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時(shí)間：2023-06-18 09:56:21
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在中國(guó)研究憲法和制度，首先涉及到中國(guó)需要建設(shè)什么樣的的問(wèn)題?！皯椃ā焙汀啊睂?duì)于中國(guó)而言無(wú)疑是舶來(lái)品，包括概念和其中所蘊(yùn)涵的理念都是如此。西方的憲法和是否適用于中國(guó)，中國(guó)是否存在西方所說(shuō)的憲法理念的社會(huì)基礎(chǔ)？在談到憲法和時(shí)，言必談西方，或者言必談西方的標(biāo)準(zhǔn)，是否合適？我認(rèn)為，中國(guó)具有自己特定的歷史和特定的文化，我們必須根據(jù)中國(guó)的具體國(guó)情，從憲法和的根本目的出發(fā)，設(shè)計(jì)適用中國(guó)的憲法和制度，并推動(dòng)中國(guó)社會(huì)的進(jìn)步。憲法和其根本目的無(wú)非是保障人權(quán)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)的國(guó)情積極完善適應(yīng)中國(guó)國(guó)情需要的憲法和制度，以在中國(guó)背景下，達(dá)到保障人權(quán)的根本目的。
《法國(guó)人權(quán)宣言》說(shuō)，在權(quán)力沒(méi)有分立和人權(quán)沒(méi)有保障的社會(huì)就沒(méi)有憲法。我國(guó)并不實(shí)行權(quán)力分立制度，如果按照《法國(guó)人權(quán)宣言》所確定的關(guān)于憲法的第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)即不存在憲法。權(quán)力分立制度建立的基本前提是對(duì)國(guó)家權(quán)力的極度不信任，包括對(duì)作為民選的議會(huì)的不信任，而在我國(guó)，這些西方的理念并不存在。在我國(guó)，社會(huì)成員對(duì)國(guó)家權(quán)力所抱有的基本態(tài)度是：既需要對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和控制，又需要充分保障國(guó)家權(quán)力的有效行使，以使其能夠通過(guò)運(yùn)行達(dá)到保障基本人權(quán)的效果。中國(guó)當(dāng)然需要借鑒西方作為人類共同文明結(jié)晶的理念和精華，但不可能照搬照抄西方的憲法和制度。實(shí)際上，即使是西方國(guó)家也不存在完全相同的憲法和制度，各國(guó)都在尋找符合自己國(guó)家國(guó)情的憲法和制度，英國(guó)、美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)等等都是如此。
二、關(guān)注我國(guó)《憲法》的解釋問(wèn)題
憲法屬于規(guī)范范疇，它需要與社會(huì)實(shí)際保持一致，才能起到調(diào)整和規(guī)范社會(huì)關(guān)系的作用和基本功能。如何使憲法規(guī)范與中國(guó)的社會(huì)實(shí)際保持一致？其方法是多種多樣的。以往我們比較多地注意到憲法修改這種方式。我國(guó)社會(huì)處于急劇變革的時(shí)期，《憲法》與社會(huì)實(shí)際之間出現(xiàn)不一致的現(xiàn)象必然會(huì)發(fā)生，因此，憲法修改的頻率較之其他國(guó)家要快，也是可以理解的。但是，我們也知道，憲法修改是使憲法規(guī)范與社會(huì)實(shí)際保持一致的最后的也是最迫不得已的方法。
憲法修改的確有其優(yōu)點(diǎn)，如經(jīng)過(guò)修改之后的憲法規(guī)范與社會(huì)實(shí)際的一致性比較明確。但憲法修改所造成的社會(huì)代價(jià)也是有目共睹的。憲法修改的頻率過(guò)快，難以培育社會(huì)成員對(duì)憲法的尊嚴(yán)感、神圣感，也就難以樹(shù)立憲法的權(quán)威。憲法如果沒(méi)有權(quán)威，法律的權(quán)威也就難以確立起來(lái)，依法治國(guó)、法治國(guó)家的目標(biāo)也就難以達(dá)到，統(tǒng)一的憲法秩序也就難以形成，國(guó)家的法治秩序、國(guó)家的長(zhǎng)治久安也就不能保障。
因此，在不是必須對(duì)憲法規(guī)范進(jìn)行變動(dòng)的情況下，可以更多地運(yùn)用憲法解釋的方法，使憲法規(guī)范得到適用。憲法解釋既可以使憲法規(guī)范經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)的解釋達(dá)到與社會(huì)實(shí)際之間的銜接適用，也可以使憲法規(guī)范的含義更為豐富和立體，讓社會(huì)成員對(duì)《憲法》有更明確、具體的理解和認(rèn)識(shí)，它對(duì)《憲法》的震動(dòng)也比較小。我國(guó)以往基本上沒(méi)有運(yùn)用過(guò)憲法解釋的方法，因此，我們需要進(jìn)一步研究中國(guó)的憲法解釋制度，并積極地運(yùn)用憲法解釋，以解決我國(guó)社會(huì)生活中發(fā)生的具體問(wèn)題。
三、必須研究普通法律中的規(guī)定和問(wèn)題
《憲法》是最高法，具有最高的法律效力。但同時(shí)，《憲法》又是或者說(shuō)只能是從宏觀上、總體上規(guī)定國(guó)家的根本制度和基本制度問(wèn)題，而不可能對(duì)國(guó)家生活和社會(huì)生活中的問(wèn)題作詳細(xì)的規(guī)定。這就需要普通法律依據(jù)《憲法》的基本原則、基本精神和規(guī)定，作具體化的規(guī)定。因此，《憲法》內(nèi)容的具體含義需要由普通法律明確，或者說(shuō)〈憲法〉規(guī)定的具體界限必須要由普通法律子以明確。我們?cè)诶斫狻稇椃ā返膬?nèi)容時(shí)，既需要從《憲法》的基本原理、基本原則、基本精神出發(fā)，也必須從普通法律的具體規(guī)定出發(fā)。我國(guó)憲法學(xué)者在闡述《憲法》的內(nèi)容時(shí)，較少?gòu)钠胀ǚ傻囊?guī)定出發(fā)，這就造成憲法學(xué)的內(nèi)容顯得比較簡(jiǎn)單、枯燥、粗糙，沒(méi)有血肉。人們?cè)趯W(xué)習(xí)和理解《憲法》的內(nèi)容時(shí)，就難免會(huì)覺(jué)得其生澀難懂。
在中國(guó)研究憲法和制度，首先涉及到中國(guó)需要建設(shè)什么樣的的問(wèn)題?！皯椃ā焙汀啊睂?duì)于中國(guó)而言無(wú)疑是舶來(lái)品，包括概念和其中所蘊(yùn)涵的理念都是如此。西方的憲法和是否適用于中國(guó)，中國(guó)是否存在西方所說(shuō)的憲法理念的社會(huì)基礎(chǔ)？在談到憲法和時(shí)，言必談西方，或者言必談西方的標(biāo)準(zhǔn)，是否合適？我認(rèn)為，中國(guó)具有自己特定的歷史和特定的文化，我們必須根據(jù)中國(guó)的具體國(guó)情，從憲法和的根本目的出發(fā)，設(shè)計(jì)適用中國(guó)的憲法和制度，并推動(dòng)中國(guó)社會(huì)的進(jìn)步。憲法和其根本目的無(wú)非是保障人權(quán)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)的國(guó)情積極完善適應(yīng)中國(guó)國(guó)情需要的憲法和制度，以在中國(guó)背景下，達(dá)到保障人權(quán)的根本目的。
《法國(guó)人權(quán)宣言》說(shuō)，在權(quán)力沒(méi)有分立和人權(quán)沒(méi)有保障的社會(huì)就沒(méi)有憲法。我國(guó)并不實(shí)行權(quán)力分立制度，如果按照《法國(guó)人權(quán)宣言》所確定的關(guān)于憲法的第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)即不存在憲法。權(quán)力分立制度建立的基本前提是對(duì)國(guó)家權(quán)力的極度不信任，包括對(duì)作為民選的議會(huì)的不信任，而在我國(guó)，這些西方的理念并不存在。在我國(guó)，社會(huì)成員對(duì)國(guó)家權(quán)力所抱有的基本態(tài)度是：既需要對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和控制，又需要充分保障國(guó)家權(quán)力的有效行使，以使其能夠通過(guò)運(yùn)行達(dá)到保障基本人權(quán)的效果。中國(guó)當(dāng)然需要借鑒西方作為人類共同文明結(jié)晶的理念和精華，但不可能照搬照抄西方的憲法和制度。實(shí)際上，即使是西方國(guó)家也不存在完全相同的憲法和制度，各國(guó)都在尋找符合自己國(guó)家國(guó)情的憲法和制度，英國(guó)、美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)等等都是如此。
二、關(guān)注我國(guó)《憲法》的解釋問(wèn)題
憲法屬于規(guī)范范疇，它需要與社會(huì)實(shí)際保持一致，才能起到調(diào)整和規(guī)范社會(huì)關(guān)系的作用和基本功能。如何使憲法規(guī)范與中國(guó)的社會(huì)實(shí)際保持一致？其方法是多種多樣的。以往我們比較多地注意到憲法修改這種方式。我國(guó)社會(huì)處于急劇變革的時(shí)期，《憲法》與社會(huì)實(shí)際之間出現(xiàn)不一致的現(xiàn)象必然會(huì)發(fā)生，因此，憲法修改的頻率較之其他國(guó)家要快，也是可以理解的。但是，我們也知道，憲法修改是使憲法規(guī)范與社會(huì)實(shí)際保持一致的最后的也是最迫不得已的方法。
憲法修改的確有其優(yōu)點(diǎn)，如經(jīng)過(guò)修改之后的憲法規(guī)范與社會(huì)實(shí)際的一致性比較明確。但憲法修改所造成的社會(huì)代價(jià)也是有目共睹的。憲法修改的頻率過(guò)快，難以培育社會(huì)成員對(duì)憲法的尊嚴(yán)感、神圣感，也就難以樹(shù)立憲法的權(quán)威。憲法如果沒(méi)有權(quán)威，法律的權(quán)威也就難以確立起來(lái)，依法治國(guó)、法治國(guó)家的目標(biāo)也就難以達(dá)到，統(tǒng)一的憲法秩序也就難以形成，國(guó)家的法治秩序、國(guó)家的長(zhǎng)治久安也就不能保障。
