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引言
基于機動車交通事故的為害之烈和機動車事故受害人所處地位之弱，我國在充分借鑒美、英、德、日和我國臺灣地區(qū)的立法經驗的基礎之上，經過十年時間的充分論證，終于在今年三月三十日頒布了《機動車交通事故責任強制保險條例》(以下簡稱《條例》)，規(guī)定了機動車交通事故無過錯責任、機動車強責險制度和社會救助基金制度，借助這一套完整的機動車責任強制保險法律制度(以下簡稱“機動車強責險制度”)，幫扶居于弱勢地位的車禍受害人，解決機動車保有者與車禍受害人之間的緊張關系，預防和減少機動車交通事故，緩和社會矛盾和維護社會穩(wěn)定。
一、對制度的評述
我國2004年5月1日開始實施的《中華人民共和國道路交通安全法》(以下簡稱《道路交通安全法》)第十七條、第七十六條規(guī)定了“機動車道路交通事故無過錯賠償責任”，同時，《道路交通安全法》又規(guī)定了機動車強責險制度，以分散肇事機動車的保有人過重的經濟負擔和責任風險，保證受害人能夠獲得及時而有效的賠償。為配合《道路交通安全法》的這一原則規(guī)定的實施，國務院于2006年3月30日頒布了《條例》，它共分七章，分別對強制保險的定義、辦理的原則、賠償處理等作了規(guī)定。《條例》規(guī)定保險公司經營機動車強責險不以營利為目的。在辦理強制保險時，投保人有權自主選擇具備經營強制保險資格的保險公司。強制保險實行全國統一條款和統一責任限額。強制保險還將設立道路交通事故社會救助基金，目的是墊付交通事故中的人身傷亡搶救費用和喪葬費用。
(一)制度的特色
《條例》所建立起來的機動車強責險制度是政府巧妙地借用“市場之手”，加以適當的政策化改造，實現社會正義之目的的成功典范。
之所以說“政府借用‘市場之手’”，是因為該險種完全由普通的商業(yè)性保險公司銷售和經營，并與任意責任保險配套使用，是任意責任保險的新發(fā)展；之所以說“政策化改造”，是因為這種強制保險雖脫胎于任意責任保險，但又不是任意責任保險，而是加入了許多公共政策方面的內容，主要有：(1)強制締約，機動車的保有人必須投保，而保險公司對于符合條件的投保人也必須承保，為了車禍受害人能得到迅速而基本的賠償，在合同期間，雙方均不得隨意解除保險合同；(2)無過錯賠付，機動車一方投保了機動車強責險之后，對于車禍之受害人的人身損害即使沒有主觀上的過失，也要在機動車強責險的責任限額內對受害人承擔賠償責任，而保險公司也應當及時對受害第三人進行直接賠付；(3)受害人權利的擴張，車禍受害人并不是任意機動車交通事故責任保險的合同當事人，但是在機動車強責險中，受害人的法律地位得到了極大的提升，其法律地位甚至超過了被保險人，成為了機動車強責險中的兩大主角之一，而被保險人則從主角之一變成了配角。也就是說，機動車強責險中的受害第三人不但擁有了越過被保險人而直接向保險人請求賠付保險金的法定權利，而且，在特殊情況下還擁有了向社會救助基金求助的法定權利，使其權利的擴張達到了前所未有的程度，這些都是對“債權相對性”原則的突破，是國家立法基于公共政策的目的而對“私法自治”原則的限制，這在任意責任保險中是不可想象的。此外，國家基于社會公益，還在保險費率厘定、被保險人的范圍和監(jiān)管等方面對機動車強責險的各方主體的權利進行一定的限制，確?！败嚨準芎θ说玫郊皶r而切實的賠付”的社會公益目的得以實現。因此，筆者認為完善的機動車強責險制度是借助市場手段，輔之以政策化改造，以實現社會保障之目的。
(二)制度的優(yōu)勢
《條例》所確立的機動車強責險制度是對機動車第三者責任任意保險這一“私法”制度的“公法化”改造，其優(yōu)勢十分明顯：其一，它能夠使機動車交通事故的受害人得到及時而基本的賠償，以解決受害人搶救費用上之燃眉之急，體現了以人為本的立法精神，是我國侵權賠償上一個歷史進步。其二，它通過強制廣大機動車的保有人都參加這一保險，使某一車禍加害人的責任損失，在全體機動車保有者之間進行分散，從而使這一制度從任意責任保險的個體化的“矯正正義”到整個社會化的“分配正義”的轉變；其三，這一制度實行全國統一的保險費率、責任限額制度，十分強調保險公司實行“保本微利”經營方針，并加強這方面的監(jiān)管，這些舉措，實質上是降低了廣大投保人的保費水平。它既激勵機動車保有人的投保熱情，又不損害保險公司的正當利益，實現了“投保人(機動車保有人)—保險公司—受害第三人(車禍受害人)”之間的利益平衡，促進該制度的良性發(fā)展，更有效地維護了廣大機動車交通事故受害人的切身利益，維護了交通秩序，實現社會正義。總之，這一制度堅持用市場手段來維護社會公共利益的政策目標，做到相關利益主體之間的制度均衡，既不損害市場主體的效益，又維護了社會正義，實現了“有效率的正義”，堪稱同類制度之典范。
二、制度本身的不足及其完善
然而，“金無足赤，人無完人”，《道路交通安全法》和《條例》的頒布雖然標志著我國的機動車強責險法律制度已經初步建立，但《道路交通安全法》僅有兩條相關規(guī)定，而《條例》全文也僅有四十多條，且內容較粗疏，缺乏可操作性，與其它相關法律法規(guī)的兼容性也不足，因而，在許多方面都有待進一步完善。
(一)被保險人方面的不足及其完善
1．應綜合考察被保險人的各項因素，正確厘定保險費率
隨著我國經濟的發(fā)展，人們收入的增加以及汽車價格的下降，總的汽車擁有量將快速增加，而《道路交通安全法》規(guī)定實施機動車強責險，因此，可以預見強制汽車責任保險的市場規(guī)模將迅速擴大，各大保險公司之間的競爭也必將更加激烈。同時，國家規(guī)定保險公司在經營汽車強制保險時要保持不贏不虧、略有盈利。保險公司和有關部門只有確定盡可能公正、合理的保險費率，才能降低承保汽車強制保險的成本，同時減輕車主的保費負擔，使保險公司自身在競爭中處于有利地位，才能夠保障人們的切身利益、減少社會矛盾、維護社會穩(wěn)定，為建設和諧社會作貢獻。鑒于此，我國《條例》的第八條雖然明文規(guī)定了根據被保險人的交通肇事紀錄實行彈性費率制，這是我國立法界的一大突破，但筆者認為這還很不夠。希望予以進一步完善，加入對被保險人一方的性別、年齡、職業(yè)特點、駕齡和駕駛環(huán)境等考慮因素，使彈性費率制進一步完善。
2．被保險人的范圍的有關規(guī)定有待完善
筆者認為，對機動車強責險中的被保險人范圍的認定不能過于機械。應當根據交通事故發(fā)生時的具體情況確定。被保險人不僅指機動車強責險的保單中所載明之被保險人，即指名被保險人，以及其同居之全體家屬，還應當包括經指名被保險人或其配偶所許可使用其汽車之人，以及對被保險汽車之使用負有法律責任之任何人，此即額外被保險人(袁宗蔚，2000)。在特殊情形下，機動車強責險的保險人可能因某一被保險人對另一被保險人有損害賠償責任而支付保險金，例如指名被保險人出借其汽車于鄰居，此鄰居開車撞傷指名被保險人，指名被保險人可能提出控訴其鄰居所致之傷害，此鄰居為保單承保范圍內之額外被保險人，保險人應為鄰居提出抗辯，并支持任何有利于指名被保險人之判決(袁宗蔚，2000)。再比如，指名被保險人及其配偶各有一車，兩車發(fā)生碰撞，在此種情形下，配偶一方可能控訴對方，而保險人亦當提出抗辯(DonDewees，1996)。從理論上講，被保險人和受害第三人之間并沒有一個不可逾越的界限，無論是指名被保險人還是額外被保險人都可以因被保險汽車在經授權的合格駕駛人駕駛時所致的損害而向保險人主張賠償，從而成為受害第三人。但按照我國現有責任保險條款，指名被保險人及其家庭成員是不能視為第三人的。很明顯此條款規(guī)定過于機械地理解了被保險人和第三人的概念，將相當一部分人排斥于責任保險的保障范圍之外，可能使我國交通事故保障體系出現盲區(qū)，故筆者主張第三人和被保險人的確定應當以交通事故發(fā)生時為準。
(二)保險人方面的不足及其完善
1．應縮小保險人的責任范圍
縱觀世界各國的相關立法，很少將車禍受害人的財產損失作為機動車強責險的范圍。這是因為，機動車強責險的立法宗旨無非是確保受害人能獲得及時而基本的補償，為此，各國均規(guī)定，該受害第三人可直接向機動車強責險的保險人請求支付保險金，而保險人不得以對抗被保險人的事由去對抗該受害第三人，且保險人的經營原則是“不賺不賠”的微利保本經營。這樣一來，保險人的利益受到極大的限制。這是為了社會公共利益對保險人的個體利益進行的一種迫不得已的限制。然而，一個好的民事法律制度必須在矛盾的雙方建立一種相對平衡的關系。為此，各國法律大都規(guī)定，機動車強責險的保險人僅對受害第三人的人身損失承擔保險責任，而車禍受害人的財產損失不在機動車強責險的保障范圍之內。但遺憾的是，我國《道路交通安全法》卻將財產損失也納入了機動車強責險的賠償范圍，《條例》第二十一條也規(guī)定：“被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成受害人財產損失的，由保險公司按照被保險人因過錯應承擔責任，在強制保險責任限額范圍內予以賠償……”這無疑將大大加重保險公司的責任負擔，并最終通過較高的保費水平，轉嫁到廣大投保人身上，反過來，又會影響機動車強責險的投保人的自覺性，從而，從根本上威脅到這一制度的運行。因此，筆者建議應當對《條例》的相關規(guī)定作適當的調整。具體辦法是：對財產損害設定免賠額(DeductibleFranchise)或共同保險條款(Coinsuranceclause)。免賠額是指當承保事故發(fā)生后，保險人只賠償一定數額以上的損失。共同保險條款則規(guī)定在事故發(fā)生后，投保人自己必須承擔損失的一定百分比。免賠額和共同保險條款是對保險賠償金額的一種限制，其意義在于減少小額損失之補償，因為小額損失的理賠費用甚至可能超過實際補償金額。免賠額和共同保險條款的引入可以有效降低賠付率和理賠費用，進而降低保險費率，所以無論是對保險人和被保險人都具有積極意義。根據機動車強責險著重維護受害人基本權益的特征，對人身損害設定免賠額或共同保險條款違背以人為本的理念，且對人身損害設定免賠額可能誘發(fā)道德風險。為了能夠請求賠償，受害人可能夸大人身傷害程度，而醫(yī)生和律師也會鼓勵受害人增加醫(yī)療服務而使損失達到門檻標準(GarySchwartz，2000)。但對財產損失設定免賠額或共同保險條款不僅可以減少賠付和降低保費，而且可以通過調節(jié)免賠額幅度或共同保險比例起到控制違章，減少事故的防災功能。
2．保險人不保事項的有關規(guī)定應當完善
所有保險合同中皆有不保風險事故之規(guī)定，它起到了從反面確定保險人之責任范圍的作用。不保事項系指“依合同約定或法律規(guī)定不予承保之事項，是對保險契約上保險責任之限制”(袁宗蔚，2000)。有人稱不保事項為免責事由或除外責任，廣義的機動車強責險的不保事項包括不保第三人、不保風險事故和不保損失等。而狹義的不保事項就是機動車強責險的不保風險事故。
機動車強責險之主旨是為交通事故受害人提供保障，故其風險事故以交通事故為限。但何謂“交通事故”呢?我國《道路交通安全法》規(guī)定：“‘交通事故’是指車輛在道路上因過錯或者意外造成的人身傷亡或者財產損失的事件?！笨梢?，交通事故應當是機動車在道路上行駛時發(fā)生的致損事件，而非因機動車上路行駛帶來的損害，即使是與機動車有其他物理上的聯系也應列為機動車強責險的不保事故。但《條例》卻規(guī)定：“機動車在道路以外的地方通行時發(fā)生事故，造成人身傷亡、財產損失的賠償，比照適用本條例?！惫P者認為此規(guī)定欠妥，因為這不僅不合理地加重了被保險人和保險人的責任，而且有違反《道路交通安全法》相關規(guī)定之虞，建議將來在修訂《條例》時予以刪除。另外，道路交通事故中亦有若干情形為機動車強責險的不保風險事故：第一，駕駛資格欠缺的駕駛員駕車所致之交通事故。如尚未取得駕駛執(zhí)照或駕駛執(zhí)照被吊銷的人員肇事；第二，駕駛人故意造成的交通事故；第三，受害人故意造成的交通事故；第四，因駕駛人酗酒、吸毒或服用物等原因造成的交通事故；第五，駕駛人或第三人從事犯罪活動引發(fā)的交通事故；第六，被保險人自愿在暫時或永久對公眾人士封閉的區(qū)域參加賽車活動所致損害，受害人也是不能獲得無過失保險機制的賠償的。排除這些事故的原因在于，責任保險中的交通事故應當是通常情況下發(fā)生的，而以上情形，或者是當事人故意造成事故，或者是當事人因嚴重違法行為引發(fā)事故，或者二者兼而有之。按照保險原理，故意造成事故或者從事嚴重違法行為的人是不應得到保險保障的，否則就不利于正確引導人們的行為，造成“鼓勵”引發(fā)事故或違法犯罪的傾向。另外，當事人故意或嚴重違法的風險也是保險人在進行風險評估時難以測算的，因此應當將這些事故從機動車強責險的保障范圍排除出去。當然，將這些事故排除在機動車強責險的保障范圍之外，并不等于機動車強責險對這些事故中的受害者(尤其是無辜的受害人)采取視而不見的態(tài)度，而是應當秉承“以人為本”的理念首先為受傷的受害人墊付搶救費用。此時，保險人實際上承擔著一定的社會保障責任，是保險業(yè)社會管理功能的體現。當然，為平衡當事人利益，補償保險人因此支出的費用，法律應當賦予保險人于事后向責任人追償的權利。
