué)，不合理之處，尤其表現(xiàn)在刑事拘留作為一項(xiàng)剝奪人身自由的刑事強(qiáng)制措施，其決定、延長、變更及解除等一系列權(quán)力都由偵查機(jī)關(guān)自行決定；刑事拘留制度中關(guān)于犯保障罪嫌疑人基本權(quán)利的規(guī)定不足。
一、 刑事拘留適用的存在的問題
在我國的刑事司法實(shí)踐中，刑事拘留的適用已處于一種非常普遍的狀態(tài)，刑事拘留成為了偵查機(jī)關(guān)的一種常用偵查手段?，F(xiàn)階段，司法實(shí)踐中刑事拘留這一強(qiáng)制措施存在的問題主要表現(xiàn)在以下五點(diǎn)：
1、刑事拘留的目的隨意化。
刑事訴訟活動主要是保證刑法的貫徹實(shí)施，對犯罪進(jìn)行懲罰，對人民的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，因此，采取刑事拘留的刑事強(qiáng)制措施，其目的只能是保證刑事訴訟的順利進(jìn)行。
首先是利益驅(qū)動。實(shí)踐中，有的偵查機(jī)關(guān)首先想到的就是限制犯罪嫌疑人的人身自由，利用犯罪嫌疑人失去自由后的恐懼心理，或者是其他人對犯罪嫌疑人的關(guān)心，來獲取非法利益。偵查機(jī)關(guān)出于這種目的對犯罪嫌疑人采取刑事強(qiáng)制措施，必然會首選刑事拘留這種強(qiáng)制措施，根本不考慮犯罪嫌疑人的現(xiàn)實(shí)危害性等客觀情節(jié)，一味的選擇將犯罪嫌疑人一關(guān)了之，拘留后就罰款，這嚴(yán)重背離了刑事拘留這個刑事強(qiáng)制措施的目的，損害法律的權(quán)威性。其次是執(zhí)法本位主義[1]。偵查機(jī)關(guān)將犯罪嫌疑人刑事拘留，相對于其他刑事強(qiáng)制措施，肯定對辦案更有利。犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)刑事拘留后，其人身自由受到了絕對的限制。如果不考慮犯罪嫌疑人的現(xiàn)實(shí)危害性，這肯定是最佳的刑事強(qiáng)制措施。再次是重口供輕證據(jù)。發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)，或者接到報(bào)案后，偵查機(jī)關(guān)總是會在第一時間對犯罪嫌疑人采取刑事拘留的強(qiáng)制措施，然后再設(shè)法獲取犯罪嫌疑人的口供。為了獲取犯罪嫌疑人有效、充分、詳實(shí)的口供，偵查機(jī)關(guān)在刑事強(qiáng)制措施中首選刑事拘留這也是必然的。
2、刑事拘留的對象隨意化。
第一種傾向是隨意擴(kuò)大刑事拘留的范圍?！缎淌略V訟法》第 61 條明確了刑事拘留的適用對象和條件，但在司法實(shí)踐中卻存在著人為的泛化傾向，任意擴(kuò)大刑事拘留的適用范圍。具體表現(xiàn)為：由于刑事拘留期限有限，在辦理刑事案件過程中先使用行政拘留然后再改為刑事拘留以延長辦案期限；對明顯不符合“現(xiàn)行犯和重大嫌疑分子”，如帶有民事糾紛的故意傷害犯（輕傷），有執(zhí)法瑕疵或并非使用暴力阻礙公務(wù)案的涉嫌犯；有混合過錯的涉案犯罪嫌疑人采取刑事拘留措施。
3、刑事拘留的期限隨意化。
我國《刑事訴訟法》第 69 條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)對被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)，提請人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長一日至四日。對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至三十日。”《刑事訴訟法》第 134 條規(guī)定：人民檢察院對直接受理的案件中被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在十日以內(nèi)作出決定。在特殊情況下，決定逮捕的時間可以延長一日至四日?！睆姆l的立法本意來分析，對刑事拘留期限的適用應(yīng)該是盡量縮短期限以便進(jìn)入下一訴訟程序。在司法實(shí)踐中，刑事拘留期限很大程度上就是執(zhí)法機(jī)關(guān)的辦案期限，《刑事訴訟法》第 69 條規(guī)定：“對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至三十日?！庇捎谑芄矙C(jī)關(guān)現(xiàn)存體制和偵查水平的影響，刑事拘留期限成為了公安機(jī)關(guān)的辦案期限，原本可以較短時間內(nèi)完結(jié)偵查的案件，都拖延至了三十日。
4、刑事拘留的審查隨意化。
拘留措施缺乏事前控制是我國刑事拘留制度的一個突出問題。與西方國家相比，我國刑事拘留的進(jìn)行并沒有中立司法機(jī)構(gòu)的參
與。[2]依照我國刑事訴訟法的規(guī)定，對刑事拘留的決定、延長、釋放以及變更等一系列權(quán)力都是偵查機(jī)關(guān)自己決定。我國的刑事拘留受偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的控制和制約。[3]刑事拘留的決定、延長變更等都是由偵查機(jī)關(guān)尤其是行政首長依職權(quán)單方?jīng)Q定并執(zhí)行，不利于保證拘留活動的合法性。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作為偵查活動的領(lǐng)導(dǎo)者，與案件偵查活動及其結(jié)果存在著直接的利害關(guān)系。而由偵查部門負(fù)責(zé)人對刑事拘留來做決定、延長等的授權(quán)和控制，對刑事拘留的審查和制約基本形同虛設(shè)。刑事拘留的權(quán)力只掌握在偵查機(jī)關(guān)手中，沒有中立機(jī)構(gòu)的專門授權(quán)，沒有司法機(jī)構(gòu)的合法性審查活動，而只有追訴者與被追訴者之間裸的追究關(guān)系。
5、刑事拘留的監(jiān)督隨意化。
在我國，犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)長期不受重視，這是一個無可否認(rèn)的事實(shí)。自新刑事訴訟法實(shí)施以來，在保障犯罪嫌疑人辯護(hù)權(quán)方面取得了長足的進(jìn)步，如允許犯罪嫌疑人聘請律師為其提供法律幫助，將允許委托辯護(hù)人的時間提前到偵查階段。但與國外相比，無論立法還是司法實(shí)踐，犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)仍然沒有得到高度的重視和切實(shí)的保障。[4]從現(xiàn)行法律看，犯罪嫌疑人辯護(hù)權(quán)的有效行使，在法律層面上受到諸多限制。
二、刑事拘留制度的完善
1、完善刑事拘留的立法。刑事拘留是絕對限制人身自由的強(qiáng)制措施，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，必需采取立法的形式予以規(guī)定。
2、調(diào)整刑事拘留的執(zhí)行機(jī)關(guān)?！缎淌略V訟法》規(guī)定，執(zhí)行刑事拘留的機(jī)關(guān)與批準(zhǔn)或決定刑事拘留的機(jī)關(guān)存在分離。刑事拘留本身就是一種臨時性的緊急刑事強(qiáng)制措施，執(zhí)行機(jī)關(guān)在執(zhí)行刑事拘留過程中很難結(jié)合案件具體情況，容易使執(zhí)行刑事拘留機(jī)械化、任務(wù)
化[5]?！缎淌略V訟法》規(guī)定的公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、人民檢察院、監(jiān)獄、軍隊(duì)保衛(wèi)部門等偵查機(jī)關(guān)都有自己的警察、軍人等強(qiáng)力機(jī)關(guān)，將刑事拘留統(tǒng)一規(guī)定由公安機(jī)關(guān)行使，完全沒有必要。人民檢察院才是法定的監(jiān)督機(jī)關(guān)，人民檢察院有自己的司法警察，刑事拘留統(tǒng)一由人民檢察院批準(zhǔn)或決定，統(tǒng)一由人民檢察院執(zhí)行才更符合法律的規(guī)定，才能使人民檢察院真正起到監(jiān)督的作用。
3、改變刑事拘留場所的歸屬
刑事拘留場所應(yīng)該保持中立。犯罪嫌疑人在被刑事拘留后，一直被關(guān)押在由公安機(jī)關(guān)控制的看守所?，F(xiàn)行實(shí)踐中，看守所是公安機(jī)關(guān)的一個下屬部門，公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查的部門與負(fù)責(zé)羈押的部門共同設(shè)置于公安機(jī)關(guān)內(nèi)部，接受相同的領(lǐng)導(dǎo)。在這種情況下，羈押被當(dāng)作警、檢等偵查機(jī)關(guān)收集控訴證據(jù)的有效方法。
4、加強(qiáng)對刑事拘留的監(jiān)督
刑事拘留是偵查機(jī)關(guān)單方面對犯罪嫌疑人適用的一種臨時性剝奪人身自由的刑事強(qiáng)制措施，該措施直接限制犯罪嫌疑人的人身自由。因此必須進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督與制約。我國目前采取的是人民檢察院這一專門機(jī)關(guān)的審查，是附帶性審查、合法性審查，也是事后審查。對刑事拘留的法律監(jiān)督是整個社會主義法制系統(tǒng)的必不可少的一環(huán)，是真正做到依法辦事的重要保證。法律監(jiān)督是國家和社會對立法和執(zhí)法活動進(jìn)行的監(jiān)視、督促，并對違法活動進(jìn)行檢舉、矯正的行為總稱，其目的在于保證法律在現(xiàn)實(shí)生活中統(tǒng)一正確的貫徹實(shí)施。
當(dāng)今中國的法制歷程是一個被現(xiàn)代化的過程，是一個不斷借鑒與移植的過程。我國刑事拘留制度這一強(qiáng)制措施的現(xiàn)狀也必然是受我國社會轉(zhuǎn)型時期的現(xiàn)狀決定，是當(dāng)前社會現(xiàn)狀的真實(shí)反映，是傳統(tǒng)與現(xiàn)代結(jié)合的產(chǎn)物。刑事拘留制度是刑事訴訟制度的一部分，刑事拘留制度的發(fā)展、完善有賴于刑事訴訟制度的發(fā)展和完善。完善刑事拘留制度，是一項(xiàng)長期而復(fù)雜的工作，牽涉到人權(quán)與公權(quán)的博弈，牽涉到各執(zhí)法部門的切身利益。刑事拘留制度的完善應(yīng)堅(jiān)持打擊犯罪與保障人權(quán)并重的理念，從更大程度上保護(hù)公民個人的人身自由，維護(hù)社會秩序和大多數(shù)人的合法權(quán)益。
注釋：
[1]宋家寧，李穎.《刑事拘留條件的分析與重構(gòu)》.中國刑事警察，2006（3）：34
[2]徐俊.《刑事拘留存在的問題及完善》.江西公安?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)，2003（1） 7
[3]商曉靜.我國刑事拘留制度問題研究：[河北大學(xué)碩士學(xué)位論文].2005，27-31
《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》是高檢院于2002年1月下發(fā)施行的一種審查逮捕類檢察法律文書，依其制作說明，其適用的事由是，“人民檢察院在對偵查機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕犯罪嫌疑人，經(jīng)審查認(rèn)為案件事實(shí)不清，證據(jù)不足，不批準(zhǔn)逮捕犯罪嫌疑人，要求公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查時，或?qū)Ψ缸锵右扇藳]有逮捕必要時使用”。但筆者以為，這種文書存在問題，應(yīng)該予以廢止。
一、沒有法律依據(jù)
檢察法律文書作為人民檢察院在履行法監(jiān)督職能過程所制作的一種具有法律效力的司法公文，其主要特點(diǎn)之一就是其制作要有法律依據(jù)，從而使其具有合法性?；诿恳环N檢察職能都是法定的，這種合法性的首要要求就是每一種檢察文書的制作都必須針對法定的事由。從《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的名稱上看，其所適用的事由應(yīng)該是“不予批準(zhǔn)逮捕”的情形。根據(jù)《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的制作說明，該文書是“依據(jù)《刑事訴訟法》第六十八條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第九十九條、第一百零一條、第一百零二條的規(guī)定制作”，但不論是《刑事訴訟法》第六十八條還是《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第九十九條、第一百零一條、第一百零二條數(shù)學(xué)小論文論文格式，都只有關(guān)于“批準(zhǔn)逮捕”或“不批準(zhǔn)逮捕”決定的規(guī)定，并沒有關(guān)于“不予批準(zhǔn)逮捕”的規(guī)定。不僅如此，筆者查遍《刑事訴訟法》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》的所有條文，也未發(fā)現(xiàn)一處關(guān)于人民檢察院“不予批準(zhǔn)逮捕”的規(guī)定。因此，法律上沒“不予批準(zhǔn)逮捕”一說，所謂“不予批準(zhǔn)逮捕”并不是一種法定事由，《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的制作沒有法律依據(jù)。