因此，在不是必須對(duì)憲法規(guī)范進(jìn)行變動(dòng)的情況下，可以更多地運(yùn)用憲法解釋的方法，使憲法規(guī)范得到適用。憲法解釋既可以使憲法規(guī)范經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)的解釋達(dá)到與社會(huì)實(shí)際之間的銜接適用，也可以使憲法規(guī)范的含義更為豐富和立體，讓社會(huì)成員對(duì)《憲法》有更明確、具體的理解和認(rèn)識(shí)，它對(duì)《憲法》的震動(dòng)也比較小。我國(guó)以往基本上沒(méi)有運(yùn)用過(guò)憲法解釋的方法，因此，我們需要進(jìn)一步研究中國(guó)的憲法解釋制度，并積極地運(yùn)用憲法解釋，以解決我國(guó)社會(huì)生活中發(fā)生的具體問(wèn)題。
三、必須研究普通法律中的規(guī)定和問(wèn)題
《憲法》是最高法，具有最高的法律效力。但同時(shí)，《憲法》又是或者說(shuō)只能是從宏觀上、總體上規(guī)定國(guó)家的根本制度和基本制度問(wèn)題，而不可能對(duì)國(guó)家生活和社會(huì)生活中的問(wèn)題作詳細(xì)的規(guī)定。這就需要普通法律依據(jù)《憲法》的基本原則、基本精神和規(guī)定，作具體化的規(guī)定。因此，《憲法》內(nèi)容的具體含義需要由普通法律明確，或者說(shuō)〈憲法〉規(guī)定的具體界限必須要由普通法律子以明確。我們?cè)诶斫狻稇椃ā返膬?nèi)容時(shí)，既需要從《憲法》的基本原理、基本原則、基本精神出發(fā)，也必須從普通法律的具體規(guī)定出發(fā)。我國(guó)憲法學(xué)者在闡述《憲法》的內(nèi)容時(shí)，較少?gòu)钠胀ǚ傻囊?guī)定出發(fā)，這就造成憲法學(xué)的內(nèi)容顯得比較簡(jiǎn)單、枯燥、粗糙，沒(méi)有血肉。人們?cè)趯W(xué)習(xí)和理解《憲法》的內(nèi)容時(shí)，就難免會(huì)覺(jué)得其生澀難懂。
2） 羅馬法的分類：
1， 根據(jù)法律的調(diào)整對(duì)象：公法和私法
2， 根據(jù)法律的表現(xiàn)形式：成文法和不成文法
3， 根據(jù)適用范圍：自然法、市民法和萬(wàn)民法
4， 根據(jù)立法方式不同：市民法和長(zhǎng)官法
5， 按照法律內(nèi)容：人法、物法和訴訟法
3） 十二銅表法：
1， 諸法合體，私法為主，程序法優(yōu)于實(shí)體法
2， 羅馬國(guó)家第一部成文法
4） 國(guó)法大全：標(biāo)志著羅馬法發(fā)展到最發(fā)達(dá)、最完備的階段
5） 羅馬私法的基本內(nèi)容：
1， 自然人：人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家長(zhǎng)權(quán)；25歲有完全行為能力；已有初步的法人制度；實(shí)行一夫一妻家長(zhǎng)制
外國(guó)法制史與法學(xué)基礎(chǔ)理論有著直接而緊密的關(guān)系。法學(xué)基礎(chǔ)理論根據(jù)法制史和部門法學(xué)提供的歷史和現(xiàn)實(shí)材料，抽象、概括出普遍適用于法學(xué)的概念、原理和規(guī)律。研究外國(guó)法制史必須以馬克思列寧主義關(guān)于法學(xué)的基礎(chǔ)理論為指導(dǎo)；研究法學(xué)基礎(chǔ)理論也必須以豐富的、具體的史實(shí)為依據(jù)。恩格斯曾說(shuō)過(guò)呆若木雞是研究的出發(fā)點(diǎn)、而是它的最終結(jié)果。這些呆若木雞是被應(yīng)用于自然界和人類歷史，而是從它們中抽象出來(lái)的；不是自然界和人類去適應(yīng)原則，而是原則只有在適合于自然歷史的情況下才是正確的。這一精辟的論述，科學(xué)地闡明了歷史和理論的關(guān)系。外國(guó)法制史與法學(xué)基礎(chǔ)理論的關(guān)系也是如此。
外國(guó)法制史與西方法律思想史的聯(lián)系，是與思想之間的聯(lián)系。法律制度的創(chuàng)建、發(fā)展經(jīng)常體現(xiàn)了某些法律思想家的理論和思想；而一定時(shí)期的法律思想的產(chǎn)生和發(fā)展，也離不開(kāi)法律制度實(shí)踐的檢驗(yàn)。這方面的例子，在歷史上是屢見(jiàn)不鮮的。
外國(guó)法制史正是一門研究外國(guó)法律制度基本內(nèi)容、基本特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律的學(xué)科，在吸收和借鑒人類社會(huì)創(chuàng)造的一切文明成果和當(dāng)今世界各國(guó)法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)方面，大有“用武”之地：
傳統(tǒng)中國(guó)的法律文化和近現(xiàn)代西方的法律文化存在著諸多差異，法律文化的不同進(jìn)而催生出法律思維方式的區(qū)別，傳統(tǒng)中國(guó)法講究緣情說(shuō)理、注重容情于法，“情”、“理”、“法”三者密切結(jié)合；而西方法律則格外注重法律推理，重視法律邏輯的應(yīng)用，強(qiáng)調(diào)用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S進(jìn)行說(shuō)理和論證。不同的法律推理和論證方式實(shí)質(zhì)上反映出法律思維方式的差異。
一、傳統(tǒng)中國(guó)法的說(shuō)理方式
（一）中國(guó)傳統(tǒng)文化中“情”、“理”、“法”內(nèi)涵解析
緣情說(shuō)理是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律思維方式的一種概括和總結(jié)。中國(guó)傳統(tǒng)的法律思維是以傳統(tǒng)中華法系的精神和理念作為核心的。要澄清中國(guó)傳統(tǒng)法律思維的特點(diǎn)，首先就必須論及“情”、“理”、“法”在中國(guó)古代法律中的內(nèi)在涵義，同時(shí)理清它們之間的內(nèi)在聯(lián)系，這是理解中國(guó)古代法律說(shuō)理特征的關(guān)鍵之一。
1.“情”，在中國(guó)文化中有著豐富的含義，“情”首先是指人之常情，即人性、人的本能。其次，“情”也可指客觀存在的世情、民情等，依照這一角度，諸如社會(huì)輿論，社會(huì)的一些基本的現(xiàn)實(shí)狀況，乃至人們生存歷程中傳承下來(lái)的一些風(fēng)俗習(xí)慣等，都可以納入到“情”的范疇中。此外，“情”還可以指情節(jié)或者情況，人們經(jīng)常說(shuō)的“情有可原”，在一些特定情境下就可以指案件的具體情節(jié)。
2.“理”，包括了天理、公理、公道等。天理是指國(guó)家社稷正常運(yùn)行所必須的一把按自然規(guī)律。公理是指人們?cè)谏鐣?huì)生活中所推崇的行為規(guī)范準(zhǔn)則，如風(fēng)俗習(xí)慣和文化傳統(tǒng)。公道則是廣大民眾普遍認(rèn)同的社會(huì)公共道德、公共利益等。在中國(guó)傳統(tǒng)的法律文化中，“情”、“理”往往相通，判定某一具體行為是否合理，一般從其行為內(nèi)容是否符合“情”來(lái)判定，不符合“情”的，常常被認(rèn)為是不合理的。而反之，符合“情”的，往往也就是就是合理的。
3.“法”這一概念在中國(guó)有著悠久的歷史。“法”源于“刑”，“刑”主要指刑罰，本質(zhì)上統(tǒng)治階級(jí)用以鎮(zhèn)壓和控制的暴力工具。漢代以后，中國(guó)古代法日益儒家化，于是，“禮”這一詞義，作為聯(lián)系天理和人情的紐帶，也加入到“法”的范疇。因此，傳統(tǒng)中華法系中的“法”其實(shí)包含了“刑”與“禮”兩大基本內(nèi)容。
法律實(shí)踐中，“法”和“情”、“理”是緊密相連的，國(guó)家法律的制定通常會(huì)以天理為指導(dǎo)原則，天理也可能成為法律的基本內(nèi)容。此外，天理國(guó)法又應(yīng)與以親情、倫理為內(nèi)容的人情相一致。法與情理同在。若彼此間發(fā)生沖突，則國(guó)法可能讓位于人倫情理。
（二）傳統(tǒng)中國(guó)法說(shuō)理方式的特征分析
在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中，“情”、“理”、“法”相互交織的思維模式一直影響乃至支配著人們的社會(huì)交往及利益衡量。中國(guó)古代的司法官員在處理具體案件時(shí)，無(wú)論是在民事還是刑事領(lǐng)域，都在向往和追求一種兼顧“情”、“理”、“法”三者的理想境界，在此影響下，中國(guó)傳統(tǒng)的法律說(shuō)理和論證呈現(xiàn)出如下特征：
1.“情”、“理”在價(jià)值取向上的優(yōu)先性。在傳統(tǒng)中國(guó)法中，實(shí)現(xiàn)國(guó)法和天理、人情的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一是一種理想的狀態(tài)，在法律和情理的關(guān)系處理上，無(wú)論是立法者還是司法者，都往往傾向于情理。尤其在中國(guó)古代社會(huì)，本身有著重視道德倫理的傳統(tǒng)，情理時(shí)常被視為是比制定法位階更高的法的淵源，因而一旦人情、天理與法律發(fā)生沖突，法律常常被置于次要地位，清代的《槐卿政績(jī)》中記載有一處案例：道光年間，江西潘陽(yáng)縣有兩戶原本有兒女婚約的人家產(chǎn)生了一些爭(zhēng)執(zhí)，女方家人遂有所記恨，想解除婚約，而男方不同意，訴至官府，女方父親威脅，倘若女兒嫁到男方家，自己就自盡，女兒也表示不能嫁給父親的仇人。后來(lái)官府判定該女子為應(yīng)為其父留在家中，而男方不得要求女子過(guò)門。從國(guó)法的角度看，發(fā)生爭(zhēng)斗事件并不能成為婚約解除的理由，但從另一方面來(lái)看，若要求該女子在自己父親受氣的情況下，不情愿地與對(duì)方成婚，由有違人情，故裁判官選擇了支持女方家的訴請(qǐng)。類似的“原情論罪”、“舍法取義”的做法在中國(guó)古代的法律實(shí)踐中是常見(jiàn)的。
