首頁 > 優(yōu)秀范文 > 知識產(chǎn)權(quán)管理論文
時間：2023-01-21 17:17:39
序論：速發(fā)表網(wǎng)結(jié)合其深厚的文秘經(jīng)驗，特別為您篩選了11篇知識產(chǎn)權(quán)管理論文范文。如果您需要更多原創(chuàng)資料，歡迎隨時與我們的客服老師聯(lián)系，希望您能從中汲取靈感和知識！
企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理必然會受到外部環(huán)境的影響，本文討論的知識產(chǎn)權(quán)管理外部環(huán)境主要是指知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系及中介市場機構(gòu)。由于中國的經(jīng)濟市場化時間不長，無論是法律保護機制還是市場運作機構(gòu)都還不完善，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理缺少有利的外部環(huán)境，主要表現(xiàn)在以下幾個方面。
（1）知識產(chǎn)權(quán)保護制度自身的缺陷。1980年我國才加入世界知識產(chǎn)權(quán)組織，1984年才開始實施第一部《專利法》。目前雖然已經(jīng)制定了較為全面的知識產(chǎn)權(quán)保護法律，并應(yīng)實際之需作過調(diào)整和修改，但是，我國的《專利法》、《商標法》、《版權(quán)法》在實際操作過程中仍表現(xiàn)出一些本身的不合理性。例如，專利法規(guī)定的專利審批期限過長，專利費用過高，導(dǎo)致企業(yè)往往因害怕在專利申請中投入過多的時間和精力而淺嘗輒止。實踐中，專利審查機構(gòu)由于不受期限的約束，常有任意拖延專利實質(zhì)審查時間的情況出現(xiàn)。專利的審查期限過長往往使得申請的專利技術(shù)喪失先進性，損害了申請人的利益，打擊了申請人的積極性。
（2）知識產(chǎn)權(quán)司法機關(guān)執(zhí)法不力。法律的保護不僅在于立法的完善，更重要的是依賴于有力的執(zhí)法。然而調(diào)查表明，企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護的指責更多地集中于司法機關(guān)的執(zhí)法不力。法院與仲裁機構(gòu)在知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的處理中無法達到及時、正確的裁斷要求，使得侵權(quán)糾紛中無法及時確定權(quán)屬，打擊侵權(quán)行為。這里除了由于司法機構(gòu)、組織制度原因造成的工作作風拖沓、辦案效率低下問題，同時也有司法機關(guān)人員的專業(yè)知識欠缺的原因。（3）行政機關(guān)沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。行政權(quán)力在中國社會有其深刻的文化心理優(yōu)勢，由此企業(yè)普遍對行政機關(guān)存在高期望值。然而，行政機關(guān)由于體制因素而效率低下，同時，行政機關(guān)由于在司法中的地位，對嚴重的侵權(quán)而致犯罪的行為，缺乏防止措施和指控的權(quán)限；法院在刑事責任的追究中，按分工習慣，又將此類審判交由刑庭，而普通的刑庭往往缺乏追究行為人刑事責任的能力。因此企業(yè)經(jīng)常反映難與管理機構(gòu)打交道，而且很難適用刑罰手段來保護自己，打擊侵害者。
（4）中介市場很不完善。市場經(jīng)濟中，中介機構(gòu)發(fā)揮著十分重要的作用，尤其是在知識產(chǎn)權(quán)管理這種專業(yè)知識要求很高的市場中，專利機構(gòu)、著作權(quán)集體管理機構(gòu)等中介機構(gòu)應(yīng)發(fā)揮應(yīng)有職能。知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)不僅可減少企業(yè)申請或注冊過程中所需要的時間，同時還可抓住侵權(quán)行為的要害，收集有利證據(jù)打擊侵權(quán)。然而我國的知識產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)缺乏，人員素質(zhì)難以滿足相應(yīng)需求。
（5）市場上知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為泛濫。由于知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系不健全，加上過去中國實行成果管理的科技管理體制的慣性影響，導(dǎo)致中國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為泛濫，甚至有時達到公開化。例如，有人就錯誤地認為“盜版”行為對中國的經(jīng)濟發(fā)展有利：“在中關(guān)村，凡有真的幾乎就有假的，對暢銷品來說，往往假的數(shù)十倍、百倍于真的”。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理在這種市場環(huán)境下很多時侯只能是無可奈何。