二、造成法律事由分類邏輯紊亂
對比《不批準(zhǔn)逮捕決定書》的制作說明，可以發(fā)現(xiàn)《不批準(zhǔn)逮捕決定書》與《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的制作法律依據(jù)是完全一樣的，都是“依據(jù)《刑事訴訟法》第六十八條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第九十九條、第一百零一條、第一百零二條的規(guī)定制作”。而上述條文卻均只有關(guān)于“不批準(zhǔn)逮捕”的規(guī)定，并無“不予批準(zhǔn)逮捕”這一提法。這樣，《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的存在，實(shí)際上是把上述條文所規(guī)定的“不批準(zhǔn)逮捕”又分成“不批準(zhǔn)逮捕”和“不予批準(zhǔn)逮捕”兩類，不僅多出了“不予批準(zhǔn)逮捕”這一法律規(guī)定所沒有的事由，而且在分類上，使不批準(zhǔn)逮捕成為其自身的子項(xiàng)，從邏輯講，違反了邏輯劃分中母項(xiàng)不得在子項(xiàng)中出現(xiàn)的規(guī)則，造成思維上的混亂，讓人難以理解。
三、他檢察文書不協(xié)調(diào)
檢察法律文書作為一個相對完整的體系，其內(nèi)部需要有相當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)性。從法律規(guī)定的不批準(zhǔn)逮捕適用事由看，主要有定罪不捕、無罪不捕和事實(shí)不清、證據(jù)不足的存疑不捕三種情況，根據(jù)上述《不批準(zhǔn)逮捕決定書》和《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的制作說明，《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》適用于定罪不捕和存疑不捕，《不批準(zhǔn)逮捕決定書》適用于無罪不捕。而在審查起訴階段，也存在犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰或免除刑罰的相對不起訴、法定不予追究刑事責(zé)任的絕對不起訴和事實(shí)不清、證據(jù)不足的存疑不起訴三種情況，與需要作出不批準(zhǔn)逮捕決定的情形基本類似，但制作的法律文書都是《不起訴決定書》，而并沒有所謂“不予起訴”決定書這種文書。因此，從體系上講，制作《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》也有損檢察法律文書體系的協(xié)調(diào)性。
四、造成對法律理解與適用的混亂
由于上述問題的存在，實(shí)踐中讓人不僅對《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》難以理解適用，而且對《刑事訴訟法》的相關(guān)條文的理解和適用也生出疑問，甚至影響到偵查監(jiān)督干警的司法信心。就筆者所知數(shù)學(xué)小論文論文格式，很多偵查監(jiān)督一線的檢察干警怎么也不明白“不批準(zhǔn)逮捕”與“不予批準(zhǔn)逮捕”到底是什么關(guān)系，搞不清楚為什么《刑事訴訟法》與《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》都沒有“不予批準(zhǔn)逮捕”的規(guī)定，卻有《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》這種文書。一些干警甚至總以為是自己法條掌握有誤，總認(rèn)為法律肯定有“不予批準(zhǔn)逮捕”的相關(guān)規(guī)定，是自己沒記住或找到，從而一提到“不予批準(zhǔn)逮捕”時就心中無底，信心不足。還有一些偵查監(jiān)督崗位的新來者甚至根本就不知道還有“不予批準(zhǔn)逮捕”這一說，對之一臉茫然，因?yàn)樗麄冊诜l和教科書中從來沒有看到過“不予批準(zhǔn)逮捕”這一用語。理解上的混亂，也使得一些地方的檢察機(jī)關(guān)在不批準(zhǔn)逮捕偵查機(jī)關(guān)提請逮捕的犯罪嫌疑人時，在文書制作適用上非?；靵y。就筆者所知，有一律制作《不批準(zhǔn)逮捕決定書》而根本不適用《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》的，有僅將《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》適用于存疑不捕的，也有僅將《不予批準(zhǔn)逮捕決定書》適用于定罪不捕的，可謂五花八門，影響了法律實(shí)施的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性。
逮捕是公安司法機(jī)關(guān)在一定時間內(nèi)依法完全剝奪犯罪嫌疑人或被告人人身自由并解送到一定場所予以羈押的一種強(qiáng)制措施。正當(dāng)法律程序下的逮捕是保障刑事訴訟的有效手段，而不受任何限制的、濫用的逮捕，則會成為踐踏人權(quán)的工具。因此，現(xiàn)代各國的憲法和刑事訴訟法都對逮捕制度予以明文規(guī)定，嚴(yán)格限制逮捕的適用主體、適用條件以及羈押期限等，以期最大程度地發(fā)揮逮捕制度的積極作用，減少其對基本人權(quán)的消極影響。
根據(jù)我國憲法和刑事訴訟法的規(guī)定，逮捕犯罪嫌疑人和被告人的批準(zhǔn)權(quán)或決定權(quán)屬于人民檢察院和人民法院。對于公安機(jī)關(guān)要求審查批準(zhǔn)逮捕的案件，人民檢察院有批準(zhǔn)權(quán)。人民檢察院在偵查及審查中，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)逮捕犯罪嫌疑人的，有權(quán)自行決定逮捕。人民法院直接受理的自訴案件中，需要逮捕被告人的，人民法院有決定權(quán)；對人民檢察院提起公訴的案件，人民法院在審判階段發(fā)現(xiàn)需要逮捕被告人的，有權(quán)決定逮捕。公安機(jī)關(guān)無權(quán)自行決定逮捕，只享有逮捕的執(zhí)行權(quán)；人民檢察院和人民法院的逮捕決定都必須交付公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。
一、我國逮捕制度中存在的問題
1.“可能判處徒刑以上刑罰”的規(guī)定不合理
逮捕是在刑事訴訟中適用于特定對象的預(yù)防性措施，其目的是防止犯罪嫌疑人、被告人采取自殺、逃跑、串供、隱匿或毀滅罪證、阻礙證人作證等方法逃避偵查、和審判，防止其繼續(xù)實(shí)施具有社會危害性和人身危險性的行為，保證刑事訴訟活動的順利進(jìn)行。根據(jù)逮捕的這一基本功能，只要犯罪嫌疑人、被告人有妨礙偵查、、審判工作順利進(jìn)行的行為，就應(yīng)當(dāng)采取逮捕措施，而不應(yīng)考慮其是否可能被判處徒刑以上刑罰。
2.偵查階段的律師會見權(quán)受到了重重限制
我國《刑事訴訟法》第九十六條規(guī)定：“犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、申訴、控告?！婕皣颐孛艿陌讣?，犯罪嫌疑人聘請律師，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。受委托的律師……可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件的情況。律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！痹摋l規(guī)定是人權(quán)保護(hù)理念在刑事訴訟程序中的體現(xiàn)，然而在實(shí)踐中，會見律師的規(guī)定普遍執(zhí)行得不夠好。
3.超期羈押屢禁不止
超期羈押現(xiàn)象在我國并未從根本上得到解決。根據(jù)權(quán)威部門的統(tǒng)計(jì)，截至2003年10月底，全國各看守所共存在超期羈押案件近5000例。造成這一現(xiàn)象既有立法方面的原因，也有執(zhí)法方面的原因。
二、我國逮捕制度的完善
1.批捕權(quán)應(yīng)歸人民法院
在我國的刑事訴訟程序中，人民檢察院是唯一的公訴機(jī)關(guān)，不但承擔(dān)著控訴職能，在其直接立案偵查的案件中還承擔(dān)著偵查職能，且公訴案件審前階段的審查、批準(zhǔn)逮捕權(quán)也歸人民檢察院。檢察機(jī)關(guān)的雙重身份使得逮捕制度中的監(jiān)督程a序形同虛設(shè)，逮捕程序中控辯雙方嚴(yán)重失衡，“以捕代偵”現(xiàn)象普遍存在，犯罪嫌疑人、被告人享有的合法權(quán)利難以得到完全保障。由審判機(jī)關(guān)行使批捕權(quán)，不僅符合以審判機(jī)關(guān)為中心的現(xiàn)代司法制度的要求同時也有利于保障程序公正和實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)。目前，世界上大部分國家都將批捕權(quán)賦予具有中立地位的法庭或法官。對于必須逮捕的，追訴機(jī)關(guān)只能向中立的司法機(jī)關(guān)提出申請，由法庭或法官決定是否逮捕。我國也應(yīng)當(dāng)修改相關(guān)法律，將批捕權(quán)賦予人民法院，以防止出現(xiàn)因控訴機(jī)關(guān)職權(quán)過于強(qiáng)大而導(dǎo)致訴訟結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡所帶來的司法不公。2.實(shí)行逮捕與羈押相分離的制度
我國實(shí)行的是逮捕與羈押一體的制度，即犯罪嫌疑人、被告人一旦被捕，就意味著羈押，而羈押的場所一般為公安機(jī)關(guān)的看守所。公安機(jī)關(guān)在刑事訴訟中承擔(dān)偵查職能，而犯罪嫌疑人被逮捕后的關(guān)押場所是公安機(jī)關(guān)管轄的看守所，這樣辦案人員就等于“間接控制”了犯罪嫌疑人。公安機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人訊問的時間長短可以不受限制，訊問的次數(shù)也可以不受限制，偵查人員可以“隨時隨地”“對付”犯罪嫌疑人，直到得到適合自己的口供，因此刑訊逼供、超期羈押等現(xiàn)象時有發(fā)生?，F(xiàn)代刑事訴訟崇尚審判中立、控辯平衡，這不僅表現(xiàn)在審判階段，還應(yīng)當(dāng)貫穿于審前程序之中。在偵查階段，為了保持偵辯平衡，逮捕與羈押決定應(yīng)當(dāng)分兩次作出：逮捕應(yīng)當(dāng)由法官根據(jù)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的申請作出，而對于逮捕后是否需要予以羈押，應(yīng)當(dāng)在聽取犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人以及辦案方的意見后再行作出決定。同時還要實(shí)行捕、押分離制度，將被刑事拘留的犯罪嫌疑人關(guān)押在公安機(jī)關(guān)的看守所內(nèi)，受到逮捕的犯罪嫌疑人、被告人則應(yīng)關(guān)押在司法行政機(jī)關(guān)控制下的監(jiān)獄中。
3.在偵查程序中賦予律師辯護(hù)人的資格
我國刑事訴訟法規(guī)定，公訴案件自案件移送審查之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人，自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護(hù)人，這是辯護(hù)人介入刑事訴訟的最早時間。但犯罪嫌疑人被第一次訊問后或采取強(qiáng)制措施后聘請的律師并不具有辯護(hù)人的資格，無法獨(dú)立參與訴訟程序，其權(quán)利受到了多重限制，因而難以為犯罪嫌疑人提供實(shí)質(zhì)、有效的法律幫助。此外，犯罪嫌疑人在偵查階段聘請的律師往往就是在和審判程序中擔(dān)任其辯護(hù)人的律師，而辯護(hù)律師在偵查階段介入刑事訴訟，為犯罪嫌疑人提供法律幫助，行使辯護(hù)權(quán)，是世界各國的通行做法。故而，我國應(yīng)當(dāng)借鑒國外的訴訟理念，賦予偵查階段的律師辯護(hù)人的資格，以加大在我國刑事訴訟中對人權(quán)保障的力度。
4.真正樹立無罪推定、保障人權(quán)的觀念在我國司法實(shí)踐中，無罪推定原則并未得到徹底貫徹
在訴訟活動陷入僵局的情況下，一些司法機(jī)關(guān)實(shí)際上采取了“寧枉勿縱”的態(tài)度。這一點(diǎn)在適用逮捕措施方面表現(xiàn)尤為明顯，即寧肯“充分”運(yùn)用法律的各種規(guī)定延長羈押期限，也不愿意放人。不徹底貫徹“無罪推定”原則必然導(dǎo)致錯捕、濫捕、超期羈押等現(xiàn)象的出現(xiàn)，從而影響公民對于司法公正的信心。因此要完善我國的逮捕制度必須首先樹立保護(hù)人權(quán)的觀念，并把保護(hù)人權(quán)工作落到實(shí)處。同時應(yīng)加強(qiáng)羈押中的司法審查，弱化行政權(quán)力的影響，并對羈押期限制度進(jìn)行改革，從各個方面保障犯罪嫌疑人和被告人享有的合法權(quán)利，從而建立相對平衡、穩(wěn)定的刑事訴訟制度。
一、中國古代刑事偵查制度的內(nèi)容
“士官”刑事偵查的主體，中國古代的刑事偵查可以說是伴隨著犯罪而生，而最初盡管出現(xiàn)了具備刑偵職能的官吏，但還未形成獨(dú)立的刑事偵查制度，因此中國古代刑事偵查中負(fù)責(zé)審案的官員也就是偵查官員。