2.說(shuō)理論證側(cè)重于實(shí)質(zhì)性思維。中國(guó)傳統(tǒng)法擅長(zhǎng)緣情說(shuō)理，將“情”、“理”作為斷案的重要依據(jù)，而不拘泥于法律條文本身，這其實(shí)也反映出中國(guó)傳統(tǒng)法中的鮮明的實(shí)質(zhì)性思維特征。即司法裁判者在進(jìn)行案件處理時(shí)，注重法律的內(nèi)容、目的和結(jié)果，對(duì)于法律推理的方法和過(guò)程，則相對(duì)忽視?；蛘咧v是注重法律外在的事實(shí)，而輕視法律的內(nèi)在邏輯及法律活動(dòng)的內(nèi)在手段。同時(shí)，在司法活動(dòng)的整體價(jià)追求上，更加強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)正義，中國(guó)古代的法律裁判，往往并不像西方法那樣去清晰地界定當(dāng)事各方的權(quán)利義務(wù)。斷案是為了解決糾紛、防止事態(tài)擴(kuò)大。因此，法官往往努力追究法和情理的平衡，最終達(dá)到息事寧人的社會(huì)效果。
3.案件說(shuō)理有較強(qiáng)的主觀性。如果按照現(xiàn)代法的觀點(diǎn)，法律論證和推理作為一項(xiàng)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S活動(dòng)，無(wú)論是從法律思維的內(nèi)容還是結(jié)構(gòu)的角度的分析，都應(yīng)傾向于客觀性。然而，中國(guó)傳統(tǒng)的法律思維卻傾向于主觀性，這從法官的裁判中可以得到論證。
中國(guó)古代的司法官員在法律目的法律字句的選擇上，傾向于目的，常常以較為抽象的倫理道德原則作為案件審理的依據(jù)。案件說(shuō)理過(guò)程往往采用簡(jiǎn)約、樸實(shí)的生活化語(yǔ)言而非專業(yè)化的法律術(shù)語(yǔ)。在思維方式的選擇上，也時(shí)常脫離嚴(yán)格的法律思維的制約。可以說(shuō)，中國(guó)古代的司法辦案人員，對(duì)案件的處理過(guò)程常常依賴于主觀性很強(qiáng)的直覺(jué)思維和內(nèi)心的道義觀念，即使出現(xiàn)違背法律字面規(guī)定本身的情形也不影響案件處理。
（三）中國(guó)傳統(tǒng)法律思維的形成原因
“情”、“理”之所以能夠主導(dǎo)中國(guó)傳統(tǒng)的法律思維模式，有著深刻的社會(huì)文化背景，這主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：
首先，法律說(shuō)理之所以強(qiáng)調(diào)遵循情理，其基本原因在于傳統(tǒng)中國(guó)的法律制度本身，就和“情”、“理”緊密融合在一起。中國(guó)自古即有著 “法不外乎人情”的觀念。自漢代起，儒家思想就成為了中國(guó)傳統(tǒng)立法的主導(dǎo)思想。在儒家的觀念中，只有包含有“情理”的法律，才能真正使人信服，才能真正起到效果。法律考慮“情理”的因素，也就是法律合法的程度。在這樣的思想的影響下，如 “矜恤老幼”、“同居相為隱”等都成為立法的指導(dǎo)原則，乃至直接成為正式的法律條文，法律的人倫和綱常色彩十分突出。
法律制定兼顧“情理”本身情有可原，但在中國(guó)傳統(tǒng)法文化下，往往將“情”置于首位，“情大于法”或“理大于法”的情形十分普遍，加之法律本身包含有大量“天理”、“人情”等方面的內(nèi)容，而“法”又是法律說(shuō)理的大前提。故法官在裁決時(shí)將情理作為裁決依據(jù)和線索就成為一種必然的選擇。
此外，我們還應(yīng)考慮到，中國(guó)古代并不存在職業(yè)化的法律階層，歷代具有一定司法職責(zé)的官職，如司寇、廷尉、大理寺卿等，本質(zhì)上都是行政職務(wù)，只是兼具一定的司法職能，各級(jí)官員自幼接觸科舉教育，對(duì)儒家經(jīng)典及其倫理道義可謂了然于心，然而，他們卻極少接受正規(guī)的法學(xué)教育和邏輯訓(xùn)練，這也就決定了官員斷案時(shí)可以自如地引經(jīng)據(jù)典，卻不能真正運(yùn)用專業(yè)術(shù)語(yǔ)和法學(xué)思維，而要借助于“情”、“理”進(jìn)行分析。
二、西方法中的法律推理
與中國(guó)傳統(tǒng)法緣情說(shuō)理的方式不同，西方的法律推理則充滿了法律形式主義的特征。注重以“法律”本身作為推理的基本前提，講求嚴(yán)密的邏輯推導(dǎo)。在對(duì)案件的說(shuō)理論證過(guò)程中，重視法律的理性思維而盡力排除“道德”、“情感”等因素的影響。
（一）西方法律推理基本特征
在西方法的發(fā)展過(guò)程中，盡管英美法系和大陸法系的在具體的思維模式上存在差異，但兩大法系都發(fā)展出了專業(yè)化的“法律行業(yè)語(yǔ)言和技能”。法律推理過(guò)程本身反映的是一種法律的思維方式，在著名學(xué)者馬克思·韋伯看來(lái)：“法律思維的本質(zhì)是一種形成法律知識(shí)的抽象過(guò)程?！痹谶@種機(jī)制的作用下，西方的法律知識(shí)體系、法律推理充滿了法律理性的色彩，并具有明顯的系統(tǒng)性、嚴(yán)謹(jǐn)性的特質(zhì)。
1.“法律”在價(jià)值上的優(yōu)先性。在西方近現(xiàn)代法律思維中，法官進(jìn)行說(shuō)理論證并非完全忽視“情理”的作用，只是在他們眼中，法律在價(jià)值層面居于最高地位，法律的推理論證應(yīng)當(dāng)以法律本身作為最基本的依據(jù)，“情”、“理”等只能作為案外的輔的因素加以考量。孟德斯鳩提出的“法官是敘述法律的嘴巴”的比喻，強(qiáng)調(diào)了“法律”本身在法律推理中的基礎(chǔ)性地位。對(duì)于西方的法律人來(lái)說(shuō)，“人情”、“天理”等具有較大的不確定性，其衡量標(biāo)準(zhǔn)也可能因人而異。而法律則是較為確定的，只有尊重法律的權(quán)威性，才能真正實(shí)現(xiàn)公平正義。
同時(shí)，法律思維強(qiáng)調(diào)在對(duì)于案件真實(shí)情況的探究上，合法性優(yōu)于客觀性，法律思維的導(dǎo)向不完全等同于生活意義上客觀真實(shí)，而是法律程序中的真實(shí)。最明顯的例證便是在法律推理中證據(jù)規(guī)則的應(yīng)用：在某些情形中，盡管當(dāng)事人一方所提供的證據(jù)客觀上足以使人們相信案件事實(shí)存在，然而，如果證據(jù)的取得方式帶有非法性，則完全可能被案件審理者所否定，并得出與客觀事實(shí)不同的法律結(jié)論。
2.法律推理強(qiáng)調(diào)形式邏輯的作用。西方法學(xué)家往往將法律的論證和說(shuō)理看作為是一門司法技術(shù)，因而重視法律推理的形式及方法，強(qiáng)調(diào)依靠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嫹治鲎罱K得出結(jié)論。如果法律論證沒(méi)有形式邏輯的參與，整個(gè)推理活動(dòng)的合理性和有效性就會(huì)受到質(zhì)疑。
在法律形式邏輯的選擇上，英美法系和大陸法系有所區(qū)別，英美法系以判例法為基本的法律淵源，以類推法為基本的思維方式，推理過(guò)程充分尊重“遵循先例”的原則，即法官斷案過(guò)程中，充分借鑒已經(jīng)形成的判例，并對(duì)過(guò)往的案例事實(shí)進(jìn)行總結(jié)，推導(dǎo)出一般的法律規(guī)則或原則。
而在以成文法為主要法律淵源的大陸法系，三段論式的演繹推理則成為基本的邏輯形式。推理的大前提是可以適用的法律原則或法律規(guī)則，小前提是經(jīng)過(guò)認(rèn)定的案件事實(shí)，結(jié)論體現(xiàn)在具有法律效力針對(duì)具體行為的非規(guī)范性法律文件中，即判決或者裁定。
盡管兩大法系在法律推理的方式上存在差異，但本質(zhì)上都是形式邏輯思維的具體反映。強(qiáng)調(diào)理性嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬚撟C，反對(duì)裁判者僅僅憑借個(gè)人情感和經(jīng)驗(yàn)得出結(jié)論是西方法律思維的基本屬性。
3.法律理由在法律推理中的優(yōu)先性。在西方法的語(yǔ)境當(dāng)中，法律推理大致可分為三個(gè)階段：發(fā)現(xiàn)法律問(wèn)題、思維加工、得出法律結(jié)論。發(fā)現(xiàn)法律問(wèn)題是法律推理的起點(diǎn)，是引起思維活動(dòng)的動(dòng)因；思維加工則是尋找法律理由以說(shuō)明法律問(wèn)題的過(guò)程，結(jié)論是通過(guò)思考而做出的定論，任何法律問(wèn)題的解決都必須通過(guò)理智或說(shuō)理式的方式來(lái)解決。案件審理的理由解決當(dāng)事人之間糾紛、避免法官專橫審理并實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人間利益平衡的有力措施，是使人們信服、尊重法律結(jié)論的前提。因?yàn)樗梢允狗苫顒?dòng)具體的參加者相信，法律結(jié)論并非來(lái)自于裁判者的主觀感情，而是事實(shí)和法律規(guī)則共同作用的結(jié)果。據(jù)此，我們也就不難理解為何西方法的裁判文書中，不僅會(huì)有明確案件爭(zhēng)議和定分止?fàn)幍恼摂?，同時(shí)也十分重視充分界定當(dāng)事各方的權(quán)利義務(wù)。
（二）西方法律推理方式的形成原因
1.歷史悠久的邏輯思維傳統(tǒng)。西方法的法律推理方式的形成亦扎根于其所依托的法律文化環(huán)境，西方法之所以形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膹?qiáng)調(diào)形式理性的思維方式，首先離不開(kāi)其歷史悠久的邏輯學(xué)傳統(tǒng)。邏輯體現(xiàn)著思維方式，決定著思維方式的不同特征，自然也會(huì)深深影響法律思維方式的特征。