1.2企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理意識不強我國知識產(chǎn)權(quán)制度建立比較晚，知識產(chǎn)權(quán)管理意識比較弱。這主要體現(xiàn)在三個方面：①企業(yè)能真正重視知識產(chǎn)權(quán)保護、在內(nèi)部建立知識產(chǎn)權(quán)制度、運用制度為自己的技術(shù)開發(fā)和企業(yè)發(fā)展服務(wù)的還不多，更別說一些中小企業(yè)了。北京大學的一次調(diào)查表明，北京市高新技術(shù)企業(yè)有5.9%的企業(yè)“無機構(gòu)也無人負責”，“有專門機構(gòu)和專業(yè)人員負責”的僅占21.6%.其它地區(qū)及傳統(tǒng)企業(yè)的情況就更嚴重了。②專利的申請量少，質(zhì)量不高。據(jù)調(diào)查，中國有70%以上國有大中型企業(yè)、95%以上小型企業(yè)沒有專利申請。1996年，國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)計，在專利部類中，國外來華申請發(fā)明專利已有五個部類，超過半數(shù)，而我國為數(shù)不多的專利申請中，技術(shù)含量和水平遠不及外國專利，更談不上向國外申請專利，有意識地建立專利網(wǎng)和專利壁壘來保護這些成果?！?63”計劃僅20%的成果申請了專利，多數(shù)成果以論文的形式公布于眾，有些成果是國外還沒有的，處于世界領(lǐng)先地位，因為沒有申請專利而拱手讓人了，申請的專利和論文的比例大致是1：80.③知識產(chǎn)權(quán)的管理大多停留在保護層面，還沒進入資本化運作。例如，我國的上市公司年報摘要的報表附注中披露無形資產(chǎn)具體構(gòu)成的公司從1995年～1998年在逐年增加，但1999年披露無形資產(chǎn)構(gòu)成的公司比例突然下降。1999年我國共有上市公司424家，披露無形資產(chǎn)的僅有173家，而披露的無形資產(chǎn)構(gòu)成主體是知識產(chǎn)權(quán)。研究發(fā)現(xiàn)不披露無形資產(chǎn)構(gòu)成的公司的無形資產(chǎn)對企業(yè)經(jīng)營活動的貢獻要小于披露無形資產(chǎn)構(gòu)成的公司，同時市場對披露無形資產(chǎn)構(gòu)成的公司無形資產(chǎn)的定價要高于未披露的公司。這說明我國企業(yè)還沒有認識到知識產(chǎn)權(quán)類無形資產(chǎn)對吸引投資的巨大作用。
1.3企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理缺乏戰(zhàn)略規(guī)劃
國內(nèi)除了像海爾、北大方正等極少數(shù)企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)有比較系統(tǒng)規(guī)范的管理外，絕大多數(shù)企業(yè)還沒有認識到知識產(chǎn)權(quán)管理的重要性，更談不上從戰(zhàn)略上進行規(guī)劃，企業(yè)關(guān)注的仍是有形資產(chǎn)的管理。1996年5月，中國專利局對7省市的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，每個大中型企業(yè)每年科研成果超過百項，但申請專利的卻寥寥無幾。北京大學劉劍文博士組織的調(diào)查表明，北京市僅有21.6%的高新技術(shù)企業(yè)“已制定”或“正在考慮制定”本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，大部分企業(yè)都處于未制定的狀態(tài)。沒有專利戰(zhàn)略，就不能保證科研開發(fā)的各個環(huán)節(jié)，包括選項、立項、專利申請規(guī)模、專利保護及其策略和產(chǎn)業(yè)化順利進行。許多企業(yè)不知道對專利文獻的利用，很少進行專利文獻檢索，造成低水平重復(fù)研究。由于缺乏戰(zhàn)略高度的規(guī)劃，許多企業(yè)成果只申請了中國專利而造成技術(shù)流失，專利申請后利用率很低，產(chǎn)業(yè)化、商品化程度低。此外，還很容易導(dǎo)致陷入專利“陷井”與“雷區(qū)”，侵犯了別人的專利權(quán)，不僅要支付高額賠償，甚至導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。深圳市某廠的產(chǎn)品屬荷蘭菲利浦公司在中國獲權(quán)的專利保護范圍，被訴侵權(quán)，不但自行銷毀了模具和侵權(quán)產(chǎn)品，還要支付巨額賠款。