3．應賦予保險人對加害第三人的代位求償權
為了更好地保護車禍受害人的公益性目的，《條例》第二十條規(guī)定了保險人在被保險人因故意或違法導致交通事故時，仍然有義務向受害的第三人支付保險金，但有權在事后向被保險人追償，以保障車禍受害人能夠得到及時而基本的賠償。這一規(guī)定與任意性的機動車第三者責任保險相比，實際上是增加了保險公司的負擔，因此，筆者認為我國的機動車強責險制度也應當在盡可能的情況下，注意適當平衡保險人與被保險人之間的權利義務關系，應當明確賦予保險人對其他加害人的代位求償權，以利于機動車強責險制度的健康發(fā)展。具體可作如下規(guī)定：機動車交通事故如果是由被保險人之外的第三人(即加害第三人)引起的，但依本法應當由被保險人與該第三人承擔連帶責任的，保險人在給付賠償金額后，應代被保險人向該第三人行使損害賠償請求權；但其所請求的數額應以賠償金額為限。如果第三人是被保險人的家庭成員時，保險人無代位請求權，但如果機動車交通事故是由該第三人故意引起的，不在此限。
(三)受害第三人方面的不足及其完善
1．應確定保險人或被保險人的協助義務
鑒于發(fā)達國家均已承認機動車強制責任保險中受害第三人的直接請求權，我國的《道路交通安全法》第七十六條第一款規(guī)定：“機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任機動車強責險責任限額范圍內予以賠償。”這一規(guī)定是對受害第三人對保險人的保險給付直接請求權的確認，是一個立法進步。但筆者認為，僅僅規(guī)定了受害第三人的直接請求權，還要保證該權利的真正落實，根據發(fā)達國家和地區(qū)的實踐經驗來看，還應當規(guī)定保險人或被保險人對受害第三人行使直接請求權時的協助義務，以增加受害第三人直接請求權的可操作性。如果離開了被保險人或保險人的配合和幫助，法律關于受害第三人的直接賠償請求權只能是一紙空文。因此，相關立法必須明確保險人或被保險人的以下職責和義務：
(1)在保險人或被保險人接到受害第三人的索賠請求時，應毫不遲延地通知對方，以便對方進行必要的調查和準備，可盡快落實受害第三人的直接賠償請求權。
(2)在受害第三人行使直接請求權時，還應當明確被保險人的必要協助義務，被保險人應當向受害第三人提供有助于受害第三人的主張權利所需要的材料。例如：提供保險單及其條款、保險人或其人的法定地址、聯系方式、允許受害第三人核實的相關文件、向受害第三人提供索賠所必需的其他材料和文件等等。
(3)保險人對受害第三人還應當負有注意義務，即在受害第三人未得到被保險人賠償之前，保險人不得向被保險人支付保險賠款。
(4)明文規(guī)定保險人不適用“排斥說明及擔保原則”。所謂排斥說明及擔保原則，是指機動車強責險的保險人不得以普通保險合同中的對抗被保險人的事由(即被保險人違反了一般保險合同中的如實說明和擔保義務)來對抗受害第三人對保險人的直接賠償請求權，從而保證了受害第三人能夠得到及時、可靠的賠償，以實現機動車強責險的立法宗旨。而在一般責任保險中，如果被保險人的陳述不實、隱匿、遺漏、違背擔保或欺詐，保險人可以終止保險合同，并拒絕承擔保險責任，但這一原則對于法定的機動車強責險卻不適用(鄭功成，1991)。國外的機動車輛法定保險中，保險人不得因被保險人違反保單規(guī)定的賠付先決條件而拒絕承擔責任，可惜的是，我國剛剛頒布的《條例》無此規(guī)定。因此，筆者建議，我國機動車強責險制度應當吸取國外法的成功經驗，增設不適用“排斥說明及擔保原則”的規(guī)定。
2．應完善受害人的救助基金制度
我國《道路交通安全法》第七十六條明確規(guī)定要設立車禍受害人的社會救助基金，以進一步擴張機動車強責險中的受害第三人的直接賠償請求權?！稐l例》第二十三、二十四條也相應地規(guī)定了社會救助基金的適用對象和基金來源。但是，筆者認為還需要對基金的管理機構、征收、賠償等問題作出進一步的規(guī)定，以保證社會救助基金的正常運作。具體而言，有以下幾個改進措施可供參考：
(1)關于救助基金來源渠道問題。筆者認為，還應當從發(fā)達國家或地區(qū)的經驗看，除從保費收入、罰款收入和年檢費稅收入提取外，還有下列途徑可供考慮：受害人死亡，且無人繼承的機動車強責險賠款；社會捐贈；從燃油稅中提取的金額等。其中最值得采納的就是從燃油稅中提取，該來源較為可靠且收取便利，同時繳納燃油稅較多的機動車必然在道路上行駛的時間更長，發(fā)生交通事故的概率也更高，要求其承擔更多的基金份額是合情合理的。從燃油稅中提取還可能使駕駛量比較大的投保人因為增加成本而減少駕駛。這就會降低和駕駛量相關的交通事故。事實上，新西蘭的“無過失保障機制”就是多征收了2％的汽油稅(JainesHenderson，1999)。我國可將燃油稅列為基金的主要來源之一。
(2)明確救助基金的管理機構是非營利性社會中介組織。筆者認為，車禍受害人的救助基金應由非官方或半官方身份的非營利性組織來管理。因為救助基金來源和使用都是出于社會公益目的，因而不能從中獲利，因此以盈利為目的的保險公司無疑是不適合的。而由政府來管理，無疑會加重政府的財政負擔，并與我國精簡政府機構的潮流相違背。因此，由非營利和非政府性的社會中介組織來管理最合適。例如，加拿大安大略省最初由司法部管理，后轉由運輸部、消費者和商業(yè)關系及金融協會管理，現由安大略金融服務委員會管理；美國紐約州則專門成立了“機動車輛事故補償機構”
(MotorVehicleAccidentIndeminificationCorporation，縮寫MVAI)負責救助基金管理，該機構經法律授權而具有一定的事故仲裁職能，屬于半官方主體。筆者建議，鑒于我國目前正在大力發(fā)展社會中介組織，明確賦予了社會中介組織“介于企業(yè)與政府之間的法律地位”(丁鳳楚，2005)，我國由社會中介組織來管理救助基金較為適宜。
3．應建立對受害人的“暫付款制度”
我們知道，在發(fā)生了道路交通事故之后，對事故責任人的認定需要一個過程，而對于交通事故的受害人而言，他最急需的是一筆搶救費用。為了解決這一矛盾，國外的機動車強責險制度大都規(guī)定了“暫付款制度”。所謂暫付款制度是指在調解機關或司法機關尚未就機動車交通事故的損害賠償責任范圍和賠償金額作出決定、受害人因此而不能行使直接請求權時，受害人可以向保險公司請求一定金額暫付款的制度(李薇，1997)。我國的《道路交通安全法》和《條例》均無此規(guī)定，因此，筆者建議我國未來的機動車強責險制度應首先推行暫付款制度，以保證對受害人給予及時的救助。事實上，我國各保險公司現行的做法是：在機動車交通事故發(fā)生后，在受害人無力支付醫(yī)療費用的情況下，被保險人可以將責任保險卡抵押在醫(yī)院，以保證對受害人的及時救助。因救助受害人而產生的醫(yī)療費用，由醫(yī)院憑保險卡的賬號直接從保險公司劃轉。在經公安機關調解或依法確定，如被保險人確需承擔賠償責任，則保險公司所預先支付的醫(yī)療費用在保險賠償中扣除；如被保險人不需要承擔賠償責任，則保險公司對其所預付的醫(yī)療費用向受害人追償。筆者認為，我國保險公司的這種以保險卡抵押救治的方法已經具備了暫付款制度的雛形，有利于對車禍受害人的救治，但由于欠缺法律的明確規(guī)定，實踐中往往引起很多爭議。如：保險公司常常對醫(yī)療費用設立較低的限額，妨礙了對受害人的救治；保險公司對受害人的追償得不到法律保障等等。因此，在我國現階段應當明確引入暫付款制度，是對上述做法在法律上的確認和規(guī)范，有著非常重要的現實意義。
(四)應建立和完善相應的監(jiān)管制度
機動車強責險是由商業(yè)保險公司運作的帶有強烈社會公益性和政策性的特殊保險，因此，保險監(jiān)管部門必須加強監(jiān)管。《條例》的實施也離不開交通運輸部門、公安部門、醫(yī)療衛(wèi)生部門等相關部門之間的配合和協調。為此，目前通行的辦法是在保險監(jiān)管機構進行監(jiān)管的同時，成立專業(yè)性委員會(或者是聯席會議)，對強制機動車強責險實施過程中可能出現的問題進行協調和指導。如日本的保險由金融廳管理，但對于汽車機動車強責險(CALI)，另行成立了由相關行業(yè)專家組成的(CALI委員會)，它對CALI的實施起到了良好的作用。
在我國，應由中國保險監(jiān)督管理委員會對機動車強責險進行統一監(jiān)管，同時，成立能充分代表各方利益并具有相當專業(yè)性和權威性的保險行業(yè)協會，以加強保險業(yè)的自律管理。筆者認為，該行業(yè)協會的組成人員應包括保監(jiān)會代表、交通管理部門的代表、保險學專家、法學專家、保險公司代表等等，并且，協會“應當享有一定的自治權，在中國保險監(jiān)督管理委員會的監(jiān)督下，對經營機動車強責險的保險公司實行行業(yè)自律管理”(丁鳳楚，2004)。
此外，為了進一步保障保險人的償付能力，還可以適當地推行機動車強責險的法定再保險制度，規(guī)定保險人對于風險系數過高的機動車，實行法定分保。
(五)應當采用單行法的立法模式
與世界各國和地區(qū)的相關立法相比，我國直接規(guī)定機動車強責險制度的《條例》的法律效力等級偏低了。
世界各國強制性的機動車(汽車)責任保險的立法，主要有三種模式：第一種模式是以道路交通法規(guī)規(guī)范機動車強責險制度。此種立法模式的典型代表是英國。英國于1930年在其《道路交通法》中規(guī)定了汽車強制責任保險制度。第二種模式是以道路交通法規(guī)賦予強制投保的法律依據，再由保險法來作進一步規(guī)定。美國的加州即采用這一立法模式。1989年的加州汽車法第七篇：《財務責任法》規(guī)定了駕駛人或所有人的投保汽車責任保險的義務，而汽車責任保險的其他事項則由加州保險法規(guī)定。第三種模式是由專門的機動車強責險的單行法規(guī)范。大多數國家均采用這一立法模式，如日本于1955年制定的《自動車損害賠償保障法》，我國臺灣地區(qū)的《強制汽車責任保險法》，德國的《強制汽車所有人保險法》，韓國的《汽車損失賠償保證法》等等(馬永偉，2001)。
在各國有關強制汽車責任保險的立法中，以采取第三種立法模式的居多。不僅大陸法系國家，如德國、法國、意大利、日本等國如此，就連英美法系國家也有不少，如美國的新澤西州、新加坡、澳大利亞等。采取第一、二種立法模式的尚屬少數。
參照多數國家的做法及我國實際情況，我國應當采用第三種立法模式：單行法的模式。因為這不僅符合國際慣例，而且就機動車強責險的立法內容而言，有關保險人經營權歸屬、經營方式、受害第三人直接給付請求權、保險人的代位求償權、和解參與權等等均有其特殊的規(guī)則，且都有別于我國《保險法》的有關責任保險的規(guī)定，而剛剛頒布的《條例》屬于國務院制定的行政法規(guī)，其效力低于國家立法機關頒布的《保險法》，屬于《保險法》的下位法，而不是其特別法。因此，《條例》中的機動車強責險的規(guī)定是不能與《保險法》中的有關責任保險的規(guī)定相抵觸的，為了克服這一矛盾，強化對交通事故受害人的立法保護，并體現機動車強責險制度的社會公益性和政策性，筆者認為，應制定統一的《機動車交通事故責任強制保險法》，使之與《道路交通法》和《保險法》等法律的相關規(guī)定相配合，并以行政法規(guī)的形式對機動車強責險的實施細則進行規(guī)定，即由中國保監(jiān)會負責制定《機動車交通事故責任強制保險實施細則》，從而確立“統一的，體現現代民主、法治精神和效率原則的”(丁鳳楚，2006)機動車強責險法律規(guī)范和制度。
三、與相關制度的協調
根據發(fā)達國家和地區(qū)的實踐經驗來看，單靠機動車強責險制度本身，還無法充分地實現對機動車交通事故受害人的保護，因此，在完善該制度的同時，還要建立和完善配套措施，構建以機動車強責險制度為中心的完整的“機動車交通事故受害人保障體系”。因此，為了真正有效地貫徹與落實機動車強責險制度，筆者建議除了完善該制度的有關規(guī)定之外，還要處理好與相關制度的關系，具體措施如下：
(一)處理好與機動車第三者責任任意保險的關系
機動車強責險是為了使機動車交通事故的受害人獲得迅速而基本的賠付，以解決其燃眉之急，因此，它賦予了受害人向保險人的直接賠付請求權，并限制保險人不得以對抗被保險人的抗辯事由來對抗受害第三人，這勢必在一定程度上限制了保險公司的經營權益，并導致了被保險人與受害第三人之間相互串通騙保的道德風險問題，為了彌補保險人與被保險入和受害人之間這種不平等，各國的機動車強制責任保險均規(guī)定了較低的保險責任限額，大多數國家還規(guī)定保險公司僅對受害人的人身損失進行賠付。因此，機動車強責險本身不能給予機動車交通事故的受害人以充分的補償，也就是說這一強制險制度不能對被保險人的全部責任風險進行分散。而廣大機動車保有人要想進一步分散其責任風險只有購買機動車第三者責任任意保險作為補充。另外，保險公司在機動車強責險中必須是“保本微利”經營，其利潤空間不大，而為了維持和擴大保險公司的經營能力，也需要發(fā)展機動車第三者責任任意保險事業(yè)。因此，為了機動車強責險的發(fā)展，就必須處理好機動車強責險與機動車第三者責任任意保險之間的辯證關系，不能過分強調機動車強責險的作用，而嚴重地壓縮了保險人的商業(yè)利潤空間。