西方法學(xué)的發(fā)展歷史看，邏輯的產(chǎn)生對(duì)后世西方分析性的法律思維的形成產(chǎn)生了不容忽視的作用。從其各個(gè)學(xué)派均很重視邏輯在法律思維領(lǐng)域的運(yùn)用。而在這其中，分析法學(xué)派對(duì)于邏輯在法律中的應(yīng)用做出了尤為突出的貢獻(xiàn)。分析法學(xué)通過(guò)歸納的方法從特定的法律制度中提煉出基本觀點(diǎn)、概念。進(jìn)行對(duì)比論證，在從基本因素中總結(jié)出法律理論。在分析法學(xué)的影響下，西方法學(xué)家十分重視分析法律術(shù)語(yǔ)，探究法律命題在邏輯上的關(guān)系，將法學(xué)變?yōu)橐婚T邏輯性極強(qiáng)的科學(xué)。
2.法律形式主義和法律職業(yè)化的影響。其次，西方法律本身的系統(tǒng)性、抽象性特征對(duì)于其法律思維形成也有著基礎(chǔ)性作用。法學(xué)家和立法者一直注重對(duì)于法的概念、范疇進(jìn)行系統(tǒng)的歸納總結(jié)。早在羅馬法時(shí)代就已經(jīng)出現(xiàn)了所有權(quán)、債權(quán)、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美纫恢毖赜弥两竦姆▽W(xué)術(shù)語(yǔ)，近代的法典化運(yùn)動(dòng)促進(jìn)了法律形式主義的發(fā)展，無(wú)論是法律的分類還是法典編纂，都致力于對(duì)不同的法律關(guān)系進(jìn)行抽象的總結(jié)和概括?？梢哉f(shuō)，如果沒(méi)有注重形式、系統(tǒng)抽象的法律體系，也就不會(huì)有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆赏评淼漠a(chǎn)生。
目前國(guó)內(nèi)諸多學(xué)者對(duì)“禮”以及相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了很多研究，主要表現(xiàn)為：禮的本質(zhì)、禮的起源、道德法律化等。這些研究實(shí)際上是從一個(gè)側(cè)面對(duì)“禮”及其發(fā)展進(jìn)行闡述。本論文在查閱了相關(guān)書籍和有關(guān)學(xué)者發(fā)表的論文的基礎(chǔ)上，旨在從“引禮入律及其影響”的角度來(lái)闡述中國(guó)古代法律制度中“禮”的重要地位以及它對(duì)后世產(chǎn)生的影響。
二、 研究的基本內(nèi)容，擬解決的主要問(wèn)題：
本文研究的主要內(nèi)容：
（1）禮的起源
（2）“引禮入律”的時(shí)代背景
（3）“引禮入律”的過(guò)程
（4）具體的做法即相關(guān)的法律規(guī)定
解決的主要問(wèn)題：
通過(guò)對(duì)“禮”入律的背景、過(guò)程以及歷代具體的法律規(guī)定來(lái)分析其對(duì)中國(guó)古代法制、對(duì)現(xiàn)代社會(huì)的的影響。
三、 研究的步驟、方法、措施及進(jìn)度安排：
通過(guò)查閱相關(guān)書籍和有關(guān)論文文獻(xiàn)，初步形成自己的寫作結(jié)構(gòu)并擬寫提綱，有如
下進(jìn)度安排：
XX年01月——XX年02月 構(gòu)思寫作提綱，制定研究方案，提交開(kāi)題報(bào)告
XX年02月——XX年04月 撰寫論文初稿，接受畢業(yè)論文寫作中期檢查
XX年04月15日——XX年05月10日 撰寫論文第二稿
XX年05月11日——XX年05月20日，定稿，申請(qǐng)畢業(yè)論文答辯
四、 主要參考文獻(xiàn)：
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五、 指導(dǎo)教師意見(jiàn)：
一直以來(lái)，在醫(yī)療保險(xiǎn)法律使用的過(guò)程中都會(huì)出現(xiàn)問(wèn)題和矛盾，在相關(guān)司法部門出臺(tái)相應(yīng)的解決措施以前，最主要的解決辦法有兩種：第一，人身保險(xiǎn)中包含補(bǔ)充型的醫(yī)療保險(xiǎn)，因此不應(yīng)該適用于損害填補(bǔ)的具體原則，所有說(shuō)在保險(xiǎn)合同之中，和醫(yī)療費(fèi)用扣除相關(guān)的規(guī)定是做無(wú)效處理的；第二，補(bǔ)充型醫(yī)療保險(xiǎn)可以適用于損害填補(bǔ)相關(guān)原則。政府所提供的社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)以及商業(yè)醫(yī)療保險(xiǎn)共同組成我國(guó)的醫(yī)療保險(xiǎn)系統(tǒng)，其中，社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)在社會(huì)保障制度中扮演著重要角色，也是我國(guó)國(guó)家規(guī)定的五種基本社會(huì)保險(xiǎn)之一。但是在醫(yī)療保險(xiǎn)使用過(guò)程中，其矛盾和問(wèn)題的出現(xiàn)也從學(xué)術(shù)理論說(shuō)明了現(xiàn)階段我國(guó)對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)的研究還比較落后，其立法司法過(guò)程還不夠健全和完善。
一、醫(yī)療保險(xiǎn)法律概述
（一）醫(yī)療保險(xiǎn)法律內(nèi)容在針對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行立法的過(guò)程中，其基本內(nèi)容包含醫(yī)療保險(xiǎn)服務(wù)對(duì)象，醫(yī)療保險(xiǎn)適用范圍，醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行基金籌集的范圍、方法以及比例，人們享受醫(yī)療保險(xiǎn)待遇的支付條件、支付標(biāo)準(zhǔn)、支付期限、支付項(xiàng)目、支付方法以及支付比例，進(jìn)行醫(yī)療保險(xiǎn)管理的主要機(jī)構(gòu)職責(zé)，進(jìn)行醫(yī)療保險(xiǎn)基金管理的相關(guān)要求規(guī)范以及監(jiān)督和管理的主要規(guī)則等內(nèi)容[1]。除此之外，在進(jìn)行醫(yī)療保險(xiǎn)立法的過(guò)程中，基本醫(yī)療保險(xiǎn)診療的具體項(xiàng)目、基礎(chǔ)醫(yī)療保險(xiǎn)藥物使用的范圍和價(jià)格、基本醫(yī)療保險(xiǎn)服務(wù)的內(nèi)容范圍以及支付標(biāo)準(zhǔn)、醫(yī)療保險(xiǎn)定點(diǎn)醫(yī)院和定點(diǎn)藥店的資格以及醫(yī)院醫(yī)生的醫(yī)療服務(wù)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)等，都是醫(yī)療保險(xiǎn)立法的內(nèi)容。
（二）醫(yī)療保險(xiǎn)法律特點(diǎn)1.基本宗旨為實(shí)現(xiàn)公民的物質(zhì)幫助我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)是這樣規(guī)定的，當(dāng)中華人民共和國(guó)公民處于疾病、年老以及基本勞動(dòng)能力喪失的情況之下時(shí)，有權(quán)利享受國(guó)家以及社會(huì)的物質(zhì)幫助，而國(guó)家在不斷進(jìn)步發(fā)展過(guò)程中有義務(wù)為公民所享受的這些權(quán)利提供社會(huì)保險(xiǎn)、救濟(jì)以及醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)。總的來(lái)說(shuō)，我國(guó)法律規(guī)定了公民所享有的一系列的能夠獲得相關(guān)物質(zhì)幫助的權(quán)利。對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)法律來(lái)說(shuō)，這是一種基礎(chǔ)保證，是我國(guó)公民在患病時(shí)能夠享受物質(zhì)幫助權(quán)利的保證。2.權(quán)利和義務(wù)之間存在不對(duì)等關(guān)系法律制定的核心內(nèi)容救贖規(guī)定了公民的權(quán)利和義務(wù)，并且從根本意義上來(lái)說(shuō)權(quán)利和義務(wù)之間的關(guān)系應(yīng)該是對(duì)等的，也就是說(shuō)在法律監(jiān)督管理下的主體其所享受的權(quán)利以及所必須承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)該是一致的。但是對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)法律來(lái)說(shuō)，權(quán)利和義務(wù)之間卻存在著不對(duì)等的關(guān)系，其根本原因是保險(xiǎn)金的籌措以及支付的制度和方式。需要注意的是，醫(yī)療保險(xiǎn)法律所體現(xiàn)出來(lái)的不對(duì)等關(guān)系并不代表法律的不公平性，恰恰相反，這是保障醫(yī)療保險(xiǎn)體系順利實(shí)施的重要基礎(chǔ)前提和必要條件。3.法律的形式和內(nèi)容存在強(qiáng)制性任何類型和內(nèi)容的法律其實(shí)施過(guò)程都是由國(guó)家強(qiáng)制進(jìn)行的，也包括醫(yī)療保險(xiǎn)法律。但是與其他法律相比，醫(yī)療保險(xiǎn)法實(shí)施的強(qiáng)制性還表現(xiàn)在其基本內(nèi)容規(guī)定方面。比如，對(duì)于參保人來(lái)說(shuō)，只要屬于法律規(guī)定范圍內(nèi)的個(gè)人都必須參與投保，并且醫(yī)療保險(xiǎn)的承辦部門或機(jī)構(gòu)也必須接受其投保內(nèi)容；而從保險(xiǎn)利益方面進(jìn)行分析，并不存在多投多保的基本原則，其本質(zhì)就是將國(guó)民的基礎(chǔ)收入進(jìn)行強(qiáng)制分配再分配。4.法律規(guī)范具有科學(xué)技術(shù)性質(zhì)和其他類型的保險(xiǎn)一致，醫(yī)療保險(xiǎn)在實(shí)施過(guò)程中必須以先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)以及管理知識(shí)作為執(zhí)行依據(jù)[2]。所以說(shuō)在針對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行法律指定的過(guò)程中，其中的許多條款和項(xiàng)目都能夠很好地體現(xiàn)出其中的科學(xué)性質(zhì)，若不是以此作為基礎(chǔ)前提，那么就很難實(shí)現(xiàn)本質(zhì)上的公平和合理性，并且對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)制度體系的建立存在阻礙制約作用。5.法律規(guī)范存在變動(dòng)性與其他類型的法律規(guī)范相比，醫(yī)療保險(xiǎn)法律規(guī)范最顯著的特點(diǎn)就是其變動(dòng)性，也就是說(shuō)缺少一定的穩(wěn)定特點(diǎn)。一般來(lái)說(shuō)，因?yàn)榉杀旧砭哂袊?yán)肅性以及權(quán)威性，這也就要求任何類型的法律規(guī)范都能夠存在一定的穩(wěn)定性，不能夠被多次修改。但是對(duì)于我國(guó)的醫(yī)療保險(xiǎn)來(lái)說(shuō)，因?yàn)槠浔ｋU(xiǎn)事業(yè)正處于初期發(fā)展階段，所以說(shuō)各個(gè)方面的工作以及法律的制定還正處于探索時(shí)期，其執(zhí)行過(guò)程中主客觀方面的經(jīng)驗(yàn)并處成熟，因此需要對(duì)實(shí)施過(guò)程中出現(xiàn)的具體問(wèn)題進(jìn)行隨時(shí)解決、補(bǔ)充和完善。