1.4企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理缺乏嚴密的組織和嚴格的規(guī)章制度
良好的知識產(chǎn)權(quán)管理需要嚴密的組織和嚴格的規(guī)章制度。然而，調(diào)查表明，我國企業(yè)目前涉及知識產(chǎn)權(quán)問題時大多是通過聘請律師幫助解決，大多數(shù)企業(yè)還沒有認識到專業(yè)機構(gòu)的設(shè)置和利用以及配置專業(yè)人員，沒有設(shè)置專業(yè)人員從事企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的管理研究及開發(fā)，同樣也缺少嚴格的規(guī)章制度來對知識產(chǎn)權(quán)管理加以指導(dǎo)。例如，北京大學的調(diào)查表明，在企業(yè)與雇員是否簽訂保密協(xié)議的問題上，有7.8%的企業(yè)“無任何保密規(guī)定”，29.4%的企業(yè)“僅在企業(yè)內(nèi)部規(guī)章中規(guī)定，無專門協(xié)議”。許多企業(yè)商標檔案的管理與企業(yè)的其他檔案進行合并管理，而沒有專門的商標檔案制度和對商標的申請、印制、保管及續(xù)展進行規(guī)定。
1.5缺乏知識產(chǎn)權(quán)管理與運作的人才
1999年，我國擁有專利工作者約一萬余人，平均每13萬人中才有一名懂專利的人員。國內(nèi)很少有企業(yè)有專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的管理均當作法律事務(wù)處理，缺少能把企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理與企業(yè)業(yè)務(wù)緊密結(jié)合的專業(yè)人才，導(dǎo)致許多專利申請后無人管理，未能充分利用。我國過去科研與生產(chǎn)相分離，企業(yè)僅僅是生產(chǎn)基地，科研開發(fā)主要由大學、研究所承擔，由國家進行計劃分配，導(dǎo)致企業(yè)研發(fā)能力薄弱，而大部分科研成果累積在高校、研究所，不能產(chǎn)業(yè)化、商品化；同時，也缺少精通知識產(chǎn)權(quán)管理與運作和專利許可業(yè)務(wù)的專門人才把企業(yè)與高校、科研機構(gòu)聯(lián)系起來。
2原因分析
我國知識產(chǎn)權(quán)管理水平落后固然有其歷史的原因，如我國實行市場化經(jīng)濟的時間短，企業(yè)的精力大部分集中于體制改革和建立現(xiàn)代企業(yè)制度，無法顧及知識產(chǎn)權(quán)管理等。但是，面對經(jīng)濟全球化和來自全世界企業(yè)的激烈競爭，我們不能僅拿這些作為借口，必須分析產(chǎn)生這些問題的深層次根源，才能做出正確的對策。前述我國知識產(chǎn)權(quán)管理中存在的問題多而且復(fù)雜，有些問題恰恰又是其它問題存在的原因，綜合起來可分為企業(yè)行為體現(xiàn)出的問題和制度缺陷導(dǎo)致的問題。
2.1企業(yè)行為方面體現(xiàn)出的問題的原因分析
企業(yè)行為方面存在的問題，即企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)管理方面的行為方式及結(jié)果。例如，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，缺少主動性，知識產(chǎn)權(quán)管理工作缺少戰(zhàn)略等。在發(fā)達國家，知識產(chǎn)權(quán)的管理受到極大重視，視為形成企業(yè)核心競爭力的重要因素。為什么我國的企業(yè)卻不大重視呢？原因之一是過去體制的慣性影響。我國過去實行計劃經(jīng)濟條件下的成果管理體制，轉(zhuǎn)向知識產(chǎn)權(quán)法律保護體制的時間較短，人們還受過去成果管理體制的慣性影響，從而對知識產(chǎn)權(quán)管理缺乏了解和認識，取得的研究成果往往不是申請知識產(chǎn)權(quán)保護，而是以等方式處理。原因之二是企業(yè)缺乏知識產(chǎn)權(quán)管理的積極性。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理行為從無到有、從被動到主動的變遷，其動機是受行為變遷所帶來的利益驅(qū)動。只有行為人分析到行為的結(jié)果能帶來巨大的利益時，他才會采取行動，從而發(fā)生行為變遷。我們可把企業(yè)的行為變遷分為兩種：誘致性變遷和強制性變遷。誘致性變遷是行為主體受巨大利益的誘導(dǎo)而產(chǎn)生的自發(fā)變遷；強制性變遷是政府制定法律規(guī)章，強制企業(yè)發(fā)生行為改變。一方面，誘導(dǎo)行為變遷是一個緩慢的過程，因為這要受行為主體現(xiàn)有知識與經(jīng)驗、認識能力和學習能力等影響；另一方面由于我國知識產(chǎn)權(quán)保護體系的不完善，削弱了企業(yè)實施知識產(chǎn)權(quán)管理取得的收益，導(dǎo)致企業(yè)缺少進行知識產(chǎn)權(quán)管理的積極性，從而又延長了企業(yè)行為的變遷過程。