1.具備刑偵職能官吏的源起―士官
隨著原始氏族公社社會向奴隸制國家的轉(zhuǎn)化，調(diào)整和約束氏族習(xí)慣和慣例也開始向代表統(tǒng)治階級意志的國家法律轉(zhuǎn)變，原始的違犯禁忌演變?yōu)榉梢饬x上的犯罪。統(tǒng)治者為了對付這些不斷出現(xiàn)的犯罪現(xiàn)象，在規(guī)定許多禁令和刑罰的同時不得不任命一些官吏維持社會秩序，進(jìn)行某些社會管理職能的活動，在這些管理職能活動中，偵查職能開始萌芽，并出現(xiàn)了具有偵查職能的官吏――士官。我國古代關(guān)于司法官吏起源的傳說甚多，但多不足信。
2.“糾舉”：刑事偵查的程序
官糾舉是指官吏和官府發(fā)現(xiàn)犯罪而啟動的刑事偵查程序，包括官吏的舉告和官府的糾劾兩種形式。官糾舉成為刑事偵查程序起源于西周，據(jù)《周禮?秋官?司寇》記載，有“掌司斬殺戮”的“禁殺戮”官，其主要職責(zé)是“傷人見血而不以告者，攘獄者，遏訟者，以誅之。”其意為：凡傷害他人至于流血而被害人不提出告發(fā)的，或告發(fā)后故意不受理的，傷害者利用惡勢力迫使被害人不得提出告發(fā)的，禁殺戮官要查明事實(shí)，并由其向司寇提訟啟動刑偵程序。
二、“律”、“令”：刑事偵查的主要依據(jù)
中國古代刑事偵查依據(jù)的主要是刑典當(dāng)中的法律規(guī)定，也就是說無論漢代的律、令、科、比還是唐代的律、令、格、式，宋代的敕，明代的誥，清代的例都可起到一代刑典的作用，都可以成為司法官吏刑事偵查活動的依據(jù)。但在偵查實(shí)踐當(dāng)中，律、令是刑事偵查的“主要”依據(jù)。如：“格者，百官有司之所常行之事也”，但“其有所違及人之為惡而入于罪戾者，一斷以律?！?/p>
三、刑訊在偵審中占據(jù)著重要地位
偵審合一的糾問式訴訟制度帶來了古代審訊策略方法的繁榮，但這種繁榮卻嚴(yán)重受制于整個古代廣為盛行的刑訊逼供制度，審訊方法呈現(xiàn)的是一種兩極偏向的發(fā)展態(tài)勢。在原始社會，對侵害氏族或部落內(nèi)部的行為進(jìn)行復(fù)仇。當(dāng)這些原始習(xí)俗演變?yōu)榻y(tǒng)治階級的意志表現(xiàn)的習(xí)慣法時，就成了刑罰。因此，濫施刑罰就成為整個偵查案件中經(jīng)常使用的手段和方法，也是統(tǒng)治階級維護(hù)皇權(quán)和社會秩序的重要手段。
四、我國古代偵查方法對當(dāng)代偵查活動的影響
1.常規(guī)偵查方法與古代大體相同
現(xiàn)場勘查、司法鑒定、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)、訊問、通緝等偵查措施在古代偵查活動中都有體現(xiàn)，這些常規(guī)的偵查方法的運(yùn)用與古代大體一樣，只是在規(guī)則方面更加嚴(yán)格和具體，但是在解決案件方面發(fā)揮的作用都是一樣的，在古代和當(dāng)代的偵查活動中有著同等重要的地位。
2.重視言詞證據(jù)，刑訊逼供屢禁不止
在常規(guī)方法中，訊問是運(yùn)用最為廣泛的，也是最受偵查人員青睞的偵查措施，訊問所獲得的犯罪嫌疑人的供述被認(rèn)為是“證據(jù)之王”。偵查人員往往只重視對犯罪嫌疑人的審訊，而忽略其它證據(jù)和信息的搜集。更加注重對現(xiàn)場勘查方法上的研究，不注重程序上的規(guī)范。
五、總結(jié)
一個時期的偵查體制與方法必然有著時代的烙印，反映著時代的需求，在當(dāng)時是有促進(jìn)作用和積極意義的一個在今天看來落后的體制或方法，在古代的時代背景下是有合理性和必然性的。我們要正視偵查的發(fā)展歷史，多一些理解和包容，對前人在偵查制度方面取得的成果要予以肯定，而不是盲目地批判。
在偵查體制與方法的改革方面，我們應(yīng)當(dāng)在繼承與保留前人優(yōu)秀智慧結(jié)晶的基礎(chǔ)上，從現(xiàn)實(shí)問題入手，認(rèn)識到體制和方法的缺陷，以及缺陷出現(xiàn)的原因。要不斷提高偵查體制和方法適應(yīng)社會需求的能力，努力改革和嘗試，同時兼顧當(dāng)今社會的價值觀念，探索適合中國偵查制度發(fā)展的途徑。
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縱觀1997年物證技術(shù)學(xué)的研究，主要集中在以下幾個方面：
1.拓寬物證技術(shù)研究領(lǐng)域。隨著我國法制建設(shè)的發(fā)展和完善，對為法律服務(wù)的物證技術(shù)的要求也越來越高。不僅“刑事犯罪案件逐年增多，暴力化、技巧化、智能化趨勢明顯，有組織的犯罪增多，犯罪手段的現(xiàn)代化程度提高”，〔1〕對物證技術(shù)提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，而且民事訴訟案件中，要保證準(zhǔn)確地執(zhí)法，也越來越多的要求對案件中的各種物證進(jìn)行科學(xué)鑒定。鑒于“常規(guī)的手印、足跡等痕跡物證在現(xiàn)場上的提取率越來越低?！薄?〕因此，廣泛發(fā)現(xiàn)、提取、鑒定其他微量物證就顯得格外重要。如爆炸殘留物、纖維、毛發(fā)、油脂、泥土、涂料以及塑料、金屬屑等。
2.物證技術(shù)鑒定制度的完善。隨著法制建設(shè)的飛速發(fā)展，在訴訟中占重要地位的物證技術(shù)鑒定，其制度的進(jìn)一步完善越來越緊迫。有的學(xué)者對我國現(xiàn)行鑒定制度中存在問題及鑒定活動不規(guī)范的現(xiàn)象，作了調(diào)研，寫出有關(guān)論文數(shù)篇。公安部物證鑒定中心還組織力量對以往物證鑒定有關(guān)條例進(jìn)行研討，業(yè)已著手制定物證鑒定工作條例。為了確保物證鑒定的準(zhǔn)確性，有的學(xué)者對某些鑒定技術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)化和質(zhì)量控制提出了措施。有的學(xué)者從法理角度和我國司法實(shí)踐相結(jié)合，對立法的理論依據(jù)和現(xiàn)實(shí)條件進(jìn)行了細(xì)致的研究。還有的學(xué)者就我國現(xiàn)實(shí)中物證鑒定主體、鑒定資格與涉圍鑒定證人、鑒定權(quán)的劃分等問題進(jìn)行了比較全面地分析和論述。
3.物證攝影技術(shù)。本年度該領(lǐng)域的研究主要集中在新技術(shù)、新方法的研究。如對玻璃橫斷面痕跡的拍照；變壓器矽鋼片油漬指印的拍照；蠟表面指印的拍攝方法；利用定向反射鏡進(jìn)行暗視場照相的方法；利用偏振光燈拍照灰塵印痕；以及對相對平行區(qū)顱面、顏面上對應(yīng)特征水平攝影位置關(guān)系的研究；刑事錄像與計(jì)算機(jī)圖像處理等方面的研究。
4.痕跡技術(shù)。痕跡物證技術(shù)方面學(xué)者們完成了“八。五”國家科技攻關(guān)項(xiàng)目：“DFO合成及其顯現(xiàn)潛在指紋技術(shù)研究”；
“定向反射顯理潛在指印技術(shù)系統(tǒng)研究”：“加濕502膠重顯方法及器材研究”；
“微粒懸浮液顯現(xiàn)潛在手印方法”等，使我國痕跡物證在上述技術(shù)中有的達(dá)到國際先進(jìn)水平，有的處于國際領(lǐng)先地位。在此基礎(chǔ)上，97年痕跡物證技術(shù)研究又取得豐碩成果，各類學(xué)刊上發(fā)表了近百篇文章，涉及手印、足跡、工具痕跡、槍彈痕跡及動物咬痕等的顯現(xiàn)、提取、鑒定的各個方面。如有的學(xué)者探討了足跡邊緣特征的檢驗(yàn)；足跡檢驗(yàn)中影響特征形成的幾種因素；同一人異體鞋鞋底磨損形態(tài)變異規(guī)律；手壓的裝足跡的檢驗(yàn)等問題。有的學(xué)者對非原配鑰匙痕跡、鋸路波形成機(jī)理等方面進(jìn)行了研究。有的學(xué)者對槍彈陽膛線痕跡變寬機(jī)理、槍彈痕跡防護(hù)技術(shù)、彈頭擦點(diǎn)痕跡及改造手槍的鑒定等進(jìn)行了深入的研究。有的學(xué)者還就耳廊印痕鑒定技術(shù)、煙頭上牙印痕跡、錄像資料與器材的帶機(jī)同一認(rèn)定進(jìn)行了探討。
5.文書物證技術(shù)。實(shí)踐中近年來涉及文書物證的案件逐漸增多，文書物證技術(shù)研究也有了相當(dāng)?shù)陌l(fā)展。97年國內(nèi)學(xué)者在這一方面的研究主要有：多種方法偽裝字跡案件的檢驗(yàn)；血書的字跡檢驗(yàn)；反轉(zhuǎn)交叉套摹筆跡的檢驗(yàn)；編造規(guī)律性特征的偽裝筆跡檢驗(yàn)；書寫相對時間的檢驗(yàn)及文件制作時間的鑒定；電腦打印文件的打字人識別等。
6.毒物及其他微量化學(xué)特證技術(shù)。世界范圍內(nèi)的禁毒活動對毒物、物證技術(shù)研究提出了更高要求。97年10月份召開了首屆全國檢驗(yàn)技術(shù)交流會，會議匯集論文134篇，廣泛研究了應(yīng)用現(xiàn)代分析儀器對進(jìn)行檢驗(yàn)的新技術(shù)。在毒物分析方面，學(xué)者研究了因相等取技術(shù)在毒物分析中的應(yīng)用；毒性元素砷、汞、鉛試樣處理方法及等離子體光譜測試技術(shù)等。在分析方面，學(xué)者們對GC／FID測定在人體內(nèi)殘留時間，生物體內(nèi)海洛因及其代謝物的REMEDI的快速檢驗(yàn)進(jìn)行了研究。國內(nèi)外學(xué)者還對違禁藥品的測定方法、可卡因?qū)θ梭w毒性作用、可卡因原子光譜、的快速檢出法等進(jìn)行了深入研究。在其他微量化學(xué)物證技術(shù)方面，學(xué)者們應(yīng)用現(xiàn)代分析技術(shù)，拓寬檢驗(yàn)領(lǐng)域。一年來，學(xué)刊上發(fā)表的論文主要有：從污染的縱火殘留物中鑒別石油蒸餾物的氣相色譜；微量金屬物證的掃描電鏡／x—射線能譜；植物粑粉證據(jù)研究；土壤科學(xué)在空難事件調(diào)查中的作用；x—射線熒光法分析人體組織和衣服上射擊殘留物；膠帶捉取射擊殘留物；微纖維；同位素標(biāo)定在物證中的作用等。
7.生物物證技術(shù)。生物物證技術(shù)方面，97年10月份召開了首屆全國法醫(yī)物證新技術(shù)、新進(jìn)展研討會。與會專家對“八。五”期間的科研成就進(jìn)行了回顧。這一領(lǐng)域內(nèi)的DNA分析技術(shù)仍是研究的重點(diǎn)。
“八。五”期間在“非同位素標(biāo)記探針的DNA指紋圖技術(shù)、復(fù)合擴(kuò)沖STR位點(diǎn)的DNA分型技術(shù)、人類線粒體DNA測序技術(shù)、DNA擴(kuò)沖片段長度多態(tài)性和DNA探針研制等多項(xiàng)國家重點(diǎn)科技攻關(guān)項(xiàng)目均達(dá)到國際先進(jìn)水平或躍居國際領(lǐng)先地位，其中有四項(xiàng)獲得國家科技進(jìn)步二等獎。1997年學(xué)者們繼續(xù)開拓前進(jìn)，研究的熱點(diǎn)是：”多聚酶鏈反應(yīng)（PCR）技術(shù)“和”短串聯(lián)重復(fù)序列（STR）的擴(kuò)沖技術(shù)“。
有的學(xué)者提出“這兩項(xiàng)技術(shù)將取代”DNA“指紋圖技術(shù)”，〔3〕發(fā)揮其對微量、陳舊、污染人體檢材進(jìn)行個人識別的優(yōu)越性。
（二）物證技術(shù)學(xué)研究的展望
在新的一年里，研究的主要內(nèi)容除繼續(xù)深化物證技術(shù)的基礎(chǔ)理論研究和物證鑒定制度的改革外，還將對以下課題進(jìn)行深入研究：物證技術(shù)中計(jì)算機(jī)的應(yīng)用方面，在原來指紋檔案計(jì)算機(jī)管理的基礎(chǔ)上，已發(fā)展到在鑒定中應(yīng)用指紋印的計(jì)算機(jī)自動識別系統(tǒng)；在法醫(yī)物證的DNA分析中，有的已將分析結(jié)果用計(jì)算機(jī)掃描保存，克服了不同檢材必須同步分析的缺點(diǎn)；學(xué)者們更著眼于物證技術(shù)鑒定中自動識別系統(tǒng)的應(yīng)用；物證技術(shù)鑒定中信息、數(shù)據(jù)為的建立以及物證技術(shù)與國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)等的研究。在痕跡物證、文書物證、微量化學(xué)物證等其他各領(lǐng)域中，將進(jìn)一步研究新技術(shù)、新方法。對國外物證技術(shù)研究新成果的引進(jìn)和國內(nèi)外其他自然科學(xué)先進(jìn)技術(shù)的借鑒，使物證技術(shù)鑒定水平再上一個臺階。另外，目前學(xué)者們對物證鑒定技術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)化和鑒定搟量控制的必要性已達(dá)成共識。將在這方面加深研究，進(jìn)一步提高物證鑒定的整體水平，更好地為法律服務(wù)。
二、1997年偵查學(xué)研究的回顧與展望
（一）1997年的回顧
1997年是我國偵查學(xué)研究深入開拓和穩(wěn)步前進(jìn)的一年。年初，在杭州召開了“現(xiàn)代刑偵工作方針專家座談會”，對偵查工作方針進(jìn)行了研討。此外，專家學(xué)者們還就偵查體制改革、偵查措施、方法等有關(guān)問題展開了全方位研究，取得了豐碩成果。1997年我國偵查學(xué)研究的主要問題集中在以下幾個方面：