二、醫(yī)療保險(xiǎn)法律的作用和地位
（一）醫(yī)療保險(xiǎn)法律作用1.是改革我國(guó)醫(yī)療保障制度的基礎(chǔ)保障從建國(guó)初期開(kāi)始，我國(guó)就已經(jīng)開(kāi)始建設(shè)醫(yī)療保障制度，其中包含基礎(chǔ)勞保制度、公費(fèi)醫(yī)療制度以及合作醫(yī)療制度。目前隨著我國(guó)社會(huì)的進(jìn)步以及經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民的生活水平顯著提升，因此需要對(duì)醫(yī)療保障制度進(jìn)行繼續(xù)改革，而改革的進(jìn)程將會(huì)對(duì)社會(huì)發(fā)展的許多方面產(chǎn)生利益的影響，因此也會(huì)遭受到來(lái)自各個(gè)方面的壓力和阻力。要想實(shí)現(xiàn)醫(yī)療衛(wèi)生改革的順利進(jìn)行，需要依靠法律的強(qiáng)制性來(lái)對(duì)其進(jìn)行基礎(chǔ)保障。2.體現(xiàn)和貫徹國(guó)家意志目前，我國(guó)建設(shè)發(fā)展的根本任務(wù)是建立健全社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，在任務(wù)建設(shè)過(guò)程中包括了針對(duì)社會(huì)保障體系的改革，而這其中包含了對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)制度的改革目標(biāo)和內(nèi)容，這也是實(shí)現(xiàn)社會(huì)穩(wěn)定以及保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)的重要條件。所以說(shuō)，我國(guó)的發(fā)展戰(zhàn)略中，建立健全以醫(yī)療保險(xiǎn)在內(nèi)的社會(huì)保障體系為重點(diǎn)任務(wù)，這也是國(guó)家意志以及未來(lái)發(fā)展建設(shè)的重要目標(biāo)，保障這一切順利進(jìn)行的基礎(chǔ)就是強(qiáng)制性的法律法規(guī)。3.對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)體系中的各種利益關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整從本質(zhì)上來(lái)對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行分析，其實(shí)質(zhì)就是將國(guó)民的基本收入進(jìn)行重新地分配[3]。首先，在對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)金進(jìn)行籌集的過(guò)程中，醫(yī)療保險(xiǎn)承擔(dān)機(jī)構(gòu)、用人單位以及參保人之間存在著權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系；其次，在進(jìn)行醫(yī)療服務(wù)的過(guò)程中，規(guī)定的醫(yī)療單位和病人之間存在著與醫(yī)療服務(wù)內(nèi)容相關(guān)的關(guān)系內(nèi)容；同時(shí)，在進(jìn)行醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用的支付過(guò)程中，醫(yī)療保險(xiǎn)承辦單位、規(guī)定的醫(yī)療單位以及參保人之間存在著利益關(guān)系；最后，對(duì)于整個(gè)醫(yī)療保險(xiǎn)體系來(lái)說(shuō)，中央與地方還涉及到權(quán)利與義務(wù)之間的關(guān)系。綜上，在復(fù)雜了權(quán)利、義務(wù)與利益的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)下，需要通過(guò)法律對(duì)此進(jìn)行規(guī)定和調(diào)整，促進(jìn)我國(guó)醫(yī)療保險(xiǎn)事業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。
（二）醫(yī)療保險(xiǎn)法律地位對(duì)于一個(gè)國(guó)家來(lái)說(shuō)，其全部法律應(yīng)該是統(tǒng)一并且整體的存在。在我國(guó)實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)這一目標(biāo)前提之下，各個(gè)部門通過(guò)以憲法為中心，并且與之進(jìn)行有機(jī)結(jié)合，進(jìn)行針對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系的建立和完善工作。社會(huì)保障法是我國(guó)整個(gè)法律體系的重要組成部分，而分析醫(yī)療保險(xiǎn)法的地位就是指醫(yī)療保險(xiǎn)法律在我國(guó)整個(gè)法律體系中所處的地位。作為社會(huì)保障法中的重要組成部分，醫(yī)療保險(xiǎn)法律主要是保障我國(guó)勞動(dòng)者以及其他的國(guó)民在患病過(guò)程中盡量避免可能出現(xiàn)的生活困難等情況，其與失業(yè)保險(xiǎn)法、工商報(bào)保險(xiǎn)法以及養(yǎng)老保險(xiǎn)法等一起，為勞動(dòng)者在出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)水平波動(dòng)、企業(yè)公司破產(chǎn)以及本身退休、事業(yè)以及患病等情況提供保障，使其能夠?qū)崿F(xiàn)基本的生活水平。
三、醫(yī)療保險(xiǎn)法律適用問(wèn)題
（一）保險(xiǎn)商品與保險(xiǎn)類型之間的矛盾商業(yè)保險(xiǎn)公司在針對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)產(chǎn)品進(jìn)行設(shè)計(jì)銷售的過(guò)程中，其主要目的是為了滿足市場(chǎng)的需求，并且符合保險(xiǎn)人本身的成本要求，其保險(xiǎn)商品的推出時(shí)符合經(jīng)營(yíng)自主權(quán)范圍之內(nèi)的具體事項(xiàng)。但是從法律角度進(jìn)行分析，這是一個(gè)從實(shí)際出發(fā)的抽象的過(guò)程，因此也就導(dǎo)致了保險(xiǎn)商品自由化，但是保險(xiǎn)類型卻是規(guī)范存在的矛盾。與其他的財(cái)產(chǎn)損失保險(xiǎn)相比，對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)來(lái)說(shuō)，其本身并不存在重復(fù)保險(xiǎn)以及保險(xiǎn)代位權(quán)的相關(guān)規(guī)定。從一方面來(lái)說(shuō)，系統(tǒng)分析保險(xiǎn)的成本和市場(chǎng)需求，在此次基礎(chǔ)下保險(xiǎn)公司為了滿足實(shí)際需求將醫(yī)療保險(xiǎn)作為財(cái)產(chǎn)損失保險(xiǎn)進(jìn)行處理；從另一方面來(lái)說(shuō)，在科學(xué)理論的制約下，商業(yè)保險(xiǎn)公司面對(duì)未來(lái)的爭(zhēng)端矛盾不能夠?qū)⑹褂脫p害填補(bǔ)的原則在合同中進(jìn)行具體展示。
（二）在醫(yī)療保險(xiǎn)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中缺乏對(duì)投保人和保險(xiǎn)人的地位認(rèn)知分析保險(xiǎn)的保險(xiǎn)關(guān)系，保險(xiǎn)人與投保人逐漸存在著信息的差異化。投保人的自由意志的體現(xiàn)受到了制約甚至是否定，究其原因，就是保險(xiǎn)合同格式的專業(yè)性導(dǎo)致的。一般來(lái)說(shuō)，投保人本身是屬于一般消費(fèi)者的，因此需要對(duì)與醫(yī)療保險(xiǎn)相關(guān)的法律屬性、賠付方式以及保險(xiǎn)類型等內(nèi)容進(jìn)行全面系統(tǒng)的了解和掌握；而對(duì)于保險(xiǎn)人來(lái)說(shuō)，其本質(zhì)是商事主體，其根本目的的利益的獲得，因此對(duì)于醫(yī)療保險(xiǎn)的基本的內(nèi)容有一個(gè)全面系統(tǒng)的了解，方面自身進(jìn)行業(yè)務(wù)的具體開(kāi)展。在針對(duì)醫(yī)療保險(xiǎn)進(jìn)行運(yùn)營(yíng)的過(guò)程中，保險(xiǎn)人因?yàn)槔娴恼T導(dǎo)，因此再向投保人進(jìn)行保險(xiǎn)產(chǎn)品銷售的過(guò)程中可能存在不當(dāng)?shù)恼T導(dǎo)動(dòng)機(jī)，使得投保人與保險(xiǎn)人之間存在了信息偏差[4]。