所以，要解決我國企業(yè)目前在知識產(chǎn)權(quán)管理方面存在的問題，必須通過政府制定適當?shù)姆梢?guī)定，強制企業(yè)的行為發(fā)生變遷，這樣可大大縮短這一過程。原因之三是知識產(chǎn)權(quán)管理人才匱乏，導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)管理知識供給不足。人才匱乏既是存在的問題，又是企業(yè)某些行為方面存在問題的原因。一方面是由于我國過去科研與生產(chǎn)相脫節(jié)，大量科研人員集中在高校和科研院所，企業(yè)科研力量不足，導(dǎo)致企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的形成來源不足；另一方面是我國實施市場經(jīng)濟和知識產(chǎn)權(quán)保護的時間較短，通曉知識產(chǎn)權(quán)法律和知識產(chǎn)權(quán)資本化運作的人員很少，這導(dǎo)致企業(yè)可能還認識不到知識產(chǎn)權(quán)管理能帶來的巨大收益，或者認識到了，但由于缺少相關(guān)的人員而不知如何著手采取行動。例如，我國很多企業(yè)認識到商標的巨大經(jīng)濟效應(yīng)，只單純花費巨資做廣告，但由于商標的價值內(nèi)涵及商標的許可運作知識缺乏，反而導(dǎo)致短期行為，產(chǎn)生不良后果。
2.2制度方面導(dǎo)致的問題的原因分析
上面的分析表明，制度缺陷是我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理行為方面存在問題的更深層次原因，其產(chǎn)生的影響更為深遠。因為制度是決定人們相互關(guān)系的、而人為設(shè)定的一些制約性規(guī)則，制度的缺陷會增大人們在知識產(chǎn)權(quán)活動中的交易費用，缺少激勵人們實施知識產(chǎn)權(quán)管理的利益動因。沒有法律制度保護知識產(chǎn)權(quán)所有者的收益，人們不僅缺少知識產(chǎn)權(quán)管理的積極性，相反，還會因侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)而不受處罰而產(chǎn)生仿造、假冒和不正當競爭行為等。我國知識產(chǎn)權(quán)管理中存在的問題，最根本的原因就是由于制度方面的原因引起的。那么，造成我國知識產(chǎn)權(quán)制度方面缺陷的原因是什么呢？要回答這個問題，首先需要對制度的形成進行分析。制度不是天然就有的，制度的形成與完善是一個不斷變遷的過程。制度變遷的路徑要分為誘致性制度變遷和強制性制度變遷。前者是指一群（個）人在響應(yīng)由制度不均衡引致的獲利機會時所進行的自發(fā)性變遷；后者是指由政府法令引起的變遷；自發(fā)性制度變遷通常也需要政府行動來加以促進。誘致性制度變遷是在獲利機會的誘導(dǎo)下利益各方長期博弈的結(jié)果，其變遷是緩慢的，而強制性制度變遷則可由政府直接頒布法令實現(xiàn)。而且，如果誘致性創(chuàng)新是新制度安排的惟一來源的話，那么一個社會中制度安排的供給將少于社會最優(yōu)。因為自發(fā)性制度變遷通常也需要政府行動來加以促進。企業(yè)內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)章制度的形成主要是誘致性制度變遷，它是一個緩慢的過程，這也是我國企業(yè)內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)章制度目前仍不健全的原因之一。而企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的外部環(huán)境則主要是強制性變遷，依靠政府頒布的法令。然而我國政府過去階段的任務(wù)重心是進行經(jīng)濟體制改革，推動現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，而政府本身的機構(gòu)改革有些滯后，這造成一方面立法不完善，另一方面政府機構(gòu)效率低下，執(zhí)法不力降低了強制性制度變遷的作用。我國企業(yè)當前正面臨著加入WTO帶來的激烈國際市場競爭，依靠緩慢的誘致性制度變遷不能適應(yīng)當前需要，必須通過政府完善知識產(chǎn)權(quán)法令，加快政府機構(gòu)改革，實現(xiàn)強制性制度變遷。通過強制性的制度變遷，實現(xiàn)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理行為的強制性變遷。
3政策建議及對策