(二)處理好與社會保障制度的關系
一、障礙
我們認為，這兩者是否同質固然應該予以考查。但是，更需要注意到，即使傳統知識和既有知識產權客體相同，也不能證明它就應該在知識產權范圍內受到保護。因為，知識產權制度從來就不是，現在也不是保護智力成果及相關成就的唯一工具。例如，科學發(fā)現一般并不受知識產權保護；所謂“公有領域”之中的智力的成果實際上也不受知識產權法的保護。
其實，用知識產權保護新的客體時需要解決的更關鍵的前提條件是客體的確定性和主體的確定性。這兩者是成功協調利益關系所不可缺少的前提條件。就客體而言，眾多的概念雖然都各有道理，但都無法準確在界定作為知識產權客體的傳統知識到底包括哪些傳統成果，它和不受知識產權法保護的文明成就的界限何在。而這種邊界的極度模糊性必然使得通過財產權制度來理清權利義務關系的目標落空。
至于主體，也存在類似的問題。僅就學者們提出的各種建議而言，至少包括以下幾種：國家、民族、社區(qū)和個人等。而事實上，任何一個主體都很難被確認為某一區(qū)域內傳統知識的唯一的所有人。
值得一提的是，在我國有關部門起草民族民間文化保護法的過程中，有一種意見認為，國家應當然地被規(guī)定為唯一的主體，我們認為這種具有濃厚國有制色彩的構想是需要審慎對待的。
二、作用
我們無意否定知識產權制度在保護傳統知識方面的價值。相反，正是由于傳統知識與知識產權客體之間的深刻的內在聯系，使得知識產權法成為傳統知識綜合保護制度的有機組成部分。
原則上，傳統知識中任何一項可以被特定化，能夠確定具體主體的成果，如果符合法定的其他條件，都能夠直接地為知識產權法所保護。例如，民間舞蹈可以受到鄰接權的保護；傳統標記、地理名稱可以受到商標法以及反不正當競爭法的保護；傳統醫(yī)藥、工藝可受到商業(yè)秘密法的保護；等等。知識產權法對傳統知識的保護還常常以一種間接的方式表現出來。即當地人合法地利用它進行再創(chuàng)作時，有關成果受到知識產權法的保護。在這種情況下，傳統知識所有者雖然并非知識產權權利人，但是，其利益在以下方面 得到了間接的肯定：文化淵源的確定、完整性的尊重、文化影響力的增加，以及特定情 形下分享經濟利益的機會，等等。當然，對知識產權保護傳統知識所有人利益的局限性必須保持清醒的認識。
三、實踐
事實上，傳統知識本身的復雜性決定了對它的保護需要依賴綜合的手段，既需要法律的調整，也需要政策扶持。略加分析就不難發(fā)現，許多法律都在不同程度上涉及到傳統知識的保護問題。例如，人權保護、文物保護、環(huán)境保護、旅游管理及文化市場管理等法律制度。
另外，還有一些專門法律對保護傳統知識也具有重要意義。例如，1997年5月20日頒布的《傳統工藝美術保護條例》、2000年9月1日實施的《云南省民族民間傳統文化保護條例》等等。
從性質上來說，上述諸種法律多屬于公法，其作用方式主要是通過國家支配公共資源，維護、促進傳統知識成就的存續(xù)和繁榮。
引言
失業(yè)保險是指國家通過立法強制實行的由社會集中建立基金對因失業(yè)而暫時中斷生活來源的勞動者提供物質幫助的制度，它是社會保障體系中的重要組成部分，是社會保險的主要項目之一。建立健全完善的失業(yè)保險制度不僅是適應社會主義市場經濟的需要，而且對維護社會穩(wěn)定，共建和諧社會，保持經濟持續(xù)發(fā)展，起著重要作用。
一、我國目前失業(yè)保險條例中存在的問題
我國的失業(yè)保險制度是在1986年正式建立的。建立失業(yè)保險制度的主要目的之一是配合國有企業(yè)改革和勞動制度改革。1993年4月，國務院了《國有企事業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定》，1999年1月國務院又頒布了《失業(yè)保險條例》，它標志著我國失業(yè)保險制度進入了正常運行時期。但隨著社會主義市場經濟的發(fā)展和市場經濟體制的日益完善，失業(yè)保險制度越來越不能更好地適應社會主義市場經濟的需要，實施中存在諸多問題和不足，極大地影響了失業(yè)保險的保障作用。概括起來主要表現在以下幾個方面：
1.1現行失業(yè)保險制度的覆蓋面過窄，不能涵蓋所有勞動者。社會保障覆蓋面的大小，反映了一個國家社會保障的總體狀況，是社會保障的核心問題。我國的就業(yè)和失業(yè)保障制度主要是針對城鎮(zhèn)人口設計實施的。隨著我國市場經濟的不斷發(fā)展和我國的城鎮(zhèn)化進程快速提高，目前，全國外出務工的農民工總量規(guī)模巨大。
1.2現行失業(yè)保險基金規(guī)模小，基金承受能力較弱。由于失業(yè)保障制度在實施過程中出現失業(yè)保險覆蓋范圍越來越窄的的現象，導致收繳的失業(yè)保險數額有限，基金承受能力相對較弱，遠低于國際上失業(yè)救濟金的平衡水平，致使其難以應付越來越嚴峻的失業(yè)保障形勢，失業(yè)保險的受益率和替代率較低，失業(yè)保險金和失業(yè)補償的總體水平不高。
1.3失業(yè)保險統籌水平和統籌層次較低，影響失業(yè)保障作用的充分發(fā)揮。目前失業(yè)保險制度在直轄市和設區(qū)的市實行全市統籌，其他地區(qū)的統籌層次由省、自治區(qū)人民政府規(guī)定，大部分地區(qū)實際上是地級市層次的失業(yè)保險統籌。由于統籌層次較低，基金的整體承受能力較弱，從而造成了一些地區(qū)失業(yè)保險基金嚴重不足，而另一些地區(qū)則存在大量結余。我國現階段只有部分地區(qū)建立了調劑金制度，失業(yè)保險社會互濟的功能不能得以充分發(fā)揮。
1.4失業(yè)保險制度對如何合理地使用基金，合理確定基金使用的結構和比例，沒做明確說明。失業(yè)保險基金的支出鑒于我國目前失業(yè)人員多、基金有限的情況下，目前過于偏重失業(yè)人員的生活救濟，促進再就業(yè)的功能明顯弱化，不能形成有效的良性循環(huán)。
1.5《失業(yè)保險條例》的正常實施，缺乏與之相配套的監(jiān)管機制。雖然1999年國務院的《社會保險費征繳暫行條例》等一些法規(guī)在實際工作中起到了一定作用，但是在失業(yè)保險實施過程中出現的諸多問題，則沒有可靠的法律依據進行解決，法律中缺乏責任規(guī)范和制裁辦法，同時，失業(yè)保險制度所指定的監(jiān)管機構，在分工和監(jiān)管方面描述的比較籠統，致使監(jiān)管部門不能完全發(fā)揮其有效的監(jiān)督作用，使失業(yè)保險工作在征繳、使用、監(jiān)管方面面臨嚴重困難。
二、健全和完善失業(yè)保險制度的建議
2.1擴大失業(yè)保險覆蓋面。隨著我國市場經濟的發(fā)展以及從業(yè)人員結構和層次的不斷發(fā)生變化，相對于正規(guī)就業(yè)人員，靈活就業(yè)人員參加失業(yè)保險具有自身的特殊性，應針對具體特點，合理確定標準和操作辦法，要有利于勞動力的合理流動，確保靈活就業(yè)人員能夠順利參保失業(yè)保險。這樣有利于保持社會安定。拓寬失業(yè)保險的覆蓋面，將這些人員盡快納入失業(yè)保險的征繳范圍，增加失業(yè)保險基金的存量的同時，使這部分人的失業(yè)保險得以保障。
2.2從失業(yè)保險“權利與義務對等”的原則來考慮，是否也應統一建立起個人失業(yè)保險繳費賬戶。規(guī)定企業(yè)所繳納的費用按多少比例進入個人賬戶，多少比例進入統籌基金。明確享受失業(yè)保險的條件，不僅要根據繳費時間的長短，還要根據繳費賬戶的多少來確定應享受的失業(yè)保險待遇。還可采取根據失業(yè)風險程度實行差別費率，政府根據各行各業(yè)的情況，對失業(yè)率高的行業(yè)按高的費率來征收保險費，對失業(yè)率低的行業(yè)按相應的費率來征收。
2.3合理確定基金使用的比例。以失業(yè)救濟和保障基本生活為主，緊密結合再就業(yè)，實行有效管理。首先，將基金用于失業(yè)職工基本生活保障，包括失業(yè)救濟金、醫(yī)療補助金、生活困難補助和失業(yè)女職工生育補助金等方面進行合理分配；其次，運用一定的基金積極幫助失業(yè)職工再就業(yè)，包括轉業(yè)訓練費、生產自救費、職業(yè)介紹等，同時，通過發(fā)放一定的救濟金作為啟動資金，鼓勵失業(yè)職工組織起來就業(yè)和自謀職業(yè)；再次，為充分發(fā)揮失業(yè)保險促進就業(yè)的作用，對于那些一畢業(yè)就失業(yè)的大學生，可考慮從社會責任和社會效益的角度，逐步將他們納入失業(yè)保險的保障范圍，失業(yè)保險基金應該出一部分錢，通過發(fā)放職業(yè)培訓補貼等方式，幫助這些大學生盡快就業(yè)。
2.4建立失業(yè)保險信息監(jiān)控網絡系統。為了使基金真正體現社會保障功能，應盡快建立信息監(jiān)控網絡，實現失業(yè)保險的全方位監(jiān)控。建議建立由政府有關部門代表、用人單位代表、勞動者代表、工會代表和其他公眾團體代表組成的社會監(jiān)督機構，負責對失業(yè)保險工作的監(jiān)督。按期、定時公布失業(yè)保險基金的使用情況，增加基金使用的透明度，以有效控制基金的不明流向，杜絕挪用、侵占基金現象的發(fā)生，還要由財政、審計等部門加強對預算決算的審核和執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查。
2.5盡快出臺與失業(yè)保險條例相配套的一系列的法律法規(guī)。完善失業(yè)保險的法律法規(guī)體系，使失業(yè)保險制度的建設有法可依，為失業(yè)保險條例的有效實施提供一個良好的法律環(huán)境。
2.6建立科學、完整的失業(yè)保險統計指標體系。沒有相關信息地收集，就沒有科學地分析與預測。建立以失業(yè)人數、失業(yè)結構、失業(yè)再就業(yè)比例與結構、失業(yè)保險基金收支數量與結構、失業(yè)保險金的增值與保值比例等指標為主的統計指標體系，有利于失業(yè)保險基金現狀的真實反映。
三、結論
完善的失業(yè)保險制度，牽動著整個社會發(fā)展、社會穩(wěn)定的大局，它不僅是社會主義市場經濟發(fā)展的需要，是完善社會保障體系的需要，同時也是維護社會穩(wěn)定，共建和諧社會的需要。
1、農業(yè)專利。
《中華人民共和國專利法》規(guī)定，農業(yè)領域可以申請發(fā)明或實用新型專利的成果包括農、牧、漁、機具的發(fā)明與改進，肥料和飼料配方、農藥和獸藥組合物，食品、飲料和調味品的釀造技術，新的生物菌種及產品，培育動、植物新品種的方法等。
2、植物新品種。
指由植物新品種保護審批機關依照法律、法規(guī)的規(guī)定，賦予品種權人對其新品種所享有的生產、銷售、轉讓、標記等經濟權利和精神權利的總稱。一般認為，農業(yè)專利系統不適于品種保護。除美國外，世界大部分國家都未將植物品種納入專利保護范疇。但是，隨著《中華人民共和國植物新品種保護條例》（1997年3月）的頒布及《中華人民共和國種子法》（2000年7月）的出臺，我國對植物新品種權已經開始實施全面的保護。
3、農業(yè)商標。
除指注冊商標所有人對其所注冊商標享有的專用權外，對名、優(yōu)、特、稀農產品的地理標志權或原產地域名稱權的保護一般也屬于農業(yè)商標權保護的范疇。
4、農業(yè)商業(yè)秘密。
指農業(yè)科研單位對其繁殖材料、數據、栽培方法等技術信息，以及農產品經營對其決策、價格、客戶名單等信息等所享有的經濟利益權利。
5、農業(yè)著作權。
即農業(yè)科技人員對其科技活動中所產生的著作、論文、工程設計圖紙及說明、農業(yè)科技、影音資料及軟件等，享有的精神權利和經濟權利。
二、農業(yè)知識產權司法保護的特征
受產業(yè)特征的影響，農業(yè)知識產權除具有排他性、地域性、時間性等知識產權的一般特征外，還具有易擴散性、權利主體的難以控制性、產權價值標準的不確定性等特征：
1、易擴散性。
指由于農業(yè)科學研究新成果、新技術的示范推廣大多在田間進行，所以較易被他人非法竊取或流失；
2、權利主體的難以控制性。
受生產分散性特點的影響，在農業(yè)的一些權利領域范圍內，權利主體往往難以控制，如地理標志權、商業(yè)秘密權、發(fā)明權、植物新品種權等；
3、產權價值標準的不確定性。
農業(yè)生產過程是一個自然和經濟的交互過程，在這樣一個過程中形成的農業(yè)知識產權難以用一定的標準去衡量。
4、侵權數額難以計算。
以小麥新品種為例，除非收割并根據市場價收購，難以估算其產量、價格。
三、農業(yè)知識產權侵權鑒定問題
1、鑒定單位的鑒定資質問題
目前對植物新品種的鑒定，尚無國家規(guī)定的標準方法和授權的鑒定資質單位。法院還是應當從保護權利人合法權益的審判宗旨出發(fā)，不能僅僅因為資質問題而不去委托鑒定。只要鑒定單位具備相應的技術檢測水平和專業(yè)技術人員，采用了科學先進的鑒定方法，其作出的鑒定結論就可以采信.