法律意識(shí)是社會(huì)意識(shí)的一種形式，是指人們對(duì)于法律和有關(guān)法律現(xiàn)象的觀點(diǎn)和情感、態(tài)度的總稱，它表現(xiàn)為探索法律現(xiàn)象的各種學(xué)說(shuō)，對(duì)現(xiàn)行法律的評(píng)價(jià)和解釋，人們的法律動(dòng)機(jī)，對(duì)自己權(quán)利和義務(wù)的認(rèn)識(shí)，對(duì)法律、法律制度的了解、掌握、運(yùn)用的程度以及對(duì)行為是否合法的評(píng)價(jià)。它包括法律認(rèn)知、法律情感與意志、法律價(jià)值觀三大部分。法律認(rèn)知是人們關(guān)于社會(huì)法律現(xiàn)象科學(xué)認(rèn)識(shí)活動(dòng)的結(jié)果，它是人們關(guān)于法的一般理論和法律發(fā)生、發(fā)展的歷史及其規(guī)律，以及一個(gè)國(guó)家和地區(qū)現(xiàn)行法律的內(nèi)容和特點(diǎn)等方面的知識(shí)的總和。法律情感是指社會(huì)主體對(duì)法現(xiàn)象的主觀心理態(tài)度或心理反應(yīng)，是社會(huì)主體主張權(quán)利，為權(quán)利和法律而斗爭(zhēng)的內(nèi)在心理動(dòng)力，是一個(gè)民族最為寶貴的精神財(cái)富。法律意志是社會(huì)主體為維護(hù)法律的尊嚴(yán)，勇于同違法犯罪行為斗爭(zhēng)的主觀心理基礎(chǔ)，表現(xiàn)為主體在任何情況下都不畏、不畏誘惑和脅迫的堅(jiān)強(qiáng)的守法精神和護(hù)法品格。［1］法律價(jià)值觀，包括法律評(píng)價(jià)、法律理想和對(duì)法律價(jià)值（如公平、正義、自由等）的理解與接受，它是可能對(duì)立法、政策適用和司法判決等行為產(chǎn)生影響的超法律因素。它們是一些觀念或普遍原則，體現(xiàn)對(duì)事物之價(jià)值可追求的理想性等進(jìn)行的判斷。
據(jù)此，我們可以將大學(xué)生法律意識(shí)表述為：大學(xué)生群體對(duì)法、法律或其現(xiàn)象的反應(yīng)形式，即心理、知識(shí)、觀點(diǎn)和思想，包括對(duì)法律的情感、認(rèn)知、評(píng)價(jià)和信仰等的內(nèi)心體驗(yàn)。中國(guó)當(dāng)代大學(xué)生是國(guó)家未來(lái)的棟梁，他們的法律意識(shí)如何對(duì)建設(shè)社會(huì)主義法制國(guó)家的進(jìn)程有很大影響。所以，很有必要對(duì)這一群體的法律意識(shí)給以關(guān)注。
一、當(dāng)前大學(xué)生法律意識(shí)現(xiàn)狀分析
大學(xué)生法律意識(shí)是我國(guó)社會(huì)主義法律意識(shí)的重要組成部分，它既具備社會(huì)主義現(xiàn)代法律意識(shí)的基本內(nèi)容和特征，又有自己的特征，同時(shí)還區(qū)別于一般社會(huì)群體的法律意識(shí)。就其主體而言，大學(xué)生的年齡層次、受教育程度有別于其他社會(huì)群體或社會(huì)公眾；就其內(nèi)容而言，由于大學(xué)生尚未形成成熟的科學(xué)人生觀和世界觀，致使觀察問(wèn)題、分析問(wèn)題還不夠全面，因此，他們的法律意識(shí)帶有明顯的易變性和不成熟性。
2001年，有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)全國(guó)在校大學(xué)生進(jìn)行了隨機(jī)抽樣1萬(wàn)余人的調(diào)查。調(diào)查結(jié)果表明，幾乎所有大學(xué)生都贊同“依法治國(guó)”的治國(guó)方略和“建設(shè)社會(huì)主義法制國(guó)家”的戰(zhàn)略目標(biāo)，認(rèn)為應(yīng)該自覺(jué)守法、依法維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，等等。然而，同時(shí)卻有42.67%的人同意“只有私了解決不了的問(wèn)題才應(yīng)求助于法律”，15.41%的人“遇到法律糾紛”選擇“托人私了”，80.96%的人認(rèn)為“在親情和法律面前，有時(shí)確實(shí)不好辦”，42.97%的人認(rèn)為“能夠鉆法律空子的人，都是有本事的人”，有52.54%的人“買到假冒商品”后只能“自認(rèn)倒霉”。這些數(shù)據(jù)表明，中國(guó)當(dāng)代大學(xué)生的法律意識(shí)已有了很大程度的覺(jué)醒和增強(qiáng)，但大多僅僅停留在感性認(rèn)識(shí)水平上，而且“知”與“行”存在較大反差；在不同大學(xué)生當(dāng)中法律意識(shí)水平參差不齊。［2］從大學(xué)生的行為表現(xiàn)來(lái)看，也是如此。一方面，大學(xué)生拿起法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益的事例層出不窮。另一方面，大學(xué)生違法犯罪的事例也不鮮見(jiàn)，如盜竊、搶劫甚至、、殺人等犯罪行為，以及打架斗毆、毀壞公物、剽竊他人學(xué)術(shù)成果、隨意撕毀就業(yè)合同等違法行為時(shí)有發(fā)生。而相當(dāng)一部分大學(xué)生法律意識(shí)淡薄，缺乏必要的自我保護(hù)意識(shí)，致使自己的切身利益受到侵犯和損害。其中不少女大學(xué)生對(duì)自身安全關(guān)注不夠，有些大學(xué)生在就業(yè)、勤工助學(xué)過(guò)程中被騙，有的大學(xué)生上網(wǎng)交友陷入不法之徒布下的陷阱……
分析當(dāng)前大學(xué)生的法律意識(shí)現(xiàn)狀，不難發(fā)現(xiàn)有以下四個(gè)方面的特點(diǎn)：第一、當(dāng)代大學(xué)生有著較強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感和法制意識(shí)。隨著知識(shí)的積累，視野的擴(kuò)大，大學(xué)生開(kāi)始學(xué)會(huì)對(duì)現(xiàn)實(shí)行進(jìn)行深層次的理性思考，關(guān)注國(guó)家的法制建設(shè)，更關(guān)注自己的合法權(quán)益。但他們又往往富于幻想，急于求成，缺乏對(duì)國(guó)情的全面了解，缺乏冷靜、理性的分析，常常又表現(xiàn)出情緒化的傾向。第二，法制心理狀態(tài)呈現(xiàn)出多樣化傾向。有些學(xué)生對(duì)西方的三權(quán)分立制度比較欣賞，主張?jiān)诜ㄖ平ㄔO(shè)上全盤照搬西方的那一套。也有些學(xué)生受到我國(guó)傳統(tǒng)法律文化消極因素的影響，輕視法律的作用。第三，更加注重實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值，但他們往往不能正確認(rèn)識(shí)自我，喜歡以批評(píng)的眼光對(duì)待周圍的人和事，為表現(xiàn)個(gè)性，甚至把學(xué)校規(guī)章制度視為束縛其思想和行動(dòng)的多余之舉，對(duì)法紀(jì)教育存在逆反心理，有的甚至作出違規(guī)的情況。第四，相當(dāng)一部分學(xué)生雖然法律知識(shí)懂得不少，然而現(xiàn)實(shí)生活中，其行為與法律規(guī)定背道而馳，守法的自覺(jué)性較差，形成“學(xué)而不用”，“知而不信”現(xiàn)象。學(xué)生對(duì)法律的信任度不樂(lè)觀，對(duì)待是非基本上是清楚的，但態(tài)度不夠堅(jiān)決。
上述情況表明由于受社會(huì)負(fù)面文化和學(xué)生自身道德以及心理成熟程度的影響，當(dāng)代大學(xué)生的法律意識(shí)還沒(méi)有達(dá)到應(yīng)有的高度。面對(duì)這種情況，對(duì)大學(xué)生加大法制教育的力度、進(jìn)一步增強(qiáng)他們的法律意識(shí)、提高他們的法律素養(yǎng)，勢(shì)在必行。轉(zhuǎn)貼于
二、加強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)的培養(yǎng)
調(diào)查表明，28.49%的大學(xué)生表示愿意接受“法制教育”，其中有11.34%的人把自己最愿意接受的教育內(nèi)容選定為“法制教育”；38.04%的大學(xué)生已明確意識(shí)到自己法律意識(shí)方面的不足，認(rèn)為自己必須“積極學(xué)習(xí)法律知識(shí)”。［3］這表明，大學(xué)生學(xué)習(xí)法律的積極性比較高，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生的法制教育工作，已經(jīng)具有了一定的基礎(chǔ)和有利條件
針對(duì)大學(xué)生法律意識(shí)的現(xiàn)狀及特點(diǎn)，我認(rèn)為應(yīng)該從以下方面入手。
1、精選內(nèi)容，擴(kuò)充課時(shí)，采用靈活多樣的教學(xué)方法，完善法律基礎(chǔ)課堂教學(xué)。
首先，樹(shù)立憲法法律意識(shí)。憲法最主要、最核心的價(jià)值在于，它是公民權(quán)利的保障書。列寧曾指出：憲法就是一張寫著人民權(quán)利的紙。從憲法的基本內(nèi)容可以分為兩塊，即國(guó)家權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障。然而，這兩塊并非地位平行的兩部分，就二者的關(guān)系而言，公民權(quán)利的有效保障居于支配地位。憲法的基本出發(fā)點(diǎn)就在于保障公民的權(quán)利和自由。其次，通過(guò)民法、刑法、行政法、婚姻繼承法、訴訟法的基本理論與知識(shí)的學(xué)習(xí)，使大學(xué)生正確理解權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系，在履行義務(wù)的前提下，合法行使自己的權(quán)利，幫助大學(xué)生形成依法辦事、同違反憲法、法律以及破壞我國(guó)法制的行為斗爭(zhēng)的思想意識(shí)。再次，在擴(kuò)充課時(shí)的基礎(chǔ)上，改進(jìn)教學(xué)方法，增加“案例法”、“體驗(yàn)法”、“討論法”提高教學(xué)效果。
2、理論與實(shí)踐相結(jié)合，積極拓展第二課堂。