通過上述分析可以得出以下結(jié)論，要解決我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理中目前存在的問題，首先就是要加強和完善知識產(chǎn)權(quán)管理的相關(guān)制度，形成強制性制度變遷和行為變遷；加大知識產(chǎn)權(quán)管理的知識供給；同時，企業(yè)自身也要采取相應(yīng)的對策和行動。
3.1政府在推動知識產(chǎn)權(quán)保護上要發(fā)揮更大作用
第一，政府應(yīng)加強與發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)方面的交流，了解世界知識產(chǎn)權(quán)法律、政策方面的新進展。從而加強和完善我國的知識產(chǎn)權(quán)立法，制定適應(yīng)我國經(jīng)濟發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)政策和法律。完善知識產(chǎn)權(quán)制度的執(zhí)行規(guī)范，一方面要加強知識產(chǎn)權(quán)行政管理機構(gòu)的改革，制定嚴格的工作規(guī)范，提高行政機關(guān)的工作效率和人員素質(zhì)；另一方面要加強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的制度規(guī)范，制定企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的規(guī)定，企業(yè)進出口的知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)定，企業(yè)競業(yè)禁止規(guī)定等。第二，加強知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法。由于知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法涉及的法律法規(guī)較多，知識產(chǎn)權(quán)本身的專業(yè)性很強，使得這方面的執(zhí)法難度較大，而我國執(zhí)法人員的水平也有待提高。因此，司法、執(zhí)法部門應(yīng)注意加強與技術(shù)專家、知識產(chǎn)權(quán)法律專家的溝通，聘請他們擔任專家咨詢顧問并協(xié)助解決疑難案件。第三，政府可引導(dǎo)和加強知識產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)的建設(shè)。在初期，政府通過制定政策對中介市場加強管理和指導(dǎo)，并逐漸放開，通過行業(yè)自律和市場化運作，促進知識產(chǎn)權(quán)中介市場的完善。第四，政府應(yīng)加速我國專利信息網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)，盡早建立開通互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)向公眾提供專利說明書全文、法律狀態(tài)查詢。選擇一些有條件的省市建立遠程可視審查會晤系統(tǒng)，方便和加速專利審查。建立多功能的知識產(chǎn)權(quán)文獻館，提供知識產(chǎn)權(quán)自動檢索、知識咨詢，提供專題培訓等，加大知識產(chǎn)權(quán)保護的宣傳。
知識產(chǎn)權(quán)保護體系的形成和發(fā)展已有100多年的歷史，1883年2月，法國、比利時等11國在巴黎共同簽署了《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，并根據(jù)該公約成立了保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟。此后國際社會又先后締結(jié)了《商標國際注冊馬德里協(xié)定》、《專利合作條約》等工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護的國際公約，并據(jù)此建立了統(tǒng)一的專利權(quán)、商標權(quán)國際保護體系及專利國際審查和商標注冊制度。另一方面，以1886年的《保護文學作品伯爾尼公約》和1952年的《世界版權(quán)公約》為代表的著作權(quán)國際保護體系也逐步建立和發(fā)展起來。為了更有效的在國際上保護知識產(chǎn)權(quán)，管理、監(jiān)督執(zhí)行各個公約，1967年7月14日51個國家在斯德哥爾摩簽定了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》，并根據(jù)該公約將巴黎公約與伯爾尼公約的國際機構(gòu)合并，成立了一個政府間的國際機構(gòu)？？“世界知識產(chǎn)權(quán)組織”（WorldIntellectualPropertyOrganniation，簡稱WIPO）。該公約于1974年4月26日正式生效，該組織也于同年12月成為聯(lián)合國的一個專門機構(gòu)，有效的協(xié)調(diào)和促進了全世界范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護。①