2、鑒定方式和標準問題。
DNA指紋技術、醋酸同工酶電聚焦電泳和蛋白質電泳的方法，是目前我國通用的三種種子鑒定方法。但這三種方法除個別國家認可外，尚不是國際上公認的方法。相對于國際公認的種植方法（DUS方法），這三種方式有其快捷、方便，成本低的優(yōu)勢。鑒定方法的選擇，既要考慮公正，又要考慮訴訟效率，兼顧訴訟成本。采用上述三種方法進行鑒定是首選的鑒定方法，種植的方法可以作為最終的手段。若一方當事人對采用上述三種方法作出的鑒定結論有異議，且提出了充分的證據反駁，才可以采用種植的方法。即使采用種植的方法，也要對如何進行種植設定相應的標準，以保證從種到收這一長段時間內不出現差錯。
四、關于證據保全的問題
在以侵權人因侵權所獲得的利益或被侵權人所受到的損失作為損害賠償額的依據時，能否查證侵權人侵權銷售的數量直接關系到權利人賠償請求的實現。
在采取保全措施時：
1、從倉庫入手，直接到倉庫清點庫存被控侵權產品；
2、控制被告的財務帳冊、入庫單、銷售發(fā)票，由于目前種業(yè)公司管理相對規(guī)范，財務帳冊、入庫單、銷售發(fā)票等資料比較齊全，能夠比較完整地反映其銷售量；
3、通過鐵路部門調取貨運單據和附隨的植物檢疫證等證據，證實其調入的種子量。
目前，許多侵權者為了逃避責任，采用散裝種子銷售，銷售憑證、賬目、貨運單據均不體現侵權品種名稱，或者干脆變換名稱出售，既使掌握了這些證據也無法確定是否為被控侵權品種時，可以考慮舉證責任分配問題，即由被告舉證證明其購進的或銷售的品種名稱。否則，法院可以調取的銷售量作為全部侵權產品的銷售量來計算損害賠償額。、利害關系人訴權的確定
我國《植物新品種保護條例》第39條規(guī)定是品種權人或者利害關系人，有權對侵犯植物新品種的行為，提起民事訴訟的具體法律依據，但是，利害關系人在什么條件下可以作為原告提訟，以什么形式參與訴訟，法律沒有具體規(guī)定，實踐中各地法院的做法不一。一般來講，法院應當允許利害關系人和品種權人共同提起侵權之訴。如果利害關系人符合相應的條件，也可以單獨提起侵權之訴。因生產、銷售同一新品種，侵權人不需支付任何費用，而被許可人必須支付使用費，那么被許可人的產品成本必然高于侵權者，侵權者的產品在市場上將具有更強的競爭力。因此侵權案件中經營者往往是更大更直接的受害者，所以必須賦予利害關系人以相應的訴權。
利害關系人應當是指品種權實施許可合同的被許可人。根據實施許可合同的性質不同，利害關系人主要有以下兩種：一是獨占許可合同的被許可人。獨占被許可人是當然的利害關系人，有權獨立地對侵害品種權的行為提訟。二是非獨占被許可人。非獨占被許可人未經品種權人的許可不得單獨提訟。但非獨占許可人可以在許可合同中與許可人約定對侵權訴訟享有訴權。如果有合同約定，非獨占許可人也可以享有單獨提訟的權利。
六、植物新品種權侵權的判定
（一）、品種權侵權行為的構成要件
侵犯植物新品種權的行為是指在品種權的有效期內，行為人未經品種權人的許可，生產、銷售、使用其授權品種的行為，法律另有規(guī)定的除外。品種侵權行為的構成要件應當是：
1、有被侵犯的有效品種權的存在。
一項品種只有在其被授予品種權的有效期間內，才受法律保護，在授予品種權前、品種權期限屆滿后、品種權被宣告無效后或者已經終止后，第三人的使用行為不構成侵權。在品種權有效地域范圍內的行為才可能構成侵權。
2、有利用品種權的行為。
生產、銷售授權品種的繁殖材料、將授權品種的繁殖材料重復使用于生產另一品種的繁殖材料。
3、未經品種權人的許可。
許可應包括書面許可、口頭許可以及默示許可等形式。
4、以營利為目的的商業(yè)經營。
即以營利為目的實施一定的行為，才可能構成侵權；不以營利為目的，不構成侵權。
（二）、不構成侵權的抗辯理由
根據《條例》的規(guī)定，法律規(guī)定的例外情形，即不構成侵權的抗辯理由應當包括以下四種情形：
1、品種權人的權利限制，即合理使用和強制許可使用。合理使用包括科研特權和農民特權。2、品種權終止。
3、品種權被宣告無效。法院審理侵犯植物新品種權糾紛案件，被告可在答辯期間內向行政主管機關植物新品種復審委員會請求宣告該植物新品種權無效，因植物新品種權的授予是經過實質審查，法院一般不應中止訴訟。
4、訴訟時效。應適用《民法通則》關于普通訴訟時效期間和最長時效期間的規(guī)定。對于連續(xù)實施的侵權行為可以依照最高法院法［1998］65號《關于全國部分法院知識產權審判工作座談會紀要》中的規(guī)定執(zhí)行，即從權利人知道或者應當知道侵權行為發(fā)生之日起至權利人向人民法院提訟之日止已超過2年的，在該項知識產權受法律保護期間，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償額應自權利人向人民法院之日起向前推算2年計算，超過2年的侵權損害不予保護。
實踐中當事人常以持有種子管理站頒發(fā)的種子生產許可證作為抗辯理由，對于此種抗辯，一般不予采納。各級種子管理站如果沒有審查申請人是否征得品種權人的書面同意，而頒發(fā)了種子生產許可證，這種頒發(fā)證書的行為并不必然認可其生產授權品種行為的合法性。因為生產品種包括授權品種和非授權品種，根據《種子法》的規(guī)定，在申報生產許可證之前，申請人必須確認自己所申報的品種是否授權品種，這種確認行為是一種法定義務，違背了法定義務，應承擔相應的責任。
（三）、銷售方是否承擔賠償責任
在植物新品種侵權糾紛中，銷售方對產品的來源的合法性有嚴格審查的義務，銷售方應當承擔嚴格責任。這是由種子生產、經營的特殊性所決定的。我國《種子法》對此有專門的規(guī)定，因此應當適用特別法。生產方必須嚴格按照許可證許可生產的品種進行生產，經營方從生產方處購買種子首先要審查生產方的生產許可證，看其生產的種子是否具備生產許可的條件，也就是說經營方必須對種子的來源進行嚴格的審查。因侵權品種的生產方未經權利人許可，無法取得權利品種的生產許可，其對外銷售侵權產品具有明顯的違法性，經營方若再購買銷售，就具有明顯的主觀過錯，兩者的行為已經構成共同侵權，應當承擔連帶責任。
七、被告拒不提供有關侵權獲利的證據，賠償數額的計算
對于那些侵犯他人知識產權又拒不提供其記載因侵權所獲利潤情況的會計賬冊或者提供虛假會計賬冊的人民法院除了可以查封其賬冊等資料。依法組織審計外，也可以綜合全案的證據情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權行為人逃避應承擔的民事法律責任。這完全符合《民事訴訟證據規(guī)定》第75條的規(guī)定。在被告拒不提供有關侵權獲利證據的情況下，完全可以推定原告主張的合理賠償數額成立。如果被告的生產規(guī)模大，并以侵權產品為主要的經濟來源，完全可以支持原告主張的全部賠償數額。
故此，關于推定侵權證據有對方當事人掌握的問題，對當事人有證據可提供而不提供的，可以根據《民事訴訟證據規(guī)定》第75條的規(guī)定，推定其持有侵權證據。這樣即可以加強對權利人的保護，減少保全的風險，有可以有效的遏止抗法行為，便于保全措施的順利完成。八、植物新品種損害賠償的原則、計算方法
l、品種權侵權損害賠償的歸責原則和賠償范圍
在品種權侵權損害賠償沒有特別規(guī)定的情況下，應適用過錯責任原則。同時確定全面賠償原則為損害賠償的基本原則，但不適用“懲罰性賠償”原則。損害賠償的范圍包括直接損失和間接損失。直接損失指對侵權直接造成的品種權使用費等收益減少或喪失的損失，因調查、制止和消除不法侵權行為而支出的合理費用。間接損失是指品種權處于生產、銷售、轉讓等增值狀態(tài)過程中的預期可得利益的減少或喪失的損失。
2、損害賠償額的具體計算方法
基于品種權與專利權的相似性，參照專利法的有關計算方法，確定品種權損害賠償的具體計算方法：
（1）、以權利人因被侵權所受到的損失作為損害賠償額的依據。根據品種權人的授權品種因侵權所造成銷售量減少的總數乘以授權品種的合理利潤所得之積計算。權利人銷售量減少的總數難以確定的，以權利人生產的平均利潤與行為人已銷售的產品數量乘積作為損害事實。
（2）、侵權人因侵權所獲得的利益作為損害賠償額的依據，根據該侵權產品在市場上銷售總數乘以每單元侵權產品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權為業(yè)的侵權人，可以按照銷售利潤計算。
（3）、參照許可使用費，根據品種的類別、侵權人侵權的性質和情節(jié)、許可使用費的數額、該許可的性質、范圍、時間等因素，參照該許可使用費的1至3倍合理確定賠償數額。
（4）、確定法定賠償額。品種權的保護規(guī)定沒有確定法定賠償額，但是根據2001年6月12日在全國法院知識產權審判工作會議上的講話精神，其他侵犯知識產權糾紛案件的酌定賠償額問題，可以參照專利、著作權等有關司法解釋的精神，由人民法院根據侵犯的知識產權的性質和侵權人的侵權情節(jié)公平合理地予以確定。專利權是與品種權最相近似的知識產權，在酌定賠償額上參照專利權賠償數額的規(guī)定。
九、侵權產品的處理
這個問題主要涉及農民的利益。種子生產企業(yè)一般委托農民制種，并按照合同進行回收。若侵權產品仍在田間，按照品種權不延及收獲物的原則，應允許種植農民收獲。但不能按照種子進行收購，應作糧食收購并加工，以防止其作為種子再流入市場。由此給種田農民造成的差價損失應當由侵權人承擔。為維護農民的切身利益，如果品質權人同意，也可以由此根據制種的質量按照種子回購。若侵權人已經回收種子入庫，應當依法收繳，并加工為成品糧出售，糧款收歸國庫。
對于被訴侵權人對侵權品種無異議，且處于生長期、鏟除后尚來得及補種其他作物不至于造成更大損失的，可判決侵權行為人鏟除侵權品種；對于侵權品種尚難以從外觀性狀準確判斷或已作出準確判斷，但如判決鏟除再行補種已誤農時難以補種其他作物的，可對被訴侵權品種的種植區(qū)域確定地址，在當地村民委員會、原被告雙方共同參加的情況下，以現場勘驗筆錄、攝像、錄像等方式固定證據，待收獲后再行收集證據或處理侵權產品；對于已收獲的侵權產品可借鑒種子行政管理部門的一些處理方法促成調解。由權利人以商品糧或略高于商品糧的價格回收。如調解不能促成權利人回收侵權產品的，可判決將侵權產品交由糧食收購部門收購，由侵權人賠償損失。在糧食部門收購前，對侵權產品一定要采取保全措施．收購后要監(jiān)督侵權產品混入商品糧，防上其流入種子市場。
十、農業(yè)知識產權保護有待加強
1、進一步加強農業(yè)知識產權的立法工作。
建立統一完善的農業(yè)知識產權法律體系，能夠使公眾更全面、準確地了解自己和他人權利的范圍及救濟手段，避免法律規(guī)范之間的交叉沖突，是農業(yè)知識產權保護工作的基礎和依據。在完善的農業(yè)知識產權法律體系中應包括動、植物進出境檢疫法及其配套法規(guī)，農產品、食品和農業(yè)生產資料的進口技術標準，與地理標志和民間工藝等相關的規(guī)定，對動、植物新品種及新組合的保護，以及根據我國實際的承受能力，逐步放開的對農業(yè)生物技術中轉基因技術、基因克隆技術等的保護等。此外，在加強立法工作的同時，還要加強對農業(yè)知識產權有關法律知識的宣傳、學習、教育工作，以努力提高國民的法律意識和遵守知識產權法的自覺性。
2、完善司法保護中的各項制度。
司法保護是知識產權保護的中心和關鍵環(huán)節(jié)，是最重要的知識產權法律實施活動。加入世貿組織以來，隨著一些領域的過渡寬限已經逐漸到期，處于弱勢地位的中國農業(yè)將受到嚴峻挑戰(zhàn)，因而加強農業(yè)知識產權保護，除了要建立完善的法制體系外，還要建立高水平的司法體系。具體而言，一是要建立健全農業(yè)知識產權案件審判組織。由于審理農業(yè)知識產權案件要求的專業(yè)性強、技術含量高，各省、直轄市、自治區(qū)的高級人民法院和中級人民法院，要根據需要設立農業(yè)知識產權審判庭或在有關審判庭里設立專門審理知識產權案件的合議庭，以保證執(zhí)法的統一性，并積累經驗、提高知識產權案件的司法水平；二是要完善各項責任制度。即對于侵犯他人知識產權情節(jié)嚴重、構成犯罪的，可以依法追究其刑事責任，對公民、法人和其他組織因不服知識產權行政管理機關處理的知識產權糾紛決定提起的行政訴訟，人民法院有責任依據行政訴訟法進行審理，并依法做出維持、撤銷或變更行政決定的判決。