1.偵查工作方針?，F(xiàn)行的偵查工作方針是公安部于1978年制定的《刑事偵察工作細(xì)則》中確定的。有的學(xué)者在分析該方針不足與過時的基礎(chǔ)上，從制訂偵查方針的依據(jù)、內(nèi)容方面進(jìn)行了探索，提出了“專群結(jié)合、破防并舉、科學(xué)辦案、狠抓戰(zhàn)機(jī)”的新方針建議。在杭州會議上，更多學(xué)者則圍繞《公安學(xué)刊》1996年第三期發(fā)表的斯大孝、蔡楊蒙的《論爭取把更多的案件處置在始發(fā)階段》一文，展開了熱烈討論。學(xué)者們從不同角度充分肯定了“爭取把更多的案件處置在始發(fā)階段”的必要性、可行性和優(yōu)越性，認(rèn)為它應(yīng)作為新時期偵查工作的一個重要指導(dǎo)方針。有的學(xué)者還由此提出了對傳統(tǒng)偵查工作的反思，主張將偵查工作置于大治安之中，強(qiáng)調(diào)公安機(jī)關(guān)要把預(yù)防犯罪和打擊犯罪作為偵查工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為，爭取把更多案件處置在始發(fā)階段是偵查工作走出低效益的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，強(qiáng)調(diào)以此為突破口轉(zhuǎn)變思想深化公安偵查改革。還有學(xué)者進(jìn)行了配套論證，認(rèn)為貫徹落實(shí)“爭取把更多案件處置在始發(fā)階段”應(yīng)樹立服務(wù)觀、效率觀、全局觀、群眾觀、科學(xué)觀五大新觀念。圍繞偵查工作方針的討論，其參與人員之眾多，研究態(tài)度之務(wù)實(shí)，影響之深遠(yuǎn)廣泛，無疑構(gòu)成了該年度偵查學(xué)研究中的一道亮麗風(fēng)景。
2.偵查體制改革。我國現(xiàn)行偵查體制仍是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。學(xué)者們總結(jié)認(rèn)為，其存在著管轄分工不科學(xué)、機(jī)構(gòu)設(shè)置重疊和不合理、職責(zé)不明、缺乏競爭機(jī)制、協(xié)作不力、效率低下、程序不順等諸多問題。有的學(xué)者建議，繼續(xù)完善和推廣偵查人員責(zé)任制，改革偵查工作考核標(biāo)準(zhǔn)，大膽實(shí)行競爭機(jī)制。還有學(xué)者對市局刑警隊(duì)和分局刑警隊(duì)建制提出了改良意見，認(rèn)為應(yīng)將市局刑警隊(duì)與分局刑警隊(duì)重復(fù)的一線偵查力量進(jìn)行合并，把這些偵查力量放置在基層，以充分發(fā)揮他們的工作效率。有的學(xué)者對派出所偵查職能改革進(jìn)行評析，認(rèn)為派出所雖然不再承擔(dān)偵查破案的主要任務(wù)，但也不能完全不管案件偵查，而要積極配合協(xié)助偵查部門調(diào)查取證，抓好偵查基礎(chǔ)工作。有的學(xué)者進(jìn)而提出了派遣刑警人員入駐派出所的設(shè)想與方案。有的學(xué)者還剖析了我國公安機(jī)關(guān)內(nèi)部現(xiàn)行的偵查部門與預(yù)審部門分別專門設(shè)置及其工作互相交叉的現(xiàn)象與不良后果，主張實(shí)行偵查預(yù)審合一的制度，以減少不必要的環(huán)節(jié)。還有學(xué)者從條塊關(guān)系出發(fā)，提出建立自上而下大刑偵機(jī)制的改革設(shè)想，主張加強(qiáng)不同地區(qū)、不同部門、不同警種之間的協(xié)作。
3.偵查措施和方法。這一方面的研究主要集中在各種措施和方法的運(yùn)用上，且多結(jié)合實(shí)際案例或?qū)嵺`中的具體問題加以論述。有的從緝捕對象、緝捕人員、緝捕行動的主客觀因素、緝捕保障方面探討了緝捕行動的決策依據(jù)；有的探討了偵查中推斷犯罪分子職業(yè)的方法；有的分析了串并案偵查的前提、基礎(chǔ)及成功保障；有的學(xué)者對新時期如何開展布控、協(xié)查進(jìn)行了研究；還有學(xué)者對開設(shè)偵查TV（或警察TV）、利用電視通緝令等方式的必要性和實(shí)行辦法進(jìn)行了初步探討。此外，還有學(xué)者研究了偵查措施現(xiàn)代化與合法化的問題。
4.偵查協(xié)作與偵查信息。加強(qiáng)偵查協(xié)作一直是近幾年研究的熱點(diǎn)問題。有的學(xué)者探討了各部門、各警種協(xié)同作戰(zhàn)體制建立的可能性。有的學(xué)者對現(xiàn)行三級破案制度進(jìn)行了剖析，主張建立與各地犯罪形勢相適應(yīng)的偵查機(jī)構(gòu)層次。在具體協(xié)作方式上，交流偵查信息是學(xué)者們議論的重點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為，派出所應(yīng)將重心放在搞好基礎(chǔ)情報(bào)工作上。一些學(xué)者則提出要實(shí)行情報(bào)信息的計(jì)算機(jī)化管理。還有學(xué)者提出應(yīng)擴(kuò)大情報(bào)信息庫的種類等。
5.偵查謀略。關(guān)于偵查謀略的研究相對有所降溫。少數(shù)學(xué)者從兵法謀略的宏觀角度探討了“孫子兵法”與現(xiàn)代偵查相結(jié)合的問題，提出了一些新見解。
6.具體類案的偵查。隨著我國改革開放和科技發(fā)展，團(tuán)伙犯罪和計(jì)算機(jī)犯罪日益猖獗，因此這些案件的偵查已引起人們的高度重視。不過，大多數(shù)文章對此研究還停留在對于具體個案的分析評論、對犯罪的情況、特點(diǎn)、手法的介紹以及一般性對策上。
7.涉外聯(lián)合偵查制度和外國偵查制度。涉外聯(lián)合偵查制度和外國偵查制度是我國偵查學(xué)的薄弱地帶。有些學(xué)者從涉外聯(lián)合偵查的形式與范圍、原則、基本程序等方面進(jìn)行了初步研究；有的學(xué)者則繼續(xù)深入研究了西方主要國家犯罪偵查制度，取得了一些可喜成果。
（二）今后的展望
1998年我國偵查學(xué)領(lǐng)域內(nèi)主要研究的課題應(yīng)當(dāng)包括：偵查學(xué)基礎(chǔ)理論及其框架；大刑偵體制改革的深入發(fā)展；新刑事訴訟法生效后偵查程序及方法的科學(xué)化與合法化；偵查基本觀念與功能轉(zhuǎn)換；外國犯罪偵查制度；反偵查理論；暴力犯罪案件偵查對策；犯罪案件偵查對策；計(jì)算機(jī)犯罪案件偵查對策；新刑法確定的新型犯罪案件的特點(diǎn)及偵查對策。
注釋：
在法制日益健全的今天，絕大多數(shù)刑事案件的偵破，都必須遵循嚴(yán)格的法律程序和證據(jù)規(guī)則，而對于隱蔽性強(qiáng)、證據(jù)收集難、無被害人的犯罪案件，依靠一般的偵查手段難以及時偵破，因此在司法實(shí)踐中大量使用刑事特情這一特殊而有效的偵查力量。但是目前中國的司法制度中缺少關(guān)于刑事特情使用的法律依據(jù)，也缺少有效監(jiān)督刑事特情偵查的法律程序。為了充分發(fā)揮刑事特情的作用和保障公民的合法權(quán)利，有必要對刑事特情制度進(jìn)行法律制度體系內(nèi)全方位的分析及體系外的社會反思是必需的。
一、刑事特情概述
（一）概念
特情在《刑事偵查學(xué)教程》中的定義是指：公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)內(nèi)部對執(zhí)行特殊任務(wù)的秘密情報(bào)人員的通稱。而刑事特情的概念在公安部2001年6月29日印發(fā)的《刑事特情工作規(guī)定》第二條中則是這樣表述的：“刑事特情是公安機(jī)關(guān)刑事偵查部門領(lǐng)導(dǎo)和指揮的、同刑事犯罪活動作斗爭的特殊的秘密工作力量，主要用于搜集犯罪活動情報(bào)、協(xié)助專案偵查工作、發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人”。有學(xué)者認(rèn)為“刑事特情工作，是指公安機(jī)關(guān)刑事偵查部門對特情人員進(jìn)行的選擇建立、領(lǐng)導(dǎo)使用和教育管理的一整套工作，是刑事偵查部門同刑事犯罪作斗爭的一種不可缺少的專門手段，是刑事偵查部門的一項(xiàng)重要基礎(chǔ)業(yè)務(wù)建設(shè)?！睆纳厦嫘淌绿厍楦拍畹谋硎鲋锌梢钥闯觯海?）刑事特情是偵查機(jī)關(guān)行使偵查權(quán)的一種方式，只能由刑事偵查關(guān)機(jī)關(guān)建立、領(lǐng)導(dǎo)和使用；（2）刑事特情只能用于刑事案件偵查、發(fā)現(xiàn)和搜集獲取刑事犯罪情報(bào)服務(wù)；（3）刑事特情不是偵查機(jī)關(guān)的工作人員,不具有國家刑偵機(jī)關(guān)的正式編制，而是在偵查機(jī)關(guān)和偵查人員的領(lǐng)導(dǎo)指揮下，完成特定偵查任務(wù)的社會人員。
（二）種類
對于刑事特情的種類，按照公安部《刑事特情工作規(guī)定》第五條的規(guī)定：“刑事特情分為專案特情、情報(bào)特情和控制特情?！睂０柑厍槭侵浮坝糜趨f(xié)助偵查機(jī)關(guān)偵查已經(jīng)發(fā)生或正在預(yù)謀的刑事案件，秘密調(diào)查偵控對象的犯罪事實(shí)或犯罪意圖，打入犯罪組織內(nèi)部協(xié)助搜集案件證據(jù)和線索的人員”；情報(bào)特情是指用于搜集犯罪活動情報(bào)，了解有犯罪意圖和犯罪跡象的各類人員的動向，發(fā)現(xiàn)和控制預(yù)謀犯罪的人員；控制特情是指用于控制特種行業(yè)、重點(diǎn)地區(qū)、復(fù)雜場所等犯罪嫌疑人易于涉足的場所和身受犯罪侵害的重點(diǎn)部位，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人以及犯罪線索，發(fā)現(xiàn)、核實(shí)和獲取犯罪證據(jù)的人員。
（三）作用
刑事特情的使用作為一項(xiàng)基礎(chǔ)性手段，同刑事技術(shù)手段、技偵手段一樣是一種刑事偵查的手段，而且這種手段具有一些其他手段無可比擬的優(yōu)勢，那就是及時獲得真實(shí)、準(zhǔn)確的情報(bào)，這對于打擊犯罪非常關(guān)鍵，特別是在打擊犯罪中的作用非常明顯。犯罪具有組織較為嚴(yán)密、相對外部較為封閉、涉案人員多、販毒手法多樣等特點(diǎn)，這些特點(diǎn)給禁毒工作帶來了前所未有的挑戰(zhàn)，為了有效的破獲犯罪，使用刑事特情就尤為必要。因?yàn)樾淌绿厍椴坏軌虼蛉胴湺窘M織內(nèi)部獲得準(zhǔn)確、有效、高價值的情報(bào)，而且能避免由于偵查人員親自偵查不慎而造成的損失，所以刑事特情是打擊犯罪的主要手段。因此，在當(dāng)前的犯罪偵查工作中要強(qiáng)化這種手段的運(yùn)用，并且要不斷完善刑事特情工作的制度、方法、手段，以更好的服務(wù)于犯罪偵查破案工作。
二、存在問題
（一）法律缺失
我國法律關(guān)于刑事偵查及偵查機(jī)關(guān)的職權(quán)的規(guī)定，主要集中在《刑事訴訟法》、《人民警察法》、《人民檢察院組織法》等基本法律中。我國《刑事訴訟法》規(guī)定：偵查是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院等專門機(jī)關(guān)在辦理案件過程中，依照法律進(jìn)行的專門調(diào)查工作和強(qiáng)制措施，并在隨后規(guī)定了偵查訊問等八種專門調(diào)查手段和拘傳等五種強(qiáng)制措施，但是沒有關(guān)于刑事特情制度的規(guī)定?！度嗣窬旆ā泛汀度嗣駲z察院組織法》中也沒有刑事特情、刑事特情偵查的規(guī)定。事實(shí)上，刑事特情、刑事特情偵查主要存在于公安機(jī)關(guān)的部門規(guī)定中，其現(xiàn)有法律依據(jù)主要是公安部2001年的《刑事特情偵查工作規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定，特情偵查的審批權(quán)屬于公安機(jī)關(guān)主管領(lǐng)導(dǎo)，特情偵查從決定到具體行使的整個過程都由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。然而，公安部的規(guī)定屬于部門規(guī)章，對其他司法機(jī)關(guān)沒有法律約束力。因此，我國基本法律中沒有關(guān)于刑事特情偵查的直接規(guī)定。這種法律上的缺失，既不利于保障和促進(jìn)公民法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，也不利于規(guī)范刑事特情的使用。
（二）刑事特情的使用和管理缺少外部監(jiān)督
無論從現(xiàn)有立法還是從實(shí)務(wù)操作上來看，當(dāng)前犯罪案件中偵查機(jī)關(guān)在刑事特情的選取、使用、監(jiān)督考察和獎懲上都由自己一家單獨(dú)完成，這使得刑事特情制度缺少一種來自偵查機(jī)關(guān)以外的監(jiān)督、約束，存在著一定隱患，主要表現(xiàn)在以下方面：
1．特情的物色、征募、審批等均由偵查機(jī)關(guān)一手包辦?！缎淌绿厍楣ぷ饕?guī)定》僅在第十一條提到：“在看守所關(guān)押的犯罪嫌疑人中選建刑事特情，由選建單位商監(jiān)管部門提出意見，經(jīng)縣（市）級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審核，提請同級檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，以取保候?qū)彽刃问椒懦鍪褂茫辉诜套锓负蛣趧咏甜B(yǎng)人員中選建刑事特情，應(yīng)當(dāng)經(jīng)地（市）級公安機(jī)關(guān)刑事偵查部門審核，主管處（局）長審批，并征得監(jiān)獄、勞動教養(yǎng)場所同意，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市監(jiān)獄管理局、勞動教養(yǎng)管理局批準(zhǔn)，依照有關(guān)法律和規(guī)定辦理假釋、暫予監(jiān)（所）外執(zhí)行等手續(xù)?！钡强傮w而言，是不是刑事特情還是基本由偵查機(jī)關(guān)說了算，存在為使應(yīng)受刑法處罰的人逃脫刑法制裁而偽造相關(guān)材料將其證明為特情的可能性。“特情偵查從決定到具體行使的整個過程都由偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，其中沒有一個為法律認(rèn)可的中立‘第三者’的介入和制約，其程序的公正性值得質(zhì)疑?！?/p>