走出課堂，旁聽(tīng)審判，讓案例事實(shí)說(shuō)話，會(huì)比老師在課堂上的泛泛講解更有震撼力。庭審過(guò)程中，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ㄍフ{(diào)查，激烈的案情辯論，法庭對(duì)事實(shí)的認(rèn)定，對(duì)法律的適用，會(huì)讓學(xué)生充分體會(huì)到法的神圣與威嚴(yán)。此外，參觀監(jiān)獄、指導(dǎo)學(xué)生自己成立各種法律協(xié)會(huì)、法律社團(tuán)，進(jìn)行普法宣傳。同時(shí)，還可以廣泛關(guān)注“今日說(shuō)法”之類的法制節(jié)目，閱讀參考法律書籍。這些對(duì)大學(xué)生法律意識(shí)的提高都將起到積極的促進(jìn)作用。
3、加強(qiáng)大學(xué)生思想道德教育，引導(dǎo)大學(xué)生正確認(rèn)識(shí)自我，認(rèn)識(shí)社會(huì)，樹(shù)立正確的人生觀、價(jià)值觀，正確的人生追求目標(biāo)，增強(qiáng)大學(xué)生的公德意識(shí)。
道德與法律的同質(zhì)性和功能上的互補(bǔ)性以及兩者界限的模糊性是道德與法律進(jìn)行一體化運(yùn)作可行性的基礎(chǔ)。雖然道德與法律有很大差異，但在規(guī)范這終極意義上兩者先天是兼容的。而且我國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)中的“禮”，這種倫理法律化低成本高效運(yùn)作的歷史為我國(guó)法制現(xiàn)代化提供了道德與法律一體化運(yùn)作的歷史實(shí)證的先河。尋找道德與法律的契合點(diǎn)，通過(guò)道德教育提高學(xué)生的法律意識(shí)，這將是一個(gè)重大的理論課題。
4、齊抓共管，著力構(gòu)建高校、家庭、社會(huì)相結(jié)合的大學(xué)生法制教育網(wǎng)絡(luò)。
提高大學(xué)生的法律意識(shí)不僅僅是學(xué)校的責(zé)任，而是涉及整個(gè)社會(huì)的各個(gè)層面，需要全體社會(huì)共同關(guān)注，需要各個(gè)環(huán)節(jié)緊密配合。首先必須依法治校，保證良好的校園生活環(huán)境，切實(shí)抵制社會(huì)不良文化的進(jìn)入。家長(zhǎng)要注重對(duì)自己孩子的了解，配合學(xué)校教育；司法機(jī)關(guān)也應(yīng)該有重點(diǎn)地與大學(xué)定期聯(lián)系，加強(qiáng)校內(nèi)的司法宣傳教育；政府職能部門則應(yīng)力所能及地為大學(xué)排憂解難，要切實(shí)采取可行的措施，優(yōu)化社會(huì)大環(huán)境以及校園環(huán)境。通過(guò)這些方法和措施，形成一個(gè)好的法治環(huán)境，使學(xué)生潛移默化地受到現(xiàn)代法制的熏陶，從而提高自身的法律意識(shí)。
大學(xué)生是國(guó)家未來(lái)的高級(jí)建設(shè)者，其法律意識(shí)的強(qiáng)弱，法律認(rèn)識(shí)水平的高低，直接反映和影響著社會(huì)的民主法制化進(jìn)程。增強(qiáng)大學(xué)生法律意識(shí)，預(yù)防和抑制大學(xué)生違法犯罪，同時(shí)提高其運(yùn)用法律進(jìn)行自我保護(hù)的能力，促進(jìn)大學(xué)生自身素質(zhì)的完善，更有利于促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義法治化、民主化、制度化的進(jìn)程。
參考文獻(xiàn)：
行政管理法制化是指按照相關(guān)法規(guī)的要求,將行政管理置于法律的調(diào)整與支配下,切實(shí)保證行政活動(dòng)能夠依照法律進(jìn)行,從而使行政行為走向制度化、規(guī)范化、程序化的道路。行政法制化主要體現(xiàn)在法制意識(shí)的培養(yǎng)、行政管理組織法制化、行政管理職能法制化、行政管理程序法制化等方面。法制是現(xiàn)代社會(huì)的一個(gè)核心觀念,是和人權(quán)保護(hù)的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。我國(guó)正處于社會(huì)轉(zhuǎn)型期,政府的法制意識(shí)薄弱、依法行政能力欠缺,因而,推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府對(duì)推進(jìn)整個(gè)社會(huì)的法制化進(jìn)程有著重要的意義。依法行政是維護(hù)政府形象和保障人民群眾合法權(quán)益的重要途徑,是提高政府行政能力的重要手段。在現(xiàn)代社會(huì)中,公民生活的各個(gè)方面都和政府有著密切的聯(lián)系,政府的行政行為直接影響著公民的各種權(quán)益。依法行政不僅是一種政治理念,更是一種政治道德和社會(huì)價(jià)值。要建設(shè)社會(huì)主義政治文明,落實(shí)人民群眾當(dāng)家作主的地位,實(shí)現(xiàn)國(guó)家的長(zhǎng)治久安就必須扎實(shí)推進(jìn)依法行政。
二、我國(guó)行政管理法制化的現(xiàn)狀
1、行政管理程序法制化滯后當(dāng)前,我國(guó)的許多行政程序還沒(méi)有實(shí)現(xiàn)法律化、規(guī)范化,許多行政行為的步驟、方式仍處于雜亂無(wú)章的狀態(tài),野蠻執(zhí)法、越權(quán)執(zhí)法、濫權(quán)執(zhí)法、以權(quán)壓法等行政違法行為屢見(jiàn)不鮮,行政執(zhí)法的合法性與合理性受到了很大的質(zhì)疑。這些大大降低了行政執(zhí)法的效率,影響了政府的公信力。此外,由于執(zhí)法體制不暢、行政管理體系不完善帶來(lái)了多頭執(zhí)法、重復(fù)執(zhí)法、擾民執(zhí)法等許多執(zhí)法問(wèn)題。以食品安全監(jiān)管為例,涉及的監(jiān)管部門有十幾個(gè),結(jié)果是大家都管,但是都管不好。這種重復(fù)執(zhí)法不僅帶來(lái)了行政執(zhí)法資源的巨大浪費(fèi),還擾亂了正常的社會(huì)秩序。
2、行政管理執(zhí)法方式落后行政管理執(zhí)法方式落后集中體現(xiàn)在城市管理中。由于執(zhí)法人員素質(zhì)、執(zhí)法環(huán)境與執(zhí)法機(jī)制等因素的影響,城市行政管理中存在諸多問(wèn)題。例如,社會(huì)管理主體單一,政府是唯一的社會(huì)管理主體,社會(huì)機(jī)構(gòu)、民間組織等很少參與社會(huì)管理;缺少長(zhǎng)效管理機(jī)制,執(zhí)法部門熱衷于專項(xiàng)執(zhí)法、運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法,總是“頭痛醫(yī)頭,腳痛醫(yī)腳”,缺少整體考慮和長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃,缺少長(zhǎng)效管理機(jī)制,以致于群眾滿意度低、暴力抗法事件時(shí)有發(fā)生。
三、推進(jìn)行政管理法制化的幾點(diǎn)建議
“嚴(yán)打”作為我國(guó)的一項(xiàng)重要的刑事政策，其在打擊犯罪、維護(hù)社會(huì)治安方面發(fā)揮了重要的指導(dǎo)作用，但從法理的角度，應(yīng)當(dāng)對(duì)“嚴(yán)打”的政策予以恰當(dāng)?shù)亩ㄎ弧?/p>
第一，關(guān)于“嚴(yán)打”與依法治國(guó)方略的關(guān)系?！皣?yán)打”作為中央針對(duì)特定嚴(yán)重刑事犯罪而提出的一項(xiàng)重要刑事政策，應(yīng)當(dāng)在社會(huì)主義法治的軌道上進(jìn)行，必須符合國(guó)家依法治國(guó)方略的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)和內(nèi)在要求。同時(shí)，也只有使“嚴(yán)打”方針的具體操作符合依法治國(guó)這一長(zhǎng)遠(yuǎn)的治國(guó)方略的內(nèi)在要求，才談得上“嚴(yán)打”方針是依法治國(guó)在現(xiàn)階段貫徹實(shí)施的具體體現(xiàn)，也才能對(duì)依法辦事起到積極的促進(jìn)作用。
第二，關(guān)于“嚴(yán)打”與刑罰的功能和效益。“嚴(yán)打”的基本內(nèi)容就是適用刑罰的“從重”和刑事程序上的“從快”。這兩項(xiàng)基本內(nèi)容的正確實(shí)施，必須對(duì)刑罰本身的功能和效益予以恰當(dāng)?shù)恼J(rèn)識(shí)。貫徹“嚴(yán)打”政策必須堅(jiān)決擯棄刑罰萬(wàn)能理論和刑罰工具主義，刑罰的功能及其發(fā)揮均是有限的，必須堅(jiān)持人權(quán)保障的理念下對(duì)刑罰的合理運(yùn)用。只有保持以最小的刑罰成本將犯罪最大限度地控制在社會(huì)所能容忍的限度內(nèi)的“嚴(yán)打”才是合理的、科學(xué)的。從刑罰的效益角度看，“嚴(yán)打”中的“從重”必須有一個(gè)限度，不能一律“頂格判處”；同時(shí)，過(guò)分嚴(yán)厲的刑罰也會(huì)使公民對(duì)刑罰的公正性和合理性產(chǎn)生懷疑，從而削弱了一般威懾的效果。就“嚴(yán)打”中的“從快”方針而言，在保證辦案質(zhì)量的前提下，及時(shí)地審理、審結(jié)案件，保障刑罰適用的及時(shí)性，則值得肯定，這符合刑法的公正和功利價(jià)值。當(dāng)然，這種“從快”，以“依法”為前提，即遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人訴訟權(quán)利保障的需要。
二、“嚴(yán)打”中刑法基本原則的貫徹
為充分實(shí)現(xiàn)其保護(hù)社會(huì)、保障人權(quán)的功能，我國(guó)刑法典在總則中確立了罪刑法定、適用刑法人人平等和罪責(zé)刑相適應(yīng)等三大原則?！皣?yán)打”政策應(yīng)當(dāng)切實(shí)貫徹刑法基本原則，即必須以維護(hù)刑法的實(shí)體公正為原則，在此前提下才談得上“嚴(yán)打”政策的正確貫徹執(zhí)行問(wèn)題。