3、強化權利人自我救濟意識。
所謂的全日制是一種全天候的教學體制。全日制工程碩士是指參加全國統一考試合格后，前往研究生培養(yǎng)單位攻讀碩士專業(yè)學位，學習期間不再承擔工作任務，在規(guī)定年限內達到《中華人民共和國學位條例》的相關要求，申請學位通過后即可獲得碩士專業(yè)學位。全日制工程碩士的招生對象主要是應屆本科畢業(yè)生。為獲得工程碩士專業(yè)學位而撰寫的學位論文即為全日制工程碩士學位論文。學位論文選題要求來源于生產實際中的現實問題或應用課題，選題須有明確的職業(yè)背景和應用價值［2］。學位論文形式不局限于學術型研究論文，可分為調研報告、應用基礎研究、規(guī)劃設計、產品開發(fā)、案例分析、項目管理、文學藝術作品等多種形式。本質上來說，學位論文質量保障體系是一項學位論文質量管理制度，它包含以下五個要素:準確把握全日制工程碩士專業(yè)學位的概念內涵，努力加大全日制工程碩士專業(yè)學位研究生培養(yǎng)的宣傳力度，積極搭建企業(yè)參與專業(yè)學位研究生過程培養(yǎng)的平臺，合理開展全日制工程碩士專業(yè)學位論文選題，有效建立專業(yè)學位論文評審體系和評估機制，五個要素相輔相成、緊密聯系，有機地結合起來，構建起全日制工程碩士學位論文質量保障體系。
2全日制工程碩士學位論文質量保障體系構建
科學合理的學位論文質量保障體系是提高全日制工程碩士培養(yǎng)質量的關鍵，學位論文質量保障體系的構建要緊緊圍繞全日制工程碩士培養(yǎng)過程中亟待解決的問題環(huán)節(jié)，統籌規(guī)劃、查漏補缺，開展卓有成效的質量保障工作。
2．1加大解釋和宣傳全日制工程碩士專業(yè)學位的力度全日制碩士研究生分為學術型和專業(yè)型兩種，全日制工程碩士專業(yè)學位研究生與學術型研究生均屬同一層次，但培養(yǎng)類型不同，它與一般意義上側重學術、理論研究的研究生教育所不同，專業(yè)學位研究生教育重在應用性、專業(yè)性、實踐性，旨在培養(yǎng)高層次應用型專門人才。全日制工程碩士專業(yè)學位是新時期、新階段進一步完善和發(fā)展研究生教育的客觀需要，是進一步優(yōu)化研究生教育結構的重要舉措，也是研究生教育體制改革的重要內容。在國內，大規(guī)模開展全日制工程碩士專業(yè)學位研究生教育對于教育行政主管部門、研究生學位授予單位、研究生指導教師、學生來說，都是一個新生事物。新生事物的普及、被廣泛接受需要一定的時間，需要教育行政主管部門、研究生學位授予單位、研究生指導教師乃至新聞媒體等主體的共同努力，利用網絡、電視、報紙等多種媒介，深入第一現場多渠道、多途徑加大對全日制工程碩士專業(yè)學位研究生教育的宣傳報道。使企業(yè)、社會人士和學生、學生家長對全日制工程碩士專業(yè)學位培養(yǎng)能有一個全方位的正確認識、了解，被廣大考生、考生家長、企業(yè)、社會充分認可和廣泛接受［3］。
為發(fā)揮水利工程的經濟效益和社會效益,保證水利工程的安全運行,促進水資源的可持續(xù)利用,保障經濟社會的可持續(xù)發(fā)展,國家實施積極的財政政策,加大了水利工程建設項目的投入。水利基本建設管理體制通過改革創(chuàng)新,現在普遍推行了以項目法人責任制、招標投標制、建設監(jiān)理制、合同管理制為核心的現代管理模式,為水利事業(yè)持續(xù)健康發(fā)展提供服務。
1如何做好水利工程質量管理工作
1.1完善質量管理制度
改革水利工程質量管理體制,建立完善管理制度。推行水利工程質量管理總工程師負責制,制定完善質量管理制度。組建水利施工隊伍,實行工程承包責任制。同時推行“全額承包、責任到人、共受獎罰、共擔風險”的承包責任制。開展水利工程建設質量效益達標活動,使工程建設與配套、管理、效益有機結合。從而使全市水利工程建設質量很快得到改觀,工程建設的優(yōu)質品率逐年提高。
1.2建立歸口管理體制
以宣傳貫徹《水法》為契機,水利建設與管理開始由人治向法制軌道轉變?！吨腥A人民共和國水法》自1988年7月1日起施行,標志著我國的水利工作從此走上依法治水、依法管水的新時期。《水法》頒布實施后,受到各級政府的高度重視,加強了貫徹實施力度,進行了深入地《水法》宣傳,實現了水資水政歸口統一管理,依法行政。制定了配套法規(guī),促進了依法管理工作的開展。《水法》的貫徹實施,水資源實現歸口管理后,為水政水資源各項業(yè)務工作順利開展創(chuàng)造了較好的環(huán)境。大力發(fā)展水利經濟,隨著水利管理體制改革的深入,水利基層管理單位的職能由單一的管理型逐步向管理與服務并重方向轉變。為增強水利基層單位的服務實力,各基層水利單位逐步發(fā)展養(yǎng)殖業(yè)、種植業(yè)和工副業(yè),開展綜合經營。
2完善水利中介服務
完善水利建設中介服務組織、水利建設市場中的咨詢服務體系不夠完善。目前,水利建設市場中僅有監(jiān)理服務體系形成的較完善,其他方面的中介組織基本上是空白,需要服務時還只能找政府部門和設計單位,帶來諸多的不便,不利于建設市場正常運轉。建議水利部盡快出臺相應政策,完善水利建設市場的中介服務組織,規(guī)范服務與管理。
3轉變領導的觀念
在黨的十六大報告中說:“形成全民學習、終身學習的學習型社會、是人的全面發(fā)展”。我們從中得到的啟發(fā)是:21世紀是一個建立學習型社會的世紀,是一個促進人的全面發(fā)展的世紀,統治人控制人并不是領導者的目標,促進人的全面發(fā)展才是領導者的終極目標。我們只有從等級權力控制型領導轉變?yōu)閷W習型領導,才能順應歷史潮流、促進人全面發(fā)展,全面建設小康社會。
加強水利工程管理,關鍵在轉變領導的觀念。領導工作的落腳點要轉移到加強水利工程管理上來,轉變那些不適應依法行政、依法管水要求的傳統習慣;轉變到加強管理、建管并重;轉變到對水事活動的管理;轉變依靠法律手段進行管理上來。探討市場經濟條件下管理工作新機制,為管理提供寬松的思想基礎和組織保證?！皩τ陬I導如何轉變觀念,我認為,當前熱中要有冷思考,要頭腦清醒,不能光靠熱情。領導不能急功近利,好大喜功,不搞重復建設,不鋪攤子,不盲目上項目,而是扎扎實實,一步一個腳印地為老百姓做實事。如果不是這樣,就會失去它的真正意義!”
4做好監(jiān)理工作
監(jiān)理的目的是提高工程建設的科學性,強調市場之間監(jiān)督與協調,提高工程管理水平。通過監(jiān)理的工作,保證投資效益的發(fā)揮,維護合同的嚴肅性。加大監(jiān)理人員培訓力度,提高監(jiān)理人員水平。對監(jiān)理工程師進行定期與不定期的培訓,培訓內容包括《合同法》、《招標投標法》等有關的法律。通過學習招、投標和合同管理等知識,掌握合同條款。學習行政管理知識,提高組織、應變能力,使之與實際情況盡量保持協調,使監(jiān)理工作真正有效果。要樹立服務意識,擺正自己的位置;要以合同為準則,控制在授權范圍內,堅持合理、公正、公平的原則。
根據我國工程建設監(jiān)理的有關規(guī)定,大中型建設項目的項目法人都要委托社會監(jiān)理單位對工程建設實施監(jiān)督、管理。盡管監(jiān)理單位與承包方之間沒有經濟合同關系,但監(jiān)理單位可根據項目法人的授權,監(jiān)督、管理承包方履行工程承發(fā)包合同或設備、材料供應合同的情況。實行工程承發(fā)包、招標與合同制,通過引入市場競爭機制,強化了投資風險約束機制,分散項目法人的風險,減輕了項目建設的工作量,保證了建設項目的順利實施,這是管理體制改革的重大措施。對提高我國建設項目的管理水平有著重要的意義。
工程建設監(jiān)理效果的優(yōu)劣,取決于監(jiān)理人員的水平、能力以及素質的高低。要求監(jiān)理人員具有扎實的專業(yè)知識,要掌握一定的法規(guī)和管理方面的知識,成為復合型人才,才能提高監(jiān)理工作水平。政治合格、遵紀守法、法制觀念強的思想素質決定著監(jiān)理工作的質量。協調好合同雙方關系,深入施工現場及時發(fā)現問題,掌握第一手資料。堅持實事求是、合理維護合同雙方利益,調動各方的積極性,利于工程建設的進行。
5實行招投標制
規(guī)范招標投標行為,加大監(jiān)管的力度,保證招標投標質量。盡量采取公開招標,嚴格限制邀請招標,保證優(yōu)秀的施工企業(yè)中標。加強標底編制和評標專家的保密性。采取措施和大力度做好保密工作,對違法違紀人員要進行查處,并給予紀律處分,以致追究刑事責任。完善招標程序,制定評標辦法。吸取先進經驗,改進招標程序和評標辦法,使其更加合理和科學。招標投標制已在全國興起,說明商品經濟發(fā)展所帶來的競爭,已在
在我國企業(yè)中展開,這是我國經濟生活中出現的可喜現象。由于招標投標知識有限,經驗不足,也存在著不少問題。
非正規(guī)就業(yè)是相對傳統就業(yè)(或正規(guī)就業(yè))而言的，主要是指私營、個體經濟中等非正規(guī)部門的各種就業(yè)門類和企事業(yè)單位等正規(guī)部門的短期臨時性就業(yè)、非全日制就業(yè)、勞務派遣等就業(yè)形式?！胺钦?guī)就業(yè)”被稱為吸納勞動力的巨大“海綿”和“蓄水池”，已逐步引起我國政府的重視和部分專家的認同。筆者從非正規(guī)就業(yè)的社會保障體制的建立、健全角度，分析發(fā)展、促進我國非正規(guī)就業(yè)的主要對策。
一、我國現行社會保障制度存在的主要缺陷
因為非正規(guī)就業(yè)是一種勞動關系不穩(wěn)定的、短期性的、季節(jié)性的、臨時性的就業(yè)形式，這就意味著，勞動者就業(yè)具有非長期性，收人缺乏連續(xù)性，因此，非正規(guī)就業(yè)勞動者面臨的生活風險遠遠大于正規(guī)就業(yè)者。面對高度市場化引起的高風險，我國現階段的社會保障制度對干非正規(guī)就業(yè)者來說，其社會保障作用是微乎其微的。
1.社會對非正規(guī)就業(yè)的認知存在明顯的歧視性。受傳統就業(yè)觀念的影響，社會各界對非正規(guī)就業(yè)的認知仍徘徊的“正規(guī)”之外，部分人尤其是下崗人員心理預期偏高，選擇就業(yè)崗位重正規(guī)、固定就業(yè)，輕非正規(guī)、彈性就業(yè)，對收人期望值較高;現行的法規(guī)和行政規(guī)章中對“正規(guī)就業(yè)”和“非正規(guī)就業(yè)”沒有明確的界定，使非正規(guī)就業(yè)缺乏法律地位的保障。
2.現行社會保險制度與促進非正規(guī)就業(yè)發(fā)展的需要嚴重不適應。我國現行的各項社會保險在計費年限、繳費辦法和待遇享受等方面都是依據正規(guī)就業(yè)的情況而設計的，具有明顯的偏向性，不適應于非正規(guī)就業(yè)的情況和特點，從事非正規(guī)的人員普遍沒有社會保險。例如，由于勞動關系和收人水平的不確定性，雇主和非正規(guī)就業(yè)者很難按照工資總額分別交納各種社保費用;正規(guī)就業(yè)狀態(tài)下的“續(xù)保”、繳費年限連續(xù)計算以及繳費責任等規(guī)定在非正規(guī)就業(yè)狀態(tài)下幾乎全不適用。這種情況不僅給從事非正規(guī)就業(yè)的下崗、失業(yè)人員造成巨大的心理壓力，使他們難以同原企業(yè)解除勞動關系并放心大膽地進人非正規(guī)部門就業(yè)，而且給社會留下了嚴重的隱患。