2．刑事特情使用程序不規(guī)范。刑事特情在幫助偵破案件中應(yīng)遵守什么樣的程序缺乏規(guī)范，加之刑事特情工作環(huán)境的特殊性和刑事特情工作的秘密性，使得刑事特情在刑事特情偵查中的行為過程，容易出現(xiàn)特情引誘犯罪，甚至報(bào)復(fù)、陷害他人的情況。如馬進(jìn)孝裁贓陷害案中，“甘肅高級人民法院法官驚奇地發(fā)現(xiàn)：三起判決死刑的案件里，‘提供情報(bào)線索的人都無一例外地失蹤或在逃’，從而啟動了馬進(jìn)孝一案的調(diào)查程序?！?/p>
（三）刑事特情手段取得的證據(jù)真實(shí)性無法核實(shí)
總所周知，鑒于刑事特情工作的隱秘性和危險性，需要將刑事特情的個人信息嚴(yán)格保密。因此在實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)用刑事特情手段收集來的證據(jù)一般不直接歸入到刑事偵查卷中，都是寫一份情況說明材料隨案卷移送檢察院，所以檢察官、法官基本上看不到這些具體材料，在庭審中刑事特情人員又不能出庭作證。雖然公安部《刑事特情工作規(guī)定》中規(guī)定：不準(zhǔn)將刑事特情提供的未經(jīng)核實(shí)的材料，作為認(rèn)定案情的證據(jù)或采取強(qiáng)制措施的依據(jù)。依據(jù)該規(guī)定，特情人員提供的材料是可以作為證據(jù)來使用的，但須經(jīng)核實(shí)，實(shí)踐中偵查機(jī)關(guān)常常并未把審核的機(jī)會提供給檢察院和法院。本來犯罪證據(jù)就比較稀少、比較欠缺，最有證明力的證據(jù)在庭審中又很難出示和當(dāng)庭質(zhì)證，因此法院也很難認(rèn)定證據(jù)材料的真實(shí)性，導(dǎo)致實(shí)踐中很多案件因證據(jù)不足而不能定罪，從而放縱了犯罪。
三、完善措施
由于對“不加約束的權(quán)力必將導(dǎo)致腐敗”的考量，加之目前刑事特情制度中的“內(nèi)部約束”存在明顯缺陷，因此在刑事特情制度的立法設(shè)計(jì)上，必須運(yùn)用法律監(jiān)督權(quán)來監(jiān)督刑事特情偵查權(quán)的運(yùn)行、規(guī)范偵查措施，并通過一定的程序設(shè)計(jì)來使之能夠在刑事特情制度這一領(lǐng)域予以體現(xiàn)，為此，可以從以下幾方面進(jìn)行完善：
（一）刑事特情選取的審批權(quán)劃歸檢察院
不可否認(rèn)，刑事特情對犯罪案件的偵查工作有著很大幫助，但也存在著或多或少的負(fù)面影響。因此對于刑事特情選取的審批程序，我們應(yīng)借鑒西方國家的有關(guān)制度，即偵查機(jī)關(guān)在選取刑事特情前先要向法定的監(jiān)督機(jī)關(guān)即人民檢察院申請，待檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可使用。刑事特情選取審批權(quán)劃歸檢察院以后可以減少警匪勾結(jié)、犯罪分子搖身成為特情逃避刑法制裁惡現(xiàn)象的出現(xiàn)。
（二）刑事特情的使用應(yīng)受到檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督
由于刑事特情工作環(huán)境的特殊性和刑事特情工作的秘密性，刑事特情在刑事特情偵查中的行為過程必須嚴(yán)格保密，但是保密的對象不應(yīng)包括法律監(jiān)督機(jī)關(guān)——人民檢察院，否則不可避免地會帶來刑事特情偵查活動的隨意性。因此，在偵查機(jī)關(guān)采用刑事特情偵查手段之前，應(yīng)先經(jīng)過偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)，然后書面抄送檢察機(jī)關(guān)偵查監(jiān)督部門，經(jīng)批準(zhǔn)后再實(shí)施。對于存在偵查人員或者特情進(jìn)行誘惑偵查的行為，檢察機(jī)關(guān)還需對偵查人員和特情的行為進(jìn)行監(jiān)督，以防止偵查人員或者特情實(shí)施不合法的行為來收集證據(jù)，使提取的證據(jù)更加合法有效、客觀真實(shí)。
（三）特情手段取得的證據(jù)必須提供特情的相關(guān)證明材料
一、問題的提出
在法律中明確技術(shù)偵查措施，被一些專家學(xué)者認(rèn)為是本次《刑事訴訟法》修正的亮點(diǎn)之一。其原因主要有二：一方面，《刑事訴訟法》明確技術(shù)偵查手段為偵查機(jī)關(guān)使用技術(shù)偵查手段提供了合法依據(jù)。偵查機(jī)關(guān)使用技術(shù)偵查時底氣更足、顧慮更少，將有利于刑事訴訟打擊犯罪目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。另一方面，相關(guān)法規(guī)明確了技術(shù)偵查手段的適用范圍、適用條件、種類等，使得技術(shù)偵查手段“從幕后走到臺前”，有利于檢察機(jī)關(guān)等對技術(shù)偵查的使用進(jìn)行限制和監(jiān)督，這與刑事訴訟保障人權(quán)的目標(biāo)又“不謀而合”。
但上述亮點(diǎn)并不能掩蓋其背后的缺陷，首先，《刑事訴訟法》將“有關(guān)人員隱匿其身份實(shí)施的偵查”即學(xué)界通稱的秘密偵查與控制下交付納入技術(shù)偵查一章進(jìn)行規(guī)制，混淆了技術(shù)偵查、秘密偵查與控制下交付三種特殊偵查手段。其二，技術(shù)偵查的批準(zhǔn)權(quán)屬于偵查機(jī)關(guān)自身，這種內(nèi)部審批的效果存疑。其三，其他法律法規(guī)中依然存在“技術(shù)偵察”的用法，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一稱為技術(shù)偵查，避免形成矛盾而影響法律權(quán)威。上述立法缺陷甚至完全有可能抹殺上述“亮點(diǎn)”并影響立法目的的實(shí)現(xiàn)。
二、立法之缺陷
（一）技術(shù)偵查定義不明確
2012年《刑事訴訟法》并未明確技術(shù)偵查的概念，并且將秘密偵查與控制下交付一并規(guī)定與“技術(shù)偵查”一章之下，極易給造成一種錯覺，即秘密偵查與控制下交付都是技術(shù)偵查的一類，而事實(shí)并非如此。
技術(shù)偵查是一種運(yùn)用技術(shù)設(shè)備收集證據(jù)或查獲犯罪嫌疑人的特殊偵査措施，其特點(diǎn)在于通過技術(shù)手段與偵查對象進(jìn)行間接接觸獲得相關(guān)證據(jù)。而秘密偵查的特點(diǎn)則在于通過隱匿身份的偵查人員與偵查對象進(jìn)行直接接觸而獲得相關(guān)證據(jù)。雖然偵查機(jī)關(guān)有時會同時使用秘密偵查與技術(shù)偵查，但在偵查機(jī)關(guān)最常使用的針對犯罪的提供機(jī)會型誘惑偵查中便很少運(yùn)用科學(xué)技術(shù)手段，而學(xué)界基本肯定誘惑偵查屬于秘密偵查，因此將秘密偵查與技術(shù)偵查定義為同種偵查手段不具有合理性。相對于技術(shù)偵查與秘密偵查，控制下交付是更晚近出現(xiàn)的概念，控制下交付是指偵查機(jī)關(guān)即使發(fā)現(xiàn)了違禁，可以不當(dāng)場抓獲，而是對其加以充分的監(jiān)控，讓其在監(jiān)控下繼續(xù)搬運(yùn)，當(dāng)違禁品送達(dá)到有關(guān)犯罪嫌疑人時，再將其捕獲的手段。對于違禁品的監(jiān)控既可以利用臥底偵查人員直接進(jìn)行，也可以利用技術(shù)手段間接進(jìn)行（如GPS定位等），可見控制下交付兼具技術(shù)偵查與秘密偵查的特點(diǎn)，不能簡單的將控制下交付歸為技術(shù)偵查的一種。
綜上，將秘密偵查與控制下交付納入技術(shù)偵查一章進(jìn)行規(guī)制在定義上是對技術(shù)偵查、秘密偵查、控制下交付三者的混淆，在立法體例上也并不合適。
（二）技術(shù)偵查審批權(quán)設(shè)置不合理
根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十六條之規(guī)定，技術(shù)偵查需經(jīng)設(shè)區(qū)的市一級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。這就意味著技術(shù)偵查的審批事實(shí)上是一種公安機(jī)關(guān)的“內(nèi)部審批”。這種內(nèi)部的縱向?qū)徟?，固然能夠起到一定的限制效果，但顯然其他獨(dú)立的有權(quán)監(jiān)督機(jī)關(guān)的橫向?qū)徟黠@更加富有力度。原因在于，偵查機(jī)關(guān)通常具有更強(qiáng)的發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)的愿望，而會一定程度上忽視程序的正義與人權(quán)的保障。為此德國、日本等國的相關(guān)法律為技術(shù)偵查手段設(shè)置了法律保留（即技術(shù)偵查的適用必須符合法定的條件）、法官保留（即技術(shù)偵查的適用一般必須由法官審批）等審批門檻，通過法官的橫向監(jiān)督來限制偵查機(jī)關(guān)對于技術(shù)偵查的運(yùn)用，起到了更好的保護(hù)人權(quán)的效果。
（三）其他法律法規(guī)中依然存在“技術(shù)偵察”的用法
在2012年《刑事訴訟法》我國1993年公布施行的《國家安全法》第十條規(guī)定，國家安全機(jī)關(guān)因偵察危害國家安全行為的需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵察措施。在《刑事訴訟法》修正之后本法并未作出相應(yīng)的修正，仍采用“技術(shù)偵察”一詞可謂“情有可原”。然而我國《人民警察法》在刑事訴訟法修正后才進(jìn)行了一次修正，卻仍然沿用“技術(shù)偵察”一詞，筆者認(rèn)為造成這種現(xiàn)象的原因可能有以下兩點(diǎn)。第一，在2012年《刑事訴訟法》修正之前，實(shí)施技術(shù)偵查的法律依據(jù)主要是《人民警察法》和《國家安全法》，因此技術(shù)偵查的實(shí)施細(xì)則基本都使用“技術(shù)偵察”一詞，如《公安部關(guān)于技術(shù)偵察工作的規(guī)定》等。而在刑事訴訟法修正之后，技術(shù)偵查實(shí)施細(xì)則尚未進(jìn)行修改，為保證相關(guān)規(guī)定的一致性或特殊性，因此只能沿用“技術(shù)偵察”一詞。第二，是在該法律修正時立法者欠缺體系性的考慮。
三、立法建議
（一）明確技術(shù)偵查的定義
應(yīng)當(dāng)明確技術(shù)偵查是指運(yùn)用技術(shù)設(shè)備收集證據(jù)或查獲犯罪嫌疑人的特殊偵查措施。將第八章標(biāo)題改為特殊偵查，分別對技術(shù)偵查、秘密偵查、控制下交付進(jìn)行規(guī)定。由于這三類特殊偵查措施各有特點(diǎn)：如技術(shù)偵查利用高科技手段進(jìn)行，更具隱蔽性；秘密偵查利用隱匿身份的偵查人員進(jìn)行，更具欺騙性；控制下交付則兼具前兩者的特點(diǎn)，因此分別規(guī)定三者的適用條件十分必要。事實(shí)上，《刑事訴訟法》修正后出臺的《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》中已經(jīng)出現(xiàn)了技術(shù)偵查的簡單定義，以及對上述三種特殊偵查手段分別規(guī)定的端倪。
（二）將審批權(quán)賦予獨(dú)立的有權(quán)機(jī)關(guān)——檢察機(jī)關(guān)
有學(xué)者建議在我國實(shí)行預(yù)審法官制度，由法官對技術(shù)偵查的適用做出決定。但筆者認(rèn)為，固然將技術(shù)偵查的審批權(quán)賦予法院有理論上的正當(dāng)性，在實(shí)踐中也被德日等法治發(fā)達(dá)國家所采用，然而我國尚不具備將技術(shù)偵查措施審查批準(zhǔn)權(quán)交予法院的條件。首先，我國司法實(shí)踐中尚未建立預(yù)審法官制度。其次，在我國強(qiáng)制性最高的逮捕措施仍由檢察機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)或決定。再次，即使建立預(yù)審法官制度符合刑事訴訟法治化的趨勢，也絕不可能一蹴而就。
筆者認(rèn)為，在當(dāng)前我國刑事訴訟制度下，技術(shù)偵查審批權(quán)應(yīng)當(dāng)交予檢察機(jī)關(guān)。一方面，檢察機(jī)關(guān)行使技術(shù)偵查審批權(quán)雖然不能完全滿足司法中立的要求，卻比較符合我國的司法傳統(tǒng)和司法現(xiàn)狀。另一方面，我國的檢察機(jī)關(guān)本來就肩負(fù)著法律監(jiān)督的責(zé)任?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》也從法律上確定了檢察機(jī)關(guān)對非法技術(shù)偵查的監(jiān)督和糾正權(quán)。