第一，“嚴(yán)打”中罪刑法定原則的貫徹。罪刑法定原則是依法治國(guó)方略在刑事法治中的首要體現(xiàn)?！皣?yán)打”中必須堅(jiān)決貫徹執(zhí)行刑法的這一首要原則。司法運(yùn)作過(guò)程中，必須注意以下幾點(diǎn)：（1）嚴(yán)格遵守“嚴(yán)打”的對(duì)象要求。（2）刑法中一些具體的制度、規(guī)定必須嚴(yán)格執(zhí)行，不能因?yàn)椤皣?yán)打”而突破法律的界限。（3）對(duì)具體犯罪的認(rèn)定，必須堅(jiān)持刑法規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成要件，不能將本屬一般違法性質(zhì)的行為認(rèn)定為犯罪。（4）司法解釋也不能因?yàn)椤皣?yán)打”而超越法律的基本精神作出不利于被告人的解釋，甚至進(jìn)行越權(quán)解釋，搞實(shí)質(zhì)上的類推解釋。
第二，“嚴(yán)打”中適用刑法人人平等原則的貫徹。適用刑法人人平等原則是社會(huì)主義法治中的法律面前人人平等原則在刑法中的貫徹和體現(xiàn)。在“嚴(yán)打”過(guò)程中，貫徹這一原則尤應(yīng)注意兩個(gè)問(wèn)題：（1）司法機(jī)關(guān)應(yīng)堅(jiān)持在量刑上一律平等地“從重”，盡量避免同罪異罰、輕重懸殊的現(xiàn)象。（2）“嚴(yán)打”是針對(duì)特定時(shí)期特定犯罪嚴(yán)重危害社會(huì)治安而作出的一項(xiàng)政策，“嚴(yán)打”的提出本身就具有對(duì)當(dāng)前社會(huì)治安形勢(shì)估計(jì)之后再作出決定執(zhí)行的滯后性，但其提出卻針對(duì)的是“嚴(yán)打”確定執(zhí)行之日前以及在“嚴(yán)打”期間“頂風(fēng)作案”的特定犯罪分子，因而只要案件的審理發(fā)生在“嚴(yán)打”期間，犯罪行為屬于“嚴(yán)打”的對(duì)象范疇，則就應(yīng)當(dāng)執(zhí)行“嚴(yán)打”的政策。至于發(fā)生于“嚴(yán)打”貫徹執(zhí)行期間而于“嚴(yán)打”期間過(guò)后才審理的犯罪，雖然這類案件也屬于“嚴(yán)打”期間“頂風(fēng)作案”的犯罪，但因“嚴(yán)打”政策執(zhí)行的特定期間已過(guò)，失去繼續(xù)執(zhí)行該政策的依據(jù)，因而可以不再執(zhí)行“嚴(yán)打”政策而進(jìn)行從重處罰。
關(guān)鍵詞：
法制觀念；和諧社會(huì)；法律權(quán)威
引言
我黨在十六屆四中全會(huì)上就明確提出實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建任務(wù)，這是順應(yīng)時(shí)展潮流、符合廣大人民群眾切身利益的戰(zhàn)略決策。構(gòu)建和諧社會(huì)是當(dāng)前我國(guó)社會(huì)發(fā)展變革的實(shí)際需要，是我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)內(nèi)涵的延伸，有助于夯實(shí)我黨的執(zhí)政基礎(chǔ)、促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展。要實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)這一偉大目標(biāo)，全面增強(qiáng)公民法制觀念、法治自覺(jué)是重要前提。
1增強(qiáng)自身法制觀念對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)的意義
1．1和諧社會(huì)要以法制觀念為基礎(chǔ)：構(gòu)建和諧社會(huì)，規(guī)范人們的生活、工作、交往等行為，需要民主與法制，需要社會(huì)各元素的和諧相處，需要社會(huì)個(gè)關(guān)系的和諧有序，需要社會(huì)動(dòng)力、組合機(jī)制的全面建設(shè)發(fā)展。有序的社會(huì)環(huán)境需要法制觀念為基礎(chǔ)，法治參與為路徑。增強(qiáng)公民的法制觀念，對(duì)于社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建具有非常現(xiàn)實(shí)的保障性作用。
1．2法制觀念是依法治國(guó)的前提：公民是國(guó)家和社會(huì)的細(xì)胞。和諧社會(huì)首先必須是法制社會(huì)，而構(gòu)建法治社會(huì)不僅需要有健全的法律法規(guī)建設(shè)，完善的執(zhí)法體系，合理的執(zhí)法章程，更需要公民有強(qiáng)烈的法制觀念。法制觀念是公眾遵守和維護(hù)法律的最佳動(dòng)力，是法制生效的重要保障［1］。增強(qiáng)法制觀念，法律就不會(huì)被褻瀆，會(huì)成為信仰，成為公民行為的內(nèi)在標(biāo)桿、根本尺度，會(huì)讓每個(gè)社會(huì)成員在社會(huì)生活中遵循法律軌道，在法律受到侵犯時(shí)，能夠挺身而出，積極同違法行為作斗爭(zhēng)，直至社會(huì)恢復(fù)良好秩序，最終實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧。
1．3法制觀念是實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧的重要保障：由于我國(guó)古代社會(huì)崇尚人治，傳統(tǒng)文化中缺少法制民主意識(shí)，導(dǎo)致我國(guó)社會(huì)發(fā)展即便到了現(xiàn)在，人們的法制意識(shí)仍然較為薄弱，造成有法不依甚至無(wú)法可依的現(xiàn)象經(jīng)常出現(xiàn)。而和諧社會(huì)必須要穩(wěn)定、規(guī)范的社會(huì)秩序，而這又需要法制方能形成，因此，必須把法律規(guī)范轉(zhuǎn)化為人們的法制觀念，把法制作為行為規(guī)范和動(dòng)機(jī)、模式。
2增強(qiáng)自我法制觀念的要點(diǎn)
2．1強(qiáng)化法律權(quán)威的觀念：法律的權(quán)威，是社會(huì)主義法治建設(shè)的核心，強(qiáng)調(diào)法律權(quán)威，能讓人們支持法律的內(nèi)在說(shuō)服力，服從法律的外在強(qiáng)制力。強(qiáng)化法律權(quán)威的觀念，是法制建設(shè)的首要內(nèi)容，是法律踐行的效果的重要保證。和諧社會(huì)需要依法治國(guó)，而人治與法治的最大區(qū)別即在于社會(huì)對(duì)于法律的權(quán)威的認(rèn)可。
2．2強(qiáng)化權(quán)利的觀念：法制觀念的首要內(nèi)容就是對(duì)于權(quán)利的認(rèn)知，權(quán)利觀念包含對(duì)于權(quán)利的本質(zhì)觀以及權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一觀。樹(shù)立權(quán)利觀念，明確公民享有的權(quán)利，并以法律來(lái)捍衛(wèi)權(quán)利，這是依法治國(guó)的重要體現(xiàn)。而權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一觀，是要求人們?cè)谙碛蟹少x予的權(quán)利的同時(shí)，還要履行相應(yīng)的義務(wù)［2］。每個(gè)人都沒(méi)有不受限制的權(quán)利，也不必承擔(dān)無(wú)限的義務(wù)，這是民主與法制的基本內(nèi)涵。
2．3強(qiáng)化合法性的觀念：合法性是每個(gè)公民必須樹(shù)立的思想觀念，它要求人們行事必須遵法守紀(jì)。合法性是國(guó)家行為、私人行為的基本要求。法律是一切公權(quán)和私權(quán)運(yùn)行的根本依據(jù)。法律既是公眾必須服從的行為規(guī)范，更是權(quán)力運(yùn)行不可觸碰的底線。所以，一切權(quán)力的運(yùn)行和權(quán)利的行使都必須遵守合法性原則。
2．4強(qiáng)化普遍守法的觀念：普遍守法是法制的基礎(chǔ)，是法治秩序形成的保障。依法治國(guó)不僅需要“有法可依”，更需要做到“有法必依”。公民守法是法治社會(huì)中的必要準(zhǔn)則，公民守法要如同享受權(quán)利一樣主動(dòng)自己。普遍守法的觀念，可以讓公民遵守法律而不是受制于法律的強(qiáng)制力，讓法律成為自身的行為準(zhǔn)則。
3增強(qiáng)自我法制觀念的途徑
要增強(qiáng)全民的自身法制觀念，歸根結(jié)底還是要教育人。我國(guó)缺乏執(zhí)法與守法的歷史傳統(tǒng)，而由于部分群眾的文化意識(shí)過(guò)低，違法亂紀(jì)的現(xiàn)象仍然大有存在，我國(guó)的法制建設(shè)任重而道遠(yuǎn)。要增強(qiáng)法制觀念，首先要強(qiáng)調(diào)教育。提高全民的思想文化素質(zhì)，加強(qiáng)法制教育，逐步改善全面法律素質(zhì)，提高法制觀念。建議從義務(wù)教育開(kāi)始，把法治教育納入全民終身教育、終身學(xué)習(xí)的基本內(nèi)容。要增強(qiáng)法制觀念，其次要加強(qiáng)普法宣傳，樹(shù)立法律的權(quán)威，讓遵紀(jì)守法的公民能夠運(yùn)用法律捍衛(wèi)自己的權(quán)利，用法律來(lái)規(guī)范自己的行為準(zhǔn)則；讓法律的威嚴(yán)震懾違法分子，不斷改善社會(huì)主義法治環(huán)境，提高法制觀念。我們中學(xué)生可以經(jīng)常關(guān)注、收看CCTV－1臺(tái)中午12：30的“今日說(shuō)法”欄目或普法電視劇等，從中了解法律、理解法律，從而知法、懂法、守法。
4結(jié)語(yǔ)
社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建，離不開(kāi)依法治國(guó)的支持，而增強(qiáng)自身的法制觀念，是構(gòu)建法治社會(huì)的重要前提。因此，在社會(huì)主義建設(shè)新時(shí)期，在社會(huì)改革的新階段，要不斷推進(jìn)社會(huì)主義法制建設(shè)，加強(qiáng)全面法制教育，讓法制觀念服務(wù)于社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建。
參考文獻(xiàn)：