3.非正規(guī)就業(yè)者的工資、勞動者的權益得不到保障。主要表現在以下幾個方面:工資報酬達不到法定的最低工資標準;拖欠、克扣工資情況嚴重;工時大大超過法定工作時間，而且也領不到加班加點費;勞動和安全衛(wèi)生條件惡劣;被隨意解雇;常常受到老板的污辱甚至打罵，人格尊嚴得不到維護，等等。上述情況使非正規(guī)就業(yè)者的處境更加惡劣，他們?yōu)榱酥\生，只得忍氣吞聲、忍辱負重。
4、缺乏針對和適應非正規(guī)就業(yè)的法律規(guī)范。目前，勞動法律明顯不適應非正規(guī)就業(yè)情況的有以下幾個方面:按月規(guī)定的最低工資標準不適應非正規(guī)就業(yè)的特點;關于工時的規(guī)定一是太死，二是標淮太高;用人單位雇用人員時“必須簽汀書面合同”的規(guī)定也在很大程度上不適應小型和微型企業(yè)的實際情況;有關社會保險的制度基本上不適應靈活就業(yè)的特點。
以上原因帶來的必然后果是:(1)勞動力一旦從正規(guī)就業(yè)轉人非正規(guī)就業(yè)，就失去正規(guī)就業(yè)者享有的全面的社會保障，使勞動力流動的機會成本加大，導致勞動力滯留在正規(guī)就業(yè)勞動力市場，從而使正規(guī)就業(yè)勞動力市場供給過剩，出現失業(yè);(2)社會保障的偏向性使非正規(guī)就業(yè)者權益受損，使其均衡工資可以遠遠降至正規(guī)就業(yè)者工資之下;(3)造成我國非正規(guī)就業(yè)勞動力市場出現扭曲狀態(tài)。
綜上所述，相對正規(guī)就業(yè)而言，非正規(guī)就業(yè)風險很大，卻很難得到社會保障體制的保護，不利于勞動力市場的健康發(fā)展。
二、非正規(guī)就業(yè)社會保障體制對策建議
1.確定非正規(guī)就業(yè)的法律地位，為非正規(guī)就業(yè)提供社會認知上的地位保障。正式承認并提升非正規(guī)部門和非正規(guī)就業(yè)的社會地位，對于進一步拓寬就業(yè)門路，推進勞動就業(yè)制度的改革和勞動者就業(yè)觀念的轉變，是十分必要的。同時，應制定專門的法規(guī)或行政規(guī)章，對非正規(guī)就業(yè)所涉及的一系列問題做出明確的規(guī)定，確定非正規(guī)就業(yè)的法律地位，如在專門的法規(guī)或行政規(guī)章中重新界定“就業(yè)”的涵義。
2.以促進就業(yè)為目標，重構失業(yè)保障體系。非正規(guī)就業(yè)勞動者的失業(yè)風險遠遠大于正規(guī)就業(yè)，而且其頻繁的工作變動決定了非正規(guī)就業(yè)者必須及時進行人力資本更新以適應新的就業(yè)崗位的要求，在構建非正規(guī)就業(yè)的社會保障體系時，應以促進就業(yè)為重要原則，以積極的培訓和就業(yè)服務為核心，通過提高勞動者的人力資本積累來增強其就業(yè)能力，從而防范失業(yè)風險。首先，應當設立相對獨立的失業(yè)保障管理部門。許多國有企業(yè)建立了再就業(yè)服務中心，但實施再就業(yè)措施的企業(yè)管理職能十分分散，對市場需求反映極不靈敏，結果既造成耗費了大量資金，實施效果又遠不盡如人意，使下崗職工再就業(yè)比率呈逐年下降的趨勢。為了降低制度的實施成本，可以將分散在各個企業(yè)的再就業(yè)服務中心從企業(yè)內部分離出來，進行集中并重新整合，將其設為勞動社會保障部門中的一個獨立機構，并設立市、區(qū)、街道三級分支機構，專門負責非正規(guī)就業(yè)與失業(yè)的管理工作。其次，在資金供給方面，可通過盤活一定的國有資產獲得的資金并從財政預算中劃人一定比例資金建立“非正規(guī)就業(yè)基金”，專門用于促進非正規(guī)就業(yè)。
3、進一步規(guī)范非正規(guī)就業(yè)的勞動關系。針對非正規(guī)就業(yè)的實際，修訂相應勞動關系調整法律法規(guī)，規(guī)范用人單位在勞動合同簽訂、變更、解除和終止、社會保險繳納、工傷處理等方面的行為，以適應非正規(guī)就業(yè)勞動關系變化的需要。同時，應采取有效措施，在深人進行調查研究的基礎上，對用工單位和勞動者及時進行用工政策的咨詢和指導，如協助做好勞務派遣協議的制定和簽訂，認真把好勞動合同鑒證等，從源頭規(guī)范多種用工形式的管理。
改革開放以來，我國保險業(yè)蓬勃發(fā)展，保費收入年均增長34%，是國民經濟中發(fā)展最快的行業(yè)之一。目前，保險公司總資產已經突破1.9萬億元。全面建設小康社會和完善社會主義市場經濟體制的宏偉目標對保險業(yè)的發(fā)展提出了新的更高的要求，在這種新的形勢下，加強保險公司治理結構監(jiān)管，建立現代保險企業(yè)，對于進一步促進保險業(yè)改革發(fā)展具有十分重要的意義。國際保險監(jiān)督官協會(1AIS)于2004年1月的保險公司治理的核心原則指出，公司治理結構和保險公司決策程序是保險監(jiān)管的關鍵組成部分，根據這一理念，把政府監(jiān)管與公司治理結構結合起來，既有利于通過監(jiān)管督促保險公司不斷完善治理結構，也有利于從根本上防范風險。
一、我國保險公司治理結構監(jiān)管當前存在的主要問題
(一)國有保險公司與股份制保險公司治理結構監(jiān)管存在的共性問題
1.法律法規(guī)滯后
近年來，隨著我國法制建設的不斷深入，《公司法》、《保險法》以及一系列保險公司管理規(guī)定對于公司治理結構中股東大會、董事會、監(jiān)事會、經理層的職責范圍都有明確規(guī)定，但是由于保險公司發(fā)展迅速，現實問題層出不窮，相關法律法規(guī)存在一定的滯后性，譬如對在實踐中已有多家保險公司實行、業(yè)內普遍認同的首席執(zhí)行官(CEO)制度，就沒有明確的說法。對于現實中保險公司治理結構中出現的新問題、新情況，相關法律法規(guī)應及時予以體現，以與現實發(fā)展情況相適應。
2.獨立董事問題
目前我國保險公司中，無論是國有還是股份制，大多都聘請了獨立董事，作為公司利益共同體的重要代表，獨立董事代表的是公眾的利益和公開、公正、公平的原則。但目前獨立董事制度都面臨著嚴峻的問題：一是獨立董事主要由大股東決定聘請，是否決定聘請以及聘請后的薪資問題都由大股東決定，使得獨立董事在一定程度上受制于大股東，從而很難代表中小股東的利益，也很難對公司經營活動發(fā)表客觀的獨立意見，獨立董事身份尷尬；二是大多數獨立董事來自院校和研究機構或政府部門，缺乏保險公司實際操作經驗，很難對公司經營活動起科學決策和監(jiān)督作用，影響監(jiān)督的有效性?！盎ㄆ俊豹毝默F象不乏存在。最近一家主要媒體對各行業(yè)上市公司抽樣調查顯示，33.3%的獨立董事在董事會表決時從未投過棄權票或反對票，35%的獨立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東有分歧的獨立意見。獨立董事的作用受到廣泛質疑。
3.公司治理結構中的激勵機制問題
目前在境外上市的保險公司中，有的嘗試實施虛擬股票期權或股票升值收益權進行期權激勵，但是國內相關法律和法規(guī)對高管人員實施中長期激勵計劃并無明確規(guī)定，更談不上相關配套規(guī)定，在現實中很難操作。在保險市場競爭異常激烈的形勢下，很多公司為了穩(wěn)定高管團隊，使用提高年薪的辦法，加大了公司的治理成本。還有一些保險公司實行員工持股計劃，但是由于人人平等，持股量小，達不到激勵員工的目的。
(二)我國國有保險公司治理結構監(jiān)管當前存在的主要問題
1.股權控制問題
目前，在我國國有保險公司中，大股東是國家，國有股占比過高，股權性質單一，國有股占有絕對的控制地位。政府作為國有股權的代表對公司實行控制，政府作為國有資產的所有者，尚未尋找到高效率地行使所有權的方式，目前通過層層委托授權經營者管理，而委托人并不是真正的產權所有者，不享有產權剩余索取權，原國有公司存在的問題沒有得到根本解決。同時公司經營者的績效評估體系復雜且目標多元化，其人事任免權又另屬一套體系，政府作為國有資產出資人對公司的人事安排干預過多，從公司總經理到部門經理都由政府主管部門任命。因此難以跳出官本位的束縛，使市場意識和進取意識弱化，從而成為影響國有保險公司發(fā)展的重要阻礙。在國有獨資保險公司中，不設立股東會，董事會成員由政府委派。由于各級政府部門的利益不一致，又不能代表國家行使所有者的權利，最終導致所有者缺位。政府官員干涉和控制公司正常的經營活動，使保險公司的經營自得不到落實，使國家的所有者權益得不到落實，國有資產保值增值的壓力較大。
2.董事會及監(jiān)事會的作用得不到正常發(fā)揮
在國有保險公司中，董事長及董事會的權力較小，凡是需要公司董事會做決策的事都由政府部門管理，國有保險公司不能成為獨立的市場主體。從公司總經理到部門經理都由政府主管部門任命，公司的經營決策難以通過經理層的經營活動充分、有效地貫徹下去。同時監(jiān)事會的監(jiān)督職能尚未得到有效地行使，監(jiān)事會成員的監(jiān)督水平、監(jiān)督的積極性和責任感有待于通過制度建設得到進一步的加強。
3.沒有建立經營管理人員有效的激勵和約束機制
高層經營管理人員大多由政府而非董事會任命，他們的級別、工資、獎金和福利等與他們的經營業(yè)績的好壞無關，這就抑制了經理層經營管理的積極性。同時，公司經理在經營的過程中，有可能追求自身利益的最大化，而損害資產所有者的利益。
(三)我國股份制保險公司治理結構監(jiān)管當前存在的主要問題
1.尚未完全實現投資主體多元化
近年來，我國保險業(yè)通過多種籌資方式，逐步實現了保險公司投資主體的多元化，如推進規(guī)范上市。但是投資主體的多元化背后仍然存在一些問題。如某財產保險股份有限公司擁有股東63家，大多是國有企業(yè)。國有股東行使自己權利的積極性不高，股東大會表決流于形式，尚未形成對董事會具有強有力的制約機制。另一個問題是，有些股東通過關聯股東，間接控制股份制保險公司。如有些企業(yè)通過其附屬公司的關聯交易控制股份制保險公司的股份，已經遠遠超過了國家對金融企業(yè)單一股東持股限額10%的限制，容易造成少數股東大權獨攬的局面，從而損害中小股東的利益。
2.董事會及監(jiān)事會職能未得到正確發(fā)揮
建立現代企業(yè)制度，完善公司治理結構，關鍵是加強董事會自身建設、充分發(fā)揮董事會的各項職能。目前在我國股份制保險公司中董事會的職權和責任還不明確。董事會存在的主要問題是董事長權力絕對化，沒有真正做到集體決策。因為在股份制保險公司中獨立董事尚未得到普及，即使引入獨立董事制度，獨立董事同內部董事在薪酬及是否聘請等方面一樣受制于董事長，在很大程度上是由董事長來決定和控制的。同時獨立董事的作用未得到合理發(fā)揮就使得董事會成員和經理的經營活動往往偏離股東的利益，形成“內部人控制”。監(jiān)事會存在同樣的問題，監(jiān)事在薪資、聘用等方面受制于董事會，難以有效地行使監(jiān)事的權力，無法實現對董事會及經理層經營活動的有效監(jiān)督。
3.經理層的職能未能很好地實現
目前股份制保險公司中經理層的激勵機制沒有得到完害，股票期權等激勵措施沒有法律依據，實踐中還有待于摸索。激勵機制的不健全導致經理層的利益與股東利益相脫節(jié)，影響其職能的發(fā)揮。此外，有些保險公司中董事長與經理由一人擔任，影響董事會對經理層的監(jiān)督，也影響了經理層職能的有效發(fā)揮。
二、保險公司治理結構監(jiān)管的相關對策
(一)國有保險公司治理結構監(jiān)管的相關對策
1.產權配置創(chuàng)新，優(yōu)化國有股權結構