（三）在立法中統(tǒng)一使用“技術(shù)偵查”進(jìn)行表述，保證相關(guān)法律法規(guī)的體系性
一、 被害人訴訟權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的理論基礎(chǔ)
（一）符合刑事訴訟法的目的
我國刑事訴訟法的目的在于懲罰犯罪以及保障人權(quán)。首先，刑事訴訟首要目的在于懲罰犯罪，而被害人往往基于報(bào)應(yīng)刑的觀念，強(qiáng)烈要求打擊懲戒犯罪。要想使犯罪分子受到應(yīng)有的刑事責(zé)任懲罰就必須賦予被害人廣泛的訴訟權(quán)利，使之更深入?yún)⑴c到刑事訴訟中，更大程度上懲罰犯罪。
其次，刑事訴訟法的第二個目的是保護(hù)人權(quán)，在刑事訴訟中的表現(xiàn)在于保障刑事訴訟當(dāng)事人與其他訴訟參與人的權(quán)利。 我國建立被害人的訴訟地位，擁有和犯罪嫌疑人平等的訴訟權(quán)利。因此，對被害人訴訟權(quán)利的保護(hù)與我國刑事訴訟法的目的是具有一致性。
（二）公訴機(jī)關(guān)不能完全代表被害人的訴訟請求
公訴機(jī)關(guān)站在和被害人具有同樣的價值追求，懲罰犯罪，追究犯罪分子的刑事責(zé)任。國家的公訴機(jī)關(guān)擁有強(qiáng)大的暴力機(jī)器作為保障，因此將公訴機(jī)關(guān)作為被害人的發(fā)言人。隨著歷史的發(fā)展和理論研究的發(fā)展，被害人的權(quán)利在二戰(zhàn)后得到了重視，人們開始意識到公訴機(jī)關(guān)不能完全代表被害人，被害人在刑事訴訟中應(yīng)當(dāng)有不可取代的功能的地位，于是在近年來成就了刑事訴訟法上的“被害人時代”。 雖然公訴機(jī)關(guān)和被害人之間有著相同的目標(biāo)追求，但是有多處不同：公訴機(jī)關(guān)追求國家、社會、集體利益，被害人追求個人利益；公訴機(jī)關(guān)的關(guān)注點(diǎn)是整個訴訟程序的公正性、合法性，被害人關(guān)注點(diǎn)在于案件的結(jié)果能否賠償或補(bǔ)償所受到權(quán)益和物質(zhì)損失；公訴機(jī)關(guān)的訴訟的目的在于懲罰犯罪，一般預(yù)防的目的，被害人是報(bào)應(yīng)刑的目的。
（三）被害人與其他當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利
在司法實(shí)踐中，相關(guān)規(guī)范更加給予處于弱勢地位的犯罪嫌疑人和被告人全面的廣泛的訴訟權(quán)利，忽視甚至削弱被害人的訴訟權(quán)利。 有部分學(xué)者基于被害人與被告人的對立地位，相信完善被害人權(quán)利的會阻礙對犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利。但是在刑訴架構(gòu)中，被害人沒有任何權(quán)力對犯罪嫌疑人、被告人采取強(qiáng)制措施，犯罪嫌疑人和被告人的訴訟權(quán)利需要依靠國家機(jī)關(guān)的保護(hù)才能實(shí)現(xiàn)。 因此兩個訴訟當(dāng)事人之間不是此消彼長的關(guān)系，而是平等的訴訟地位。
二、 刑事被害人權(quán)利保障存在的缺陷
（一） 被害人參與到刑事偵查階段困難
我國刑訴法規(guī)定如果偵查機(jī)關(guān)不立案，被害人可以對此復(fù)議、補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定，但是沒有規(guī)定哪些機(jī)關(guān)有接受申請復(fù)議權(quán)。只有偵查機(jī)關(guān)立案，刑事案件才能進(jìn)入法律程序。這就造成被害人在偵查機(jī)關(guān)不進(jìn)行立案時無法真正參與刑事偵查。
目前的刑事訴訟法規(guī)定所給予的被害人知情權(quán)過少，導(dǎo)致被害人很難直接參與到刑事訴訟偵查階段，只是被動等待偵查機(jī)關(guān)的立案、偵破。這樣的暗箱操作極其容易造成徇私枉法，犯罪嫌疑人逃脫法律制裁的現(xiàn)象出現(xiàn)。
被害人委托權(quán)利的匱乏。犯罪嫌疑人委托辯護(hù)人的最早時間是在被采取強(qiáng)制措施之日起或者被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后，但是被害人在案件移送審查起訴之后才能聘請律師。在法律援助制度的不平等性，對被害人沒有法律援助方面的規(guī)定。存在困難的被害人無法聘請律師就必然喪失了獲得訴訟的幫助。
（二）被害人參與訴訟的限制
1.訴訟地位的不平等性。在委托訴訟人、辯護(hù)人的權(quán)利方面，起訴書的送達(dá)方面上，最后陳述權(quán)方面，上訴權(quán)保護(hù)方面被害人與其他訴訟當(dāng)事人之間的地位是不平等。
首先，在委托訴訟人和辯護(hù)人方面：我國針對犯罪嫌疑人和被告人的訴訟人相當(dāng)廣泛的訴訟權(quán)利。刑訴法詳細(xì)的賦予被告人的辯護(hù)人閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)等權(quán)利。 對于被害人的權(quán)利規(guī)定相形見絀，刑訴法沒有進(jìn)一步確定訴訟人的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)，沒有調(diào)查取證權(quán)和閱卷權(quán)，是否有權(quán)向被告人和犯罪嫌疑人進(jìn)行調(diào)查取證等。
其次，在起訴書的送達(dá)問題上，但是被害人收到起訴書的期限卻沒有規(guī)定，在法庭辯論結(jié)束后，合議庭判決前，被告人有最后陳述權(quán)，被害人沒有這項(xiàng)權(quán)利。
最后，在二審中，被害人的請求抗訴權(quán)不僅權(quán)利范圍小，而且受到多重限制。
2.針對被害人的訴訟權(quán)利限制多，保護(hù)少。一是對于自訴權(quán)的限制：我國的刑訴法被害人自訴案件中的自行起訴的權(quán)利有兩方面的限制：被害人在檢察院作出不起訴決定并且能夠證明該犯罪行為應(yīng)該受到追究才可以開啟自訴程序。被害人有舉證責(zé)任要求， 如此巨大的證明責(zé)任對于受到犯罪行為侵害，不具有專業(yè)知識，處于弱勢的被害人而言是不切實(shí)際的。
二是限制上訴權(quán)：單純的刑事訴訟不能上訴，只有通過檢察院進(jìn)行抗訴。
（三）被害人獲得賠償?shù)谋Ｕ洗胧┥?/p>
1.難以提起刑事附帶民事訴訟。檢察機(jī)關(guān)對于告訴被害人刑事附帶民事訴訟權(quán)利的告知義務(wù)具有任意性，導(dǎo)致了被害人往往有權(quán)而不用，失去要求賠償損失的絕佳機(jī)會，被害人對于獲得賠償?shù)耐緩酵枰綆袷虏糠謥慝@取，錯失了這樣的機(jī)會，自身的獲得賠償?shù)臋?quán)益也就喪失了。
2.缺失精神損害賠償機(jī)制。被害人所提起的訴訟賠償范圍只包括物質(zhì)損失，不包括精神損失。物質(zhì)損失往往通過時間和其他方式的彌補(bǔ)可以恢復(fù)，但是有些搶劫、綁架、殺人案件的被害人所遭受的精神損失往往會伴其一生。單一的賠償物質(zhì)損失，使被害人的賠償無法全面保障，違背了法律的人文主義關(guān)懷的精神價值。
三、 完善我國刑事被害人權(quán)利保障制度
（一）保證被害人參與到偵查階段
1.設(shè)立申訴機(jī)構(gòu)和申訴規(guī)范。筆者認(rèn)為應(yīng)該設(shè)立一套詳細(xì)的被害人申訴規(guī)則，設(shè)立獨(dú)立的司法審查機(jī)構(gòu)。 被賦予權(quán)力：審查監(jiān)督公安機(jī)關(guān)應(yīng)該立案沒有立案或者立案之后又銷案的，應(yīng)該采取強(qiáng)制措施而沒有采取強(qiáng)制措施或者變更強(qiáng)制措施的，鑒定結(jié)論不合理的，偵查機(jī)關(guān)不規(guī)范的偵查行為等被害人進(jìn)行申訴的公安機(jī)關(guān)的不合理做法。
2.賦予被害人信息知情權(quán)。偵查機(jī)關(guān)所掌握到的偵查信息除了涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人秘密之外的應(yīng)該及時告知被害人并聽取被害人相關(guān)意見，是否立案、銷案，采取、變更強(qiáng)制措施，案件的定性問題，公安機(jī)關(guān)所委托的鑒定機(jī)構(gòu)信息都應(yīng)該及時通知被害人。保證被害人對偵查進(jìn)行監(jiān)督、敦促作用，檢驗(yàn)公安機(jī)關(guān)是否全面真實(shí)偵查案件，是否徇私枉法，包庇犯罪。
3.擴(kuò)大被害人委托權(quán)利。告知被害人有權(quán)委托人的時間點(diǎn)最早可以在在立案、偵查時間段內(nèi)；規(guī)范被害人的訴訟人責(zé)任，對于定罪量刑作出自身的指控意見，而不是依附性的根據(jù)公訴機(jī)關(guān)的意見。賦予閱卷權(quán)，使被害人和被告人、犯罪嫌疑人的訴訟人擁有相對等的訴訟權(quán)利。
（二）擴(kuò)大被害人的訴訟參與權(quán)
1.保障被害人出庭權(quán)利。被害人是和訴訟結(jié)果有極其密切關(guān)系的行為人，根據(jù)參與原則，被害人應(yīng)該在審判階段到場參與。所以，刑訴法應(yīng)該明確規(guī)定被害人有全程參與訴訟活動的權(quán)利，人民檢察院或人民法院應(yīng)該通知被害人開庭的時間和地點(diǎn)等，賦予被害人庭上辯護(hù)的訴訟權(quán)利。
2.保障被害人的刑事追訴權(quán)。首先，被害人針對于檢察機(jī)關(guān)的不起訴決定，通過二重監(jiān)督，有權(quán)向上一級檢察機(jī)關(guān)申訴，或者向檢察機(jī)關(guān)所在地的人民法院申請裁決。
其次，確立公訴案件中被害人的輔助作用。在公訴案件中增加被害人的參與，可以幫助被害人自身權(quán)益的保護(hù)，支持了公訴機(jī)關(guān)的訴訟活動。
最后，賦予被害人刑事部分的上訴權(quán)，使之刑事部分的上訴不依附于檢察機(jī)關(guān)的抗訴請求權(quán)，被害人可以獨(dú)立自主提起上訴，避免錯案的發(fā)生，加強(qiáng)對初審法院的監(jiān)督，完善起錯案糾正機(jī)制。
（三） 建立健全被害人獲得賠償制度
1.建立被害人提起精神損害賠償機(jī)制?？v觀當(dāng)今英美法系國家和大陸法系國家大都建立起刑事被害人精神損害賠償機(jī)制。刑訴立法應(yīng)該建立被害人提起精神損害賠償機(jī)制，全面的賠償被害人的各方面損失將會有助于滿足被害人獲得賠償?shù)男睦硪?，解決被害人的現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)困難。
2.建立被害人國家補(bǔ)償制度。近年來，被害人國家補(bǔ)償制度成為一個全新的概念，是國家針對被害人的一項(xiàng)補(bǔ)償制度。在世界潮流中，很多國家已經(jīng)建立起被害人的國家補(bǔ)償制度，因?yàn)樾淌路缸锼鶄Φ降牟粌H是被害人的個人感情，還包括被害人對于社會的畏懼感和仇視感，我國針對目前社會轉(zhuǎn)型期政府與個人的矛盾，個人對政府的不信任感，有迫切的需要建立起被害人國家補(bǔ)償制度，建立起賠償為主補(bǔ)償為輔原則的國家補(bǔ)償制度。國家在打擊犯罪、進(jìn)行一般預(yù)防中，不應(yīng)把被害人當(dāng)做證據(jù)的來源、破案的工具，而是應(yīng)該切身維護(hù)被害人的真正利益。
論文題目 淺析超期羈押形成的原因和解決的對策
畢業(yè)論文寫作提綱
[摘要] 我國刑事訴訟中超期羈押現(xiàn)象長期以來一直未能得到有效遏制，已經(jīng)出臺了的有關(guān)糾防超期羈押的制度也未得到真正落實(shí).為此，本文在闡述了超期羈押的概念，危害性及其長期存在的原因的基礎(chǔ)上，著重提出了一些解決超期羈押的對策:轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念，提高執(zhí)法人員素質(zhì);填補(bǔ)現(xiàn)行法律漏洞，完善羈押立法規(guī)定;完善對超期羈押的監(jiān)督機(jī)制和救濟(jì)程序;建立羈押的替代措施
[關(guān)鍵詞] 超期羈押 概念 危害性 原因 對策
前 言
一， 超期羈押的界定
二，超期羈押的危害性
(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人，被告人的人身自由權(quán)
(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率，增加訴訟成本
(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
三，超期羈押形成的原因
(一)重實(shí)體，輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重
(二)過于強(qiáng)調(diào)懲罰犯罪刑事訴訟目的而忽視了人權(quán)保障目的
(三)立法存在著一些明顯缺陷
(四)缺乏行之有效的監(jiān)督，救濟(jì)機(jī)制
(五)落后的偵查手段和模式的制約
四， 解決超期羈押的對策
(一)轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念，提高執(zhí)法人員素質(zhì)
1，轉(zhuǎn)變"重實(shí)體，輕程序"的觀念
2，轉(zhuǎn)變"重懲罰，輕人權(quán)"的觀念
(二)填補(bǔ)現(xiàn)行法律漏洞，完善羈押立法規(guī)定
1，完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定
2，完善《國家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國家賠償?shù)囊?guī)定
(三)完善對超期羈押的監(jiān)督機(jī)制和救濟(jì)程序
1，完善檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督機(jī)制
2，建立超期羈押的救濟(jì)程序
3，建立羈押的替代措施
結(jié)束語
注釋
一、同步錄音錄像的價值
(一)同步錄音錄像的發(fā)展
同步錄音錄像制度的雛形最早出現(xiàn)在1984年的英國,隨后世界各國都逐漸將該制度引入本國的刑事訴訟中。我國在職務(wù)犯罪偵查中引入同步錄音錄像大致經(jīng)歷了三個發(fā)展階段,第一階段是錄音與錄像并行階段,全國檢察機(jī)關(guān)自2006年3月1日起辦理職務(wù)犯罪案件訊問犯罪嫌疑人時必須實(shí)行全程同步錄音,但是有條件的院如高檢院、省級院、省會(首府)市院、東部地區(qū)分州市級院辦理貪污賄賂案件訊問犯罪嫌疑人時還必須實(shí)行全程同步錄像。第二階段是完全同錄階段,即全國檢察機(jī)關(guān)自2007年10月1日起,辦理職務(wù)犯罪案件訊問犯罪嫌疑人時必須實(shí)行全程同步錄音、錄像。第三階段是法定化階段。即2013年1月1日起實(shí)施的《刑事訴訟法》第一百二十一條規(guī)定:“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候,可以對訊問過程進(jìn)行錄音或者錄像;對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件,應(yīng)當(dāng)對訊問過程進(jìn)行錄音或者錄像。”“錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進(jìn)行,保持完整性?！敝链?同步錄音錄像制度被法定化。
(二)同步錄音錄像的理論價值
1.保障犯罪嫌疑人的人權(quán)
修改后的《刑事訴訟法》在第二條將“尊重和保障人權(quán)”寫入法律,體現(xiàn)出立法者對人權(quán)保障機(jī)制建設(shè)的關(guān)注。人權(quán)包含的內(nèi)容非常豐富,就職務(wù)犯罪偵查而言,具有保密性、封閉性強(qiáng)等特點(diǎn),以往在實(shí)踐中經(jīng)常會出現(xiàn)刑訊逼供、引供、誘供等現(xiàn)象,這已經(jīng)成為偵查過程中的一大頑疾。同步錄音錄像在偵查過程中的應(yīng)用,能夠很好地監(jiān)督偵查人員的偵查行為,使偵查過程更加透明化,最大限度地避免刑訊逼供、引供、誘供現(xiàn)象的發(fā)生,從而有利地保障了犯罪嫌疑人的基本人權(quán)。
2.保障偵查人員的人權(quán)
人權(quán)保障是修改后《刑事訴訟法》的一大亮點(diǎn),學(xué)者從不同角度加以論述,切入點(diǎn)多數(shù)情況下是以保障犯罪嫌疑人的人權(quán)為基點(diǎn)。而筆者認(rèn)為,人權(quán)保障不應(yīng)當(dāng)僅僅陷于對嫌疑人的保障范圍,偵查人員、證人、鑒定人員的人權(quán)同樣需要保障。而以往的司法實(shí)踐中,嫌疑人在審判階段翻供稱偵查人員對其刑訊逼供,這樣的案例不在少數(shù)。在偵查過程中使用同步錄音錄像技術(shù),則可以有效的防止這類現(xiàn)象的發(fā)生,從而也實(shí)現(xiàn)了對偵查人員人權(quán)的保障。
3.提升偵查效能
眾所周知,在偵查過程中使用同步錄音錄像的目的是為了約束偵查人員的偵查行為,從而保障犯罪嫌疑人的基本人權(quán),該措施的應(yīng)用,對于防止刑訊逼供能夠起到一定的作用,從而可以降低犯罪嫌疑人在審判階段的翻供率,使法院的審判效率大大提高?？梢?同步錄音錄像是對偵查效能的提升具有積極意義的。
二、同步錄音錄像中實(shí)施中存在的問題
同步錄音錄像實(shí)施若干年來,在實(shí)際辦案過程中取得了一定成績,都是也存在一些亟待解決的問題,主要集中于思維理念、技術(shù)規(guī)范、實(shí)踐操作這三個方面。
(一)思維理念較為保守
我國地域遼闊,基層檢察機(jī)關(guān)就有3000多個,橫向?qū)Ρ蕊@然會得出中東部發(fā)達(dá)地區(qū)檢察機(jī)關(guān)中偵查人員的綜合素質(zhì)要高于西部,在思維觀念方面也有巨大差異。一般而言,對于同步錄音錄像感到畏懼的偵查人員的比例非常之高,在鏡頭前面不知道該怎樣問、怕犯錯的情況不在少數(shù)。受這樣保守思想的影響,在實(shí)踐中形成了“不破不錄”的習(xí)慣傳統(tǒng),只有在案件全面突破后,才對嫌疑人進(jìn)行訊問錄像,案件不突破便不錄制。這樣的錄音錄像顯然具有“表演”成分,目的是為了完成程序任務(wù)。而這樣的錄制時間一般非常短,基本上在10分鐘左右。仔細(xì)思考,大多數(shù)案件在如此短的時間內(nèi)便全面突破,這是不符合偵查規(guī)律的。糾其根本原因,在于偵查人員未將人權(quán)保障的觀念引入職務(wù)犯罪偵查過程。
(二)技術(shù)規(guī)范不嚴(yán)格
1.硬件參數(shù)不統(tǒng)一
2006年12月4日最高人民檢察院辦公廳向全國檢察機(jī)關(guān)下發(fā)了《人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實(shí)行全程同步錄音錄像技術(shù)工作流程(試行)》,該規(guī)范條文不多,共計(jì)十七條,規(guī)范中沒有任何一個條文對同步錄音錄像設(shè)備的硬件參數(shù)給予限定。于是實(shí)踐中各檢察機(jī)關(guān)同步錄音錄像設(shè)備在購置和管理方面存在巨大差異,有的是以省為單位配置,有的是以市為單位配置,有的是各區(qū)縣自己自行配置,這樣就使得各檢察機(jī)關(guān)同步錄音錄像設(shè)備在硬件參數(shù)上差異巨大,這就為統(tǒng)一管理帶來了極大的不便。
2.軟件相互不兼容
各檢察機(jī)關(guān)同步錄音錄像設(shè)備硬件參數(shù)不統(tǒng)一還帶來了另外的一個問題,就是軟件方面的不兼容,實(shí)踐中在檢察機(jī)關(guān)錄制的視頻在審判階段由于法院使用的軟件部兼容而導(dǎo)致無法打開的現(xiàn)象筆筆皆是,而且,即便是在檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部,由于各地硬件技術(shù)規(guī)范不統(tǒng)一,而無法異地錄制或者播放的情況更是很普遍,這就給職務(wù)犯罪的偵查工作帶來了極大的困難?？梢哉f,在這種情況下,同步錄音錄像不僅對職務(wù)犯罪的偵查工作沒有起到積極作用,反而降低了偵查效率。
(三)實(shí)踐操作問題
1.法庭出示率不高
偵查階段引入全程同步錄音錄像制度主要是為了監(jiān)督偵查人員的偵查行為保障犯罪嫌疑人的人權(quán),在法庭階段出示同步錄音錄像是為了防止犯罪嫌疑人翻供、與筆錄互相映正。實(shí)踐中,在法庭審理階段出示并播放同步錄音錄像與訊問筆錄進(jìn)行相互對比映正的情形并不多見,從一些基層法院和檢察機(jī)關(guān)的統(tǒng)計(jì)情況來看,一個基層法院一年也就幾次,更多的情況下是“零使用”。造成這種現(xiàn)象的原因是同步錄音錄像的錄制軟件設(shè)計(jì)有缺陷,無法選擇性播放和快進(jìn)快退,法庭審判時往往沒有那么多時間全程觀看,因此,目前的司法現(xiàn)狀看,同步錄音錄像尚難達(dá)到隨審播放的程度。
2.技術(shù)人員身份合法性不明
根據(jù)《刑事訴訟法》及其相關(guān)的法律制度規(guī)定,專業(yè)人員從事刑事訴訟業(yè)務(wù)必須具備相應(yīng)的資質(zhì),例如,檢察官應(yīng)當(dāng)具有司法證,鑒定人員應(yīng)當(dāng)具有鑒定人員資質(zhì),翻譯人員亦應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的上崗資質(zhì)等等。這些人若無證上崗從事刑事訴訟業(yè)務(wù),顯然屬于程序不合法,在法庭審判階段會引發(fā)不利后果,甚至?xí)斐扇竿品?。對于同步錄音錄像而?屬于職務(wù)犯罪偵查過程中的重要刑事訴訟業(yè)務(wù),錄制同步錄音錄像的操作人員理應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)才能上崗操作,而修改后的《刑事訴訟法》以及最高人民檢察院都對錄制人員的資質(zhì)問題沒有涉及,都是相應(yīng)的規(guī)范卻要求審錄分離,這就導(dǎo)致了實(shí)踐中很多基層院不專門安排錄制技術(shù)人員,而是誰有時間誰去錄。技術(shù)人員身份合法性不明,不僅難以保證錄制效果,同時也帶來了程序合法性的問題。法庭審理階段,是否能夠以技術(shù)人員無相應(yīng)資質(zhì)而將其提供的同步錄音錄像的效力予以否定,這在實(shí)踐中也就成為了爭議相當(dāng)大的問題。
3.隨卷移送光盤保存不利
由于目前尚未有統(tǒng)一的同步錄音錄像技術(shù)規(guī)范,各級院對于隨卷移送光盤的保存也是五花八門,眾所周知,光盤保存不利的情況下,結(jié)果若干年后便無法讀取。在前幾年錄制的偵查現(xiàn)場的光盤,如今不能讀取的數(shù)量不在少數(shù),這也使得全場同步錄音錄的作用沒有完全發(fā)揮出來。
4.缺乏監(jiān)督機(jī)制
同步錄音錄的相關(guān)規(guī)范均未對該制度的監(jiān)督機(jī)制加以規(guī)定,例如:錄制光盤被剪輯如何處理等,這也就無形中成為了破壞全場同步錄音錄制度的一個巨大漏洞,萬一偵查部門將不利于自身的內(nèi)容進(jìn)行剪輯該如何處理,目前的同步錄音錄像制度還不涉及。所以,監(jiān)督機(jī)制的欠缺,也使得該項(xiàng)制度的運(yùn)行不盡如人意。
三、同步錄音錄像制度的完善
(一)貫徹人權(quán)保障觀念
人權(quán)保障的觀念并非現(xiàn)在才提出,只是修改后的《刑事訴訟法》將其法定化后,才越發(fā)凸顯其重要。就同步錄音錄像制度而言,若要使其完善,各級檢察機(jī)關(guān)偵查人員必須克服畏懼心理,轉(zhuǎn)換思維觀念,以人權(quán)保障的觀念來指導(dǎo)偵查行為,來認(rèn)識同步錄音錄像制度,只有這樣的觀念真正深入每一名偵查人員的內(nèi)心,同步錄音錄像制度才能更加順暢地實(shí)施。
(二)制定詳細(xì)的技術(shù)規(guī)范
技術(shù)規(guī)范是保障同步錄音錄像制度實(shí)施的的重要標(biāo)準(zhǔn),因而必須予以完善。對于技術(shù)規(guī)范,首先,應(yīng)當(dāng)由高檢院技術(shù)部門規(guī)定統(tǒng)一的硬件規(guī)格標(biāo)準(zhǔn),以各省為單位進(jìn)行裝備,這樣可以解決硬件管理、監(jiān)督方面的問題。其次,應(yīng)當(dāng)由高檢院信息中心聯(lián)合其他技術(shù)部門以及最高法院的技術(shù)中心,設(shè)計(jì)統(tǒng)一的軟件播放程序,這樣可以解決當(dāng)下由于軟件部統(tǒng)一導(dǎo)致的異地辦案無法播放、移送法院后無法顯示的缺陷。最后,就是播放軟件程序本身要合理,具備較強(qiáng)的可操作性。以往同步錄音錄像錄制軟件為了保密性的考慮,喪失了可操作性,使錄制的內(nèi)容不能選擇性播放、重復(fù)性播放,必須從頭播放,這樣大大降低了同步錄音錄像制度的實(shí)用性,故而在法庭審判中出示較少,這也使得該制度形同虛設(shè)。因此,高檢院在研發(fā)新的播放軟件時,既要注重保密性又要注重可操作性,這樣才能使同步錄音錄像的技術(shù)規(guī)范趨于嚴(yán)謹(jǐn)。
(三)完善配套法定程序
法庭調(diào)查證據(jù)程序是非法證據(jù)排除制度的重要組成部分，是非法證據(jù)排除規(guī)則法律層面的操作規(guī)則和必須遵循的法定程序。法庭調(diào)查證據(jù)程序與法庭審理程序是相互區(qū)別，獨(dú)立進(jìn)行的。
對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督，是刑事訴訟監(jiān)督的重要內(nèi)容之一，現(xiàn)在并無統(tǒng)一權(quán)威的界定。我國《刑事訴訟法》第八條明確規(guī)定了人民檢察院依法對刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督，對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督則是刑事訴訟監(jiān)督的片斷，前者與后者是部分與整體的關(guān)系。
廣義的對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)是綜合監(jiān)督系統(tǒng)，狹義的對法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督則指檢察機(jī)關(guān)在法庭審理階段的對非法證據(jù)排除制度運(yùn)行中對相關(guān)國家機(jī)關(guān)的司法、執(zhí)法行為進(jìn)行監(jiān)督，筆者以后者為研究對象。
一、對法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督的特征
（一）職權(quán)性