引入多元化股權結構，進行股份制改造。在保持股權“國有”性質不變的前提下，通過產權流通、股權置換等多種形式，多方引入國有機構投資者，如社?；?、國有(控股)企業(yè)等，從而優(yōu)化國有股權結構，促進股權相對分散，形成多元化。將國家獨資的股權結構轉變?yōu)閲页止?、國有法人持股、民營企業(yè)持股、外資企業(yè)持股的多元化股權結構。這樣一方面可以解決國有獨資保險公司資本金不足的問題，另一方面可以克服國有獨資保險公司所有者“非人格化”的缺陷。在多元化股權結構下，各方面的股東出于自身利益考慮，將強化對公司董事會和經理人員的監(jiān)督和約束。
2.加強董事會的職能，完善監(jiān)事會的監(jiān)督職能
中國保監(jiān)會領導曾強調，公司董事會的建設是公司治理的核心，應該從六個方面加強：一是保險公司應當在董事會下設審計與風險管理委員會；二是建立董事資格審查制度；三是加強對董事的風險教育；四是建立董事追究制度；五是建立監(jiān)管部門與股東之間的監(jiān)管信息反饋機制；六是建立外部審計報告制度。國有保險公司的董事會職能也可以從以上幾個方面加強。
同時應盡快完善監(jiān)事會的監(jiān)督職能。按照相關法律規(guī)定，監(jiān)事會要檢查國有保險公司貫徹執(zhí)行國家有關保險、經濟的法律、行政法規(guī)和規(guī)章制度的情況；檢查國有保險公司的財務，查閱其財務會計資料及與其經營管理活動有關的其他資料，驗證其財務報告、資金營運報告的真實性、合法性；核查國有保險公司的經營效益、利潤分配、國有資產保值增值、資金營運等情況；檢查國有保險公司的董事、經理等主要負責人的經營行為，并可根據國有保險公司年初確定的經營目標、保險監(jiān)管機構對國有保險公司的考核評價辦法等對主要負責人的經營管理業(yè)績進行評價，提出獎懲、任免建議；通過提出專項檢查任務等方式，指導國有保險公司的內部審計、稽核、監(jiān)察等內部監(jiān)督部門開展工作。實踐中，應保證監(jiān)事會按照以上規(guī)定對國有保險公司進行監(jiān)督。
3.建立管理人員有效的激勵機制
可以對員工持股計劃進行創(chuàng)新，激發(fā)管理人員的工作熱情。合理拉開檔次，根據員工職位、工作年限和貢獻大小等確定相應標準，通過建立等級梯次，鼓勵員王提升的積極性。同時可以完善實踐中某些保險公司已經實施的股票期權計劃，從法律上對此制度加以肯定，并制定配套政策措施，以便于該制度的有效實施。
(二)股份制保險公司治理結構監(jiān)管的相關對策
1.實現投資主體多元化，并保持股權結構的清晰
投資主體多元化，可以避免股權過分集中，降低決策風險，股權清晰簡單而適當集中可以確保董事會作用的有效發(fā)揮，為推動公司的快速穩(wěn)健發(fā)展，奠定良好的基礎。股東企業(yè)要規(guī)范、透明，確保質量。規(guī)范、透明的股東企業(yè)會為公司治理結構的形成提供許多先天的優(yōu)勢。股東的價值觀念和管理理念要一致。股東投資的價值觀念往往決定公司的商業(yè)運作模式，直接影響公司經營指導思想和策略。實踐表明，目前許多公司出現的問題以及暴露出來的摩擦與分歧，在很多方面來源于對保險行業(yè)特別是壽險公司經營規(guī)律、發(fā)展道路缺乏了解。股東企業(yè)行業(yè)背景差距太大，投資價值觀念和管理理念不一致，為日后合作和發(fā)展埋下隱患。
2.正確發(fā)揮董事會職能
一是建立董事審查和問責制度。從監(jiān)管的角度來看，建立該制度的目的是為了保證高素質、有經驗的人員進入董事會，確保董事能公正負責地履行職責，從而保證董事會決策的科學性。應考察擬任董事的行業(yè)背景工作能力、業(yè)務能力，以及董事的忠誠度、代表性、職務與職責權限，使真正的內行和對于公司的發(fā)展管理具有規(guī)劃能力、同時具有發(fā)言權的股東代表進入董事會。董事問責制度是指對于在公司經營不當的時候，未能提出可靠的調整意見的董事，應該考慮基于保護股東、投保人等公眾利益的理由，向法院申請取消其擔任董事的資格，強化對董事的問責機制。要設立有法律地位的、有關公司董事責任的聲明，要強化對公司董事的訓練。
二是廣泛設立獨立董事，避免內部人控制。在股份制保險公司中，應該設立不屬于“內部人”的獨立董事。獨立董事制度的引入是非常必要的，但同時也要避免流于形式。真正發(fā)揮獨立董事的作用要在借鑒國外經驗的基礎上，從監(jiān)管制度上加以規(guī)范，明確獨立董事的職責和法律責任。獨立董事的主要任務是監(jiān)督公司的經營活動，維護股東利益，參與董事會的重大決策，為公司提供咨詢、意見、考評董事會的工作績效，并決定其報酬。獨立董事在董事會中具有否決權，被獨立董事否決的議案如果再議時，要由全體董事的2／3以上同意才能通過。并且要在公開披露的決議中列明獨立董事的意見。對股份制保險公司經營中存在的問題，以及有關信息，獨立董事應該能夠及時獲得。獨立董事如果沒有履行相應的職責，應該承擔責任。
三是應建立董事會議事制度。全面、高效地行使董事會的各項職能必須有完善的董事會議事制度和規(guī)則，并且要嚴格遵守和貫徹。董事會議題要務實，每次董事會會議都確定專項議題，進行專項討論，解決具體問題，避免形式主義，走過場。建立追蹤和整改制度。每次董事會議應將上次董事會責成落實的事項，向本次董事會進行報告，強化對董事會發(fā)展戰(zhàn)略的貫徹執(zhí)行。
四是董事會應設立專門的委員會，如執(zhí)行委員會、審計委員會、薪酬委員會等，這些委員會的主要負責人應由外部董事擔任。執(zhí)行委員會應對公司的總體業(yè)績進行監(jiān)督，就有關公司總體方向的一切重大事項向董事長提出建議。審計委員會審查公司的內部財務狀況。公司稽核部門直接向審計委員會負責，并有一套完整的審計追蹤反饋系統，追蹤整改情況。會計師事務所的年度外部審計是公司審計監(jiān)督體系的重要補充，這對于具有公眾性質的保險公司來說尤為重要。如太平人壽就把內部審計、董事會審計和公眾會計師事務所審計三種方式相結合，發(fā)揮監(jiān)事會在稽核審計中的作用，嚴格按香港上市規(guī)則要求披露信息，確保了公司經營管理和財務狀況的透明度。薪酬委員會應根據董事會決定的薪酬政策，確定應付給董事和由董事會任命的高級管理人員的報酬。
3.正確發(fā)揮經理層的職能
一是建立對經理層有效的激勵機制。建立合理的報酬制度，將公司經理的利益與股東的利益結合起來。可以考慮采取對經營者和骨干人員實行認股權證、股票期權等激勵辦法，使他們的利益與公司的利益聯系在一起。也可以通過外部評價的方式，實現對經理活動的監(jiān)督。
一、國家保護
國家保護就是指各級人民政府運用法律的、行政的、經濟的手段切實保障對珍貴文物古跡的重點保護。
（1）要進一步健全、完善文物法規(guī)。社會市場經濟是法制經濟，與社會主義市場經濟體制相適應的全民文物保護體制也應該是法制的，因此，文物法令法規(guī)一定要健全、完善。
（2）各級政府要依法以對本行政區(qū)內的文物保護工作制訂出切實可行的總體規(guī)劃。既要有近期目標，也要有長、中期規(guī)劃。規(guī)劃力求做到全面保護，重點突出，具有較強的操作性。
（3）依照《中華人民共和國文物保護法》等有關規(guī)定，全國各地要建立健全文物保護管理機構，并配備必要的專職人員。這項工作各地很不平衡，有的是有名稱，無人員，有的是有人員，無機構，有的是有機構而無專職。各地要在機構改革中進一步建全機構，配備專職人員，保證經費供應。
（4）堅決貫徹執(zhí)行國家的文物“十六字方針”，即“保護為主，搶救第一”，合理利用，加強管理”。合理利用，加強管理這兩者是辨證統一的，合理利用是加強管理的目的和歸宿，加強管理是合理利用的保障。
（5）認真落實文物工作“五納入”。即“納入當地經濟和社會發(fā)展計劃，納入城鄉(xiāng)建設規(guī)劃，納入財政預算，納入體制改革，納入領導責任制”。實踐證明，實施文物工作“五納入”是解決文物工作面臨新問題的有效辦法，是做好新時期文物的根本保證，必須認真貫徹落實。
二、社會保護
社會保護是指在國家法規(guī)允許的范圍內，在文物主管部門的指導和監(jiān)督下，最廣泛地動員社會各行各業(yè)和人民群眾，以各種形式自覺履行保護文物的義務，防止和制止文物損壞、破壞和流失。
（1）各地要普遍建立文物協會。文物保護協會應作為政府與社會聯系的紐帶，由當地德高望重的專家，學者組成的民間機構。它具有咨詢、監(jiān)督和協調職能，為文物保護工作獻計獻策，其經費來源可從社會上和文物單位收取適當的服務費。
（2）提倡建立各種行業(yè)自己的博物館、陳列館。根據《中華人民共和國文物保護法》“一切機關，組織和個人都有保護文物的義務”之規(guī)定，各行各業(yè)都有保護其行業(yè)歷史文物的義務。隨著社會主義市場經濟體制的建立，各行各業(yè)都有展示本行業(yè)光輝歷史，建立本行業(yè)博物館、陳列館的要求，因此，國家要適應這種要求，予以積極扶植，文物部門應予以大力支持。行業(yè)博物館、陳列館要接受文物主管部門和文物保護協會的領導和監(jiān)督，業(yè)務上可以向文物協會進行咨詢等。各行各業(yè)都建立了博物館、陳列館，這就等于把文物保護工作變成了整個社會的工作和義務，文物保護工作肯定能搞好。
（3）建立文物保護基金和相應的基金會。文物保護工作需要資金，由于欠賬太多，缺口較大，光靠財政投入，解決不了根本問題。再者，政府投入的主要是保護，搶救國家珍貴文物，而眾多的其他珍貴文物如何進行保護和利用呢？必須建立文物保護基金?；鸬幕I集可以采取全方位的辦法，可以采用捐資，集資、募捐等辦法，剛開始政府可以投入數量有限的啟動資金。文物保護基金應由文物保護基金會進行管理和使用?；饡獙鸬氖褂弥朴喴徽仔兄行У霓k法。
（4）進行流散文物登記鑒定，藏文物于民。隨著社會主義市場經濟體制的建立，文物的價值越來越受人們的重視，文物收藏者也越來越多。允許私人收藏文物，藏文物于民應該作為國家的一項重要文物政策，只有這樣才能使文物與大眾貼得更緊，才能使文物得到廣大人民群眾的關心和愛護，才能真正增加他們的文物意識。對廣大人民群眾收藏文物進行登記是國家對流散文物進行管理的有效途徑。為了鼓勵私人收藏文物，各地博物館、陳列館等文物宣傳陳列陣地，在對文物收藏者不斷培訓的同時，可免費或優(yōu)惠給他們提供進行私人收藏文物展覽，使他們的文物收藏成績得到社會的承認，進一步提高他們文物收藏的積極性。
我國的工傷保險制度發(fā)展到今天，實踐過程中得到了一定的貫徹，發(fā)揮了一定的作用，但從總體來看，我國工傷保險制度的建立、發(fā)展的時間較短，制度本身的建設不夠完善。我們應結合我國的實際情況，就我國的工傷保險制度存在的問題和不完善的地方，采取各種措施加以解決和完善。
一、提高立法層次，建立更具強制性的工傷保險制度
已建立工傷保險制度的世界各國，無論是發(fā)展中國家還是發(fā)達國家，工傷保險的特征都是由國家立法，實行強制和互濟，工傷保險的內容也是按照制定法律由政府直接組織或指導實施。德國是工傷保險立法最早的國家，早在1884年就頒布實施了《工傷事故保險法》，挪威于1895年頒布了《工傷保險法》，美國在1908年聯邦政府頒布《美國聯邦雇員傷害賠償法》。以上國家由于采用基本法的形式規(guī)定工傷保險制度，效力高，在實施過程中具有較強的強制力，執(zhí)行起來自然也較為順暢。我們國家的工傷保險歷經了十多年的改革，1996年勞動部頒布了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》，2004年開始施行《工傷保險條例》(以下簡稱《條例》)，前者是部門規(guī)章，后者是行政法規(guī)，在實踐過程中，由于效力較低，難于發(fā)揮工傷保險制度作用。例如，有些企業(yè)不參加工傷保險，嚴重影響工傷保險統籌基金的基數，以致造成工傷保險難于達到真正分散風險的目的。另外，各省、市制定了地方性法規(guī)或辦法，使得工傷保險制度在實施過程中存在著較大的差異，沒有體現工傷保險法律制度的嚴肅性。因此，必須盡快制定出自成體系的較為完整的全國統一的工傷保險法或者包括工傷保險在內的社會保險法，使我國的工傷保險立法進入正規(guī)的國家權力機關立法層次，以便提高我國工傷保險制度實施與執(zhí)行的力度；制定和頒布全國統一的工傷保險法或者包括工傷保險在內的社會保險法有助于用人單位及勞動者本身法律意識的提高，更有助于弱化行政權力直接干預工傷的處理，這樣有利于社會補償機制的建立，從而促進工傷保險法法律制度的全面建設。