作為憲法規(guī)定的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，人民檢察院對刑事訴訟法庭調(diào)查中證據(jù)制度的實(shí)際運(yùn)行和操作是否合法應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行專門監(jiān)督。
（二）階段性
法庭調(diào)查是刑事訴訟程序中重要的一環(huán)，只發(fā)生在刑事案件的審判階段，相對于整個刑事訴訟程序的法律監(jiān)督具有階段性。
（三）必要性
法庭調(diào)查證據(jù)程序是查清案件事實(shí)、檢驗(yàn)證據(jù)真?zhèn)蔚年P(guān)鍵一環(huán)，對法庭調(diào)查證據(jù)程序進(jìn)行有力的監(jiān)督是保證刑事案件審理結(jié)果公正的必要前提。
（四）操作性強(qiáng)
新《刑事訴訟法》針對我國1996年《刑事訴訟法》關(guān)于證據(jù)制度的規(guī)定過于簡單抽象、缺乏操作性等問題，對刑事證據(jù)的收集程序、非法證據(jù)排除規(guī)則、證人出庭作證、鑒定結(jié)果問題等進(jìn)行細(xì)化規(guī)定，使對法庭調(diào)查證據(jù)程序的監(jiān)督具備了切實(shí)可行的操作性。
二、對法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督的實(shí)現(xiàn)途徑和方式
對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督依托于公訴權(quán)的行使。指控犯罪和訴訟監(jiān)督是檢察機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的兩項(xiàng)最基本的職能，公訴權(quán)的法律監(jiān)督性質(zhì)集中體現(xiàn)在訴訟監(jiān)督上，訴訟監(jiān)督則寓于指控犯罪的過程之中，離開公訴職能，訴訟監(jiān)督就會失去有效載體。對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)以在法庭調(diào)查過程中公訴人行使公訴職能為基礎(chǔ)，檢察機(jī)關(guān)通過具體行使公訴職權(quán)，通過參與刑事訴訟實(shí)現(xiàn)對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督。
根據(jù)新刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，對法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督的主要方式有口頭糾正違法，發(fā)出檢察建議或糾正違法通知書，追究有關(guān)人員刑事責(zé)任等，監(jiān)督手段的采取應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法，合理選擇相應(yīng)的監(jiān)督手段，以取得法律監(jiān)督的最優(yōu)效果。
三、對法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督的主要內(nèi)容
（一）修改后的刑事訴訟法對法庭調(diào)查證據(jù)程序的相關(guān)規(guī)定
非法證據(jù)排除是刑事訴訟保障人權(quán)以及體現(xiàn)司法文明的重要制度，貫穿刑事訴訟的始終。在法庭審理階段是通過法庭調(diào)查證據(jù)的程序得以實(shí)現(xiàn)。新《刑事訴訟法》第五十六條、第五十七條和第五十八條的相關(guān)規(guī)定是對非法證據(jù)法庭調(diào)查程序運(yùn)作模式的草創(chuàng)。
法庭調(diào)查證據(jù)程序的啟動有兩種方式：一種是在法庭審理過程中由當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟人申請法院對以非法證據(jù)依法予以排除，經(jīng)審判人員的同意導(dǎo)致法庭調(diào)查證據(jù)程序啟動；另一種是在法庭審理過程中審判人員認(rèn)為可能存在以非法方法收集證據(jù)情形的，徑行決定啟動法庭調(diào)查程序，對有關(guān)證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查。
法庭調(diào)查程序啟動后，人民檢察院承擔(dān)對證據(jù)合法性的證明責(zé)任。人民檢察院應(yīng)當(dāng)提供給法院有關(guān)證據(jù)材料，如訊問筆錄、錄音錄像等，若通過宣讀或者播放，仍不能排除存在非法取證的可能性，人民檢察院可提請人民法院通知收集證據(jù)的偵查人員或者其他人員（此處的“其他人員”是指除訊問的偵查人員以外的其他在場人員，包括記錄人、錄音錄像制作人或者訊問時的翻譯人員，和了解情況的看守人員、監(jiān)管人員等）出庭說明情況，將其知道的有關(guān)收集證據(jù)的真實(shí)情況向法庭陳述，供法庭判斷。
法庭調(diào)查證據(jù)的結(jié)果，是法院作出判斷，確認(rèn)相關(guān)證據(jù)是否合法，從而決定是否將其予以排除。
（二）檢察機(jī)關(guān)通過法庭調(diào)查證據(jù)對取證活動的法律監(jiān)督
檢察機(jī)關(guān)通過法庭調(diào)查證據(jù)監(jiān)督，對偵查機(jī)關(guān)的取證活動進(jìn)行程序上的倒查，通過要求偵查機(jī)關(guān)對相關(guān)涉嫌非法取得的證據(jù)進(jìn)行必要的合法性說明，對偵查活動起到實(shí)質(zhì)的監(jiān)督效果。通過法庭調(diào)查程序確定公安機(jī)關(guān)確實(shí)具有以非法方法收集證據(jù)情形的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向其提出糾正違法行為的意見，也可以向公安機(jī)關(guān)發(fā)出檢察建議。當(dāng)檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)偵查人員（這里的偵查人員不僅應(yīng)當(dāng)包括公安機(jī)關(guān)的偵查人員，也應(yīng)當(dāng)包括檢察機(jī)關(guān)自偵案件中的偵查人員）收集證據(jù)的行為嚴(yán)重違法，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任。
此種對偵查機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督是一種被動的法律監(jiān)督，是檢察機(jī)關(guān)在履行自己的公訴職能時出于對舉證責(zé)任的承擔(dān)，反過來對偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行的負(fù)擔(dān)行為。鑒于我國偵查機(jī)關(guān)擁有強(qiáng)大的國家資源，在刑事訴訟中處于強(qiáng)勢地位，這種不平衡極易導(dǎo)致非法采集證據(jù)的行為發(fā)生，因此，檢察機(jī)關(guān)更應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對偵查機(jī)關(guān)非法取證行為的監(jiān)督力度。
（三）檢察機(jī)關(guān)通過法庭調(diào)查證據(jù)對審判活動的法律監(jiān)督
在對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督中，檢察機(jī)關(guān)對審判人員的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)通過對程序的嚴(yán)格監(jiān)督達(dá)到法律監(jiān)督的目的，使被告人在非法證據(jù)排除程序中的訴訟權(quán)利不被剝奪，法院作出非法證據(jù)的認(rèn)定準(zhǔn)確合法，從而保障刑事訴訟的審判結(jié)果公正合法。鑒于現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐中社會具體事務(wù)的復(fù)雜性，對需要監(jiān)督的事項(xiàng)難以用列舉的方式作窮盡的列舉，因此應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定，秉承程序正義與實(shí)質(zhì)正義并重的原則，對具體的法庭調(diào)查證據(jù)程序進(jìn)行有針對性的法律監(jiān)督。
根據(jù)司法實(shí)踐的具體案例，可以將通常情況下應(yīng)當(dāng)注意到的一些監(jiān)督事項(xiàng)進(jìn)行簡單歸納。具體的內(nèi)容大致體現(xiàn)在以下幾方面：
1.監(jiān)督人民法院在審判過程中是否履行了排除非法證據(jù)的義務(wù)。新《刑事訴訟法》第五十四條規(guī)定了公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)都有排除非法證據(jù)的義務(wù)，法院不能將應(yīng)當(dāng)排除的非法證據(jù)作為自己判決的依據(jù)。檢察機(jī)關(guān)對法庭庭外調(diào)查核實(shí)取得的證據(jù)存有異議，要求人民法院開庭進(jìn)行調(diào)查，人民法院應(yīng)當(dāng)開庭調(diào)查；對于在法庭審理過程中由當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟人申請人民法院對以非法方法收集的證據(jù)依法予以排除，并提供相關(guān)線索或者材料的，應(yīng)當(dāng)保障該請求權(quán)，并不得擅自禁止當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟人對人民檢察院的舉證進(jìn)行質(zhì)證、提出不同意見或者辯論，當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟人也可以向出庭的偵查人員或者其他人員提問，進(jìn)行對質(zhì)或者進(jìn)行辯論，法院不得擅自剝奪當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟人的相關(guān)合法訴訟權(quán)利。
2.審判人員對證據(jù)合法性的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照我國刑事訴訟法和最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部和司法部聯(lián)合制定的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱兩個《規(guī)定》）的相關(guān)規(guī)定，作出正確的判斷。兩個《規(guī)定》的條文細(xì)致具體，具備相當(dāng)程度的可操作性，人民檢察院應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律規(guī)定對人民法院認(rèn)定證據(jù)合法性的審判活動進(jìn)行法律監(jiān)督。
四、對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)注意的問題
對法庭調(diào)查證據(jù)程序進(jìn)行有效的法律監(jiān)督，可以對司法機(jī)關(guān)收集運(yùn)用刑事證據(jù)活動進(jìn)行規(guī)制，從而保障個人自由、實(shí)現(xiàn)程序公正。對法庭調(diào)查證據(jù)的監(jiān)督對于保證正確排除非法證據(jù)，維護(hù)和體現(xiàn)刑事訴訟程序公正具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。但是，在具體的實(shí)踐操作中，有些問題值得我們注意。
（一）檢察機(jī)關(guān)的公訴職能追求勝訴結(jié)果與非法證據(jù)排除造成的不利訴訟結(jié)果之間的矛盾
這種矛盾是從檢察機(jī)關(guān)在刑事訴訟的定位角度觀察而產(chǎn)生的。檢察機(jī)關(guān)的公訴職能必然追求偵查破案的成功和法庭的有罪判決結(jié)論，這是檢察機(jī)關(guān)公訴權(quán)力的來源，所以檢察機(jī)關(guān)的訴訟監(jiān)督是否具有最基本的中立性、超然性和客觀性是存在疑問的。有的學(xué)者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)作為控訴犯罪的一方，在打擊犯罪追求有罪判決方面和偵查機(jī)關(guān)的訴訟目標(biāo)是一致的，因此也與檢察機(jī)關(guān)有效地實(shí)施訴訟監(jiān)督是存在矛盾的，因此這種監(jiān)督職能是在追求公訴勝訴的前提下所采取的有限監(jiān)督。在司法實(shí)踐中，法庭調(diào)查證據(jù)程序往往是由于辯護(hù)方對證據(jù)的合法性存在疑問從而申請得以啟動，如果證據(jù)被確認(rèn)非法而排除，往往是對公訴方不利的，這也是對公訴機(jī)關(guān)審查起訴階段對證據(jù)的合法性審查的不信任和對抗。在這種情況下，如何處理這種矛盾對檢察機(jī)關(guān)是種挑戰(zhàn)，應(yīng)當(dāng)在制度設(shè)計(jì)上加以考量。
（二）對非法證據(jù)排除這種保障公民訴訟權(quán)利的程序，相應(yīng)的法律監(jiān)督應(yīng)當(dāng)貫徹謙抑性原則