二、建立健全我國的勞動行政執(zhí)法隊伍，提高經辦水平
隨著我國社會主義市場經濟的不斷發(fā)展，勞動保障糾紛將會越來越多，其社會影響亦越來越大。尤其是工傷糾紛，由于直接涉及到職工的人身權利和經濟權利，因此十分敏感，社會關注程度較高。我國勞動保障業(yè)務整體來說具有較為濃重的計劃經濟色彩，本著“與時俱進”的精神，勞動保障的執(zhí)法隊伍應該得到加強，逐步淡化其“行政色彩”，強化其“法律特點”，時機成熟時在法院系統建立“勞動保障法庭”，形成一支專業(yè)化、高水平的勞動保障法律事務經辦隊伍。在工傷保險開展較好的國家(比較有代表性的如德國)，工傷保險經辦及糾紛處理基本是通過法院的勞動法庭處理，這對我國有很好的借鑒和啟發(fā)意義。建立勞動保障法庭，是勞動保障事業(yè)貫徹“依法治國”方針的一個重要方面，對我國的勞動保障事業(yè)發(fā)展將產生巨大而深遠的影響。
三、進一步擴大工傷保險的覆蓋面
從國外的工傷保險狀況來看，工傷保險的覆蓋面是相當廣泛的。1964年，國際勞工大會通過了《工傷事故補助公約》，其中規(guī)定，工傷補助是對因工負傷者提供的保障。工傷補助的對象應當包括:因工受傷者；按照國家法律規(guī)定因工傷不能工作并中斷收入者；因工而永久地全部喪失勞動能力或部分喪失勞動能力者；因工死亡者需贍養(yǎng)的人口。由此看來，工傷保險對象應包括:公務員、各類企業(yè)職工、臨時工、季節(jié)工等。實行強制性工傷保險的德國，其工傷保險的對象甚至超出了國際標準。在1885年工傷保險創(chuàng)立之初，首先在部分工業(yè)行業(yè)建立，以后逐步發(fā)展到所有雇員。1942年，德國全部企業(yè)為工傷保險制度所覆蓋。1971年，各類人員為這一制度所覆蓋(從工人到國家工作人員及中小學生甚至幼兒園兒童)。德國統一以后，1990年，該法對前東德地區(qū)生效。目前，德國8，500萬人口中有5300多萬人處于工傷保險的保護范圍。我國2004年的《條例》對工傷保險覆蓋范圍進行了進一步的擴大，規(guī)定在我國境內的各類企業(yè)、有雇工的個體工傷戶都應當依照規(guī)定參加工傷保險。但是，就我國的實際情況來看，覆蓋范圍仍然比較窄。我國大量的人口在農村，在農閑季節(jié)他們涌進城市、城鎮(zhèn)做臨時工、季節(jié)工，這部分人數量比較多，可是未能納入工傷保險的范圍。因此，我國應擴大工傷保險的覆蓋面，工傷保險的對象應包括各種從業(yè)人員。同時加大執(zhí)法力度，使現行《條例》規(guī)定應當參加工傷保險的人員能夠真正參加工傷保險。
四、統一工傷認定標準和完善工傷認定工作
在工傷保險中，確定工傷是決定是否享受工傷待遇的前提。我國工傷認定的依據是2004年施行的《條例》第14條及第15條規(guī)定?！稐l例》第20條規(guī)定:勞動保障行政部門應當自受理工傷申請之日起60日作出工傷認的決定。也就是說，我國工傷認定機構由勞動行政部門組織保險經辦機構來組成，至于如何組成，該機構的性質如何，權威性如何，該《條例》未作明確的規(guī)定。工傷認定機構是一個重要的機構，立法應對此作出明確的規(guī)定。工傷認定程序作為一種秩序，權威在秩序中至關重要，工傷認定更多體現的是醫(yī)療專家的專業(yè)水平和職業(yè)道德的結合，威信因素大于權利因素，在這一意義上與行政機關依法行使行政權力有很大的區(qū)別。人們之所以相信工傷認定結論更多出于對專家專業(yè)水平的認可及專家在該領域從業(yè)的經驗所形成的威信。我們可以借鑒國外的做法，成立一個由法律授權的完全獨立的、由副高級以上職稱的專業(yè)人員組成的機構來專門認定是否屬于工傷。特別是這個機構不能隸屬任何行政機關，屬于國家法律特許的社會服務組織，這樣將有效地限制行政權力在工傷認定過程中擴張，其結果必然是工傷認定的結論科學含量上升，行政權力含量下降，這樣會使當事人各方更加滿意，從而避免了不必要的爭端。如果當事人對認定結論不服，可直接向人民法院。
五、完善工傷保險基金運營機制和解決長期待遇費用平衡問題
5.1完善工傷保險基金運營機制:
各國政府在工傷保險領域注重選擇基金制的原因，在于工傷事故與職業(yè)病的補償具有長期性的特點，并且工傷事故與職業(yè)病的發(fā)生是不可預見的，使得工傷保險待遇的支付無法精確預算，為實現工傷保險待遇支付的可能，實行基金制是可行的選擇。但是若儲存的基金因通貨膨脹的影響而導致貶值，則實行基金制的好處就會大打折扣。因此，基金的儲存應當與基金的運營統一起來，即將可能遭遇的貶值風險與可能獲得的投資收益統一起來。我國目前的工傷保險尚未規(guī)定工傷保險基金運營制度，所以建立這種制度來實現工傷保險基金的增值勢在必行。
5.2切實解決長期待遇費用的平衡問題:
國外工傷保險基金有的實行“現收現付”制，即經過精算，當年基金基本平衡；也有的國家如日本實行的是“部分積累模式”，即當年籌措的資金除應付當年支出外，還留有部分積累，以降低未來基金支付的風險。這種辦法把一段時間內將花費的長期費用在相應的時間內征收上來，并考慮將來利息收入的增加因素確定費率，實際上是階段性儲備積累。該制度以3年內確保保險費穩(wěn)定(行業(yè)費率不變)和6年內資金平衡為基礎。具體說，確定保險費率時把基金籌集金額分為兩部分，第一部分等于該年度新增長期待遇領取人年金數量的6倍，第二部分為下年度短期待遇所需的費用。該辦法的好處是當代人與下代人的負擔能夠合理分配。同時，根據不同工種確定費率，可能有利于勞動力從工業(yè)部門流向技術開發(fā)部門?！盎痣A段平衡制度”所積累的資金，將支付給未來的年金享受人員。我國的《條例》確定了“以支定收，收支平衡”的工傷保險基金收付原則，對于長期待遇的支付是不合理的。日本的工傷保險待遇短期實行“現收現付”，長期待遇按當年新增人數所需年金的6倍征集上來。這一做法值得我們借鑒，這將有助于解決目前我國工傷保險長期待遇費用難于平衡的問題。
六、加強工傷保險的預防和康復功能的發(fā)揮
傳統的工傷保險主要是以經濟補償為主，隨著現代工傷保險的發(fā)展，世界各國開始意識到經濟補償是消極的事后補償措施。如果工傷事故和職業(yè)病能夠防患于未然，盡可能減少工傷事故和職業(yè)病的發(fā)生，將更符合現代社會以人為本的思想。預防為主被視為一種積極的工傷保險思想，被當今許多國家看作是工傷保險的首要職能，它改變了傳統工傷保險中以工傷補償為主的模式。德國一般從工傷保險基金中提取5%~7%用于工傷預防，預防費用逐年增加，1994全年預防經費超過了10億馬克。德國的成功經驗表明，預防工作做得越好，工傷事故發(fā)生就越少。在過去的幾十年里，工傷案例減少了三分之二，取得了良好的經濟效益。法國的社會保障機構除負責工傷補償事務外，還建立專門的工傷預防基金和專職的安全監(jiān)督員，雇主繳納工資總額的1.5%建立工傷預防基金，主要用于為企業(yè)提供安全方面的咨詢，提供安全技術和安全專家，監(jiān)督實施安全條例和工傷統計分析等工作。在德國，康復優(yōu)于賠償也同樣被視為改變傳統的通過行政劃撥來配置社會資源的模式，而利用現代產權理論，對資產進行評估，通過股份制改造來實現現有資源的整合，從而形成產權明晰、權責分明的現代職業(yè)康復的社會機構；四是在管理上轉變管理理念，增強服務意識。我國工傷保險立法應當改變過去著重體現工傷補償的功能，而應把工傷預防與工傷康復結合起來，充分發(fā)揮工傷保險制度的積極功能——工傷預防和康復。
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當前我國在對計算機軟件知識產權保護上主要以著作權、商標權、合同法及專利和商業(yè)秘密等形式實現，計算機軟件作為專利形式保護還必須和計算機硬件結合在一起，單純的計算機軟件本身并不能作為專利得到保護。因此，我國計算機軟件的知識產權的保護仍處于一個較為薄弱的地位，這也是導致我國的軟件產業(yè)的發(fā)展在全球軟件行業(yè)內相對落后的重要原因之一，軟件的知識產權保護的法律制度的不健全使得軟件開發(fā)整個過程中各個利益相關者的經濟利益不能實現平衡。對于計算機軟件的侵權行為主要涉及非法復制和傳播，這使得軟件的構思者和開發(fā)者開發(fā)新的軟件的積極性會受到極大的打擊，極不利于軟件行業(yè)的有序穩(wěn)定發(fā)展。
1.2計算機軟件知識產權保護現有模式存在的問題
目前在全球范圍內對于計算機軟件知識產權的保護模式尚未規(guī)范，各國都依據自身軟件行業(yè)的發(fā)展在立法、司法及行政管理上實現對本國內的計算機軟件知識產權的保護；國際上大多數國家對計算機軟件的知識產權保護以著作權為主體，輔之以商業(yè)秘密法等其他法律的保護。然而現有的保護模式中，著作權保護僅僅是軟件的作品性，對于在在軟件開發(fā)中的構思和技術方案并不能保護，我們都知道計算機軟件最具價值的便是其自己巧妙的構思和創(chuàng)新性。專利權缺少對單純的計算機軟件的保護，很少的計算機軟件和硬件能夠獲得專利，不具有廣泛的保護意義?，F有的可以保護計算機軟件的法律都有其優(yōu)越性和不可避免的不足，缺乏計算機軟件保護的專業(yè)色彩，因此，無法實現完整有效的對計算機軟件知識產權的保護。
2完善對計算機軟件知識產權保護的建議
2.1軟件開發(fā)公司自身對于軟件知識產權保護意識的提高
在軟件市場發(fā)展中，軟件開發(fā)公司作為市場中的主體應由積極應對在競爭中的各種潛在的狀況，涉及自身軟件的抄襲與抄襲等。企業(yè)自身應積極增強對自身軟件知識產權的保護意識，在企業(yè)新軟件開發(fā)進入市場時及時將自身的軟件錄入至軟件登記中心注冊為新軟件，作為新軟件版權所有的依據；在軟件開發(fā)過程中，要注意軟件機密文件的保存，可通過與公司員工在進入軟件開發(fā)過程前簽訂知識產權保密協議，具體落實到每一個進入軟件開發(fā)中的員工；積極與行業(yè)內的協會和反盜版組織合作，提高知識產權保護意識；積極與行政管理部門合作，關注行業(yè)內的軟件發(fā)展新動態(tài)；軟件公司內部更需要建立起有效的對核心知識產權保護的相關制度，建立起部門負責制。軟件開發(fā)公司自身的知識產權保護的意識對于規(guī)范自身行為和保護自身知識產權是極其有效的。
2.2加快計算機軟件知識產權保護相關法律法規(guī)的建立
計算機軟件的特殊性使得其知識產權的保護涉及內容和形式兩個方面，在當前的受保護的法律中，對于計算機軟件的知識產權中內容構思的保護尚且不需要達到申請專利保護的程度，計算機軟件的更新速度也使得其在形式上的保護也不要達到著作權的長期的保護期。當然，專門的關于計算機軟件知識產權保護的法律能更好的滿足軟件在內容和形式上的強度和時限需求，已有的保護軟件知識產權的法律也尤其獨特的優(yōu)越性。因此，可適當結合著作權、專利及商業(yè)秘密等已有的法律，建立起相互聯系的法律體系，這樣一方面彌補了已有的法律各自在軟件知識產權保護上的不足，另一方面更使得軟件開發(fā)者得到更適合的知識產權保護。