以上述眾多知識產(chǎn)權(quán)國際公約的內(nèi)容為基礎(chǔ)，以世界產(chǎn)權(quán)組織的工作為中心的知識產(chǎn)權(quán)國際保護體制，到20世紀末開始面臨挑戰(zhàn)和發(fā)生動搖。傳統(tǒng)的國際貿(mào)易已從單一的有形貨物貿(mào)易轉(zhuǎn)向多元的有形貨物的貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易，貿(mào)易標的也從原料向工業(yè)制成品轉(zhuǎn)化，從服務(wù)行業(yè)向技術(shù)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)化。知識產(chǎn)權(quán)的作用和價值越來越得到體現(xiàn)和提高，而知識產(chǎn)權(quán)保護也日益表現(xiàn)為世界性的貿(mào)易問題。處于現(xiàn)今世界經(jīng)濟條件下，原有的知識產(chǎn)權(quán)國際保護體制已出現(xiàn)諸多的缺陷和不足，主要表現(xiàn)在以下方面：
（一）義務(wù)主體不定。只有參加該公約的國家才有義務(wù)遵守，且各有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約的成員國并不盡相同，一些知識產(chǎn)權(quán)國際公約甚至由于簽約國的局限性而沒有實際效力或效力甚弱。
（二）保護程度不等。原有的公約未能建立起約束各國法律所提供的保護知識產(chǎn)權(quán)的普遍性原則和共同的保護準則，而各國由于各自政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展不同，對知識產(chǎn)權(quán)的保護水平、保護范圍、保護期限、保護措施和權(quán)利救濟程序或途徑以及權(quán)利限制等的規(guī)定各不相同，有的甚至存在很大差異，從而可能使同一公約的締約國對同一知識產(chǎn)權(quán)主題提供不同程度的保護。
（三）整體保護水平不高。這些公約制定于一個世紀以前，不可避免的滯后于迅猛發(fā)展的國際貿(mào)易形勢，一些新的知識產(chǎn)權(quán)形式如集成電路、生物工程。
（四）保護機制不全。現(xiàn)行公約普遍缺乏有力的爭端解決機制，成員國之間一旦發(fā)生爭議，必須通過協(xié)商解決，協(xié)商不果，再通過國際法院訴訟解決。
二、TRIPS的有關(guān)內(nèi)容
70年代的石油危機和經(jīng)濟蕭條席卷全球。以美國、歐共體國家為代表的發(fā)達國家回首檢視其日益衰退的國際競爭力和現(xiàn)存資本，才猛然發(fā)覺知識產(chǎn)權(quán)正是其大宗尚未動用的資源。而發(fā)展中國家尤其是“亞洲四小龍”正處于利用歐美的知識產(chǎn)權(quán)以創(chuàng)造其經(jīng)濟財富的轉(zhuǎn)折點上。這些發(fā)達國家對知識產(chǎn)權(quán)組織漸生抱怨。80年代中期，這些國家另辟蹊徑，求助于關(guān)貿(mào)總協(xié)定，力求將知識產(chǎn)權(quán)保護納入關(guān)貿(mào)總協(xié)定的框架內(nèi)。在埃斯特角城部長宣言中，將其正式列入談判議程。“烏拉圭回合”談判歷時七載，形勢一波三折，時晴時陰。美國代表提出，“如果不把知識產(chǎn)權(quán)等問題作為新議題納入，美國代表將拒絕參加第八輪談判”。發(fā)展中國家和發(fā)達國家從利益關(guān)系上態(tài)度明顯相左。巴西代表則認為，將知識產(chǎn)權(quán)問題納入關(guān)貿(mào)總協(xié)定，猶如把病毒置入計算機一樣。1991年12月18日，談判各方初步達成了總體上有利于發(fā)達國家的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》。TRIPS協(xié)議的簽定豐富了傳統(tǒng)的國際貿(mào)易理論，使國際貿(mào)易格局發(fā)生了新的變化。國際貿(mào)易的“知識化”與知識產(chǎn)權(quán)的“國際化”在TRIPS協(xié)議中得到了集中體現(xiàn)。1995年1月1日WTO正式運作，標志著知識產(chǎn)權(quán)的國際保護已納入多邊貿(mào)易體制。②
TRIPS共分為7個部分計73條，另加協(xié)議正文前的序言，與以往有關(guān)國際公約相比，TRIPS不僅例舉了各國應(yīng)當遵守的原則，而是有相當詳細的實體法規(guī)定，它還規(guī)定了各國可以采取的行政處罰措施。
協(xié)議的序言明確了談判要解決的問題以及要達到的目的。要解決的問題包括：關(guān)貿(mào)總協(xié)定的基本原則和有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際協(xié)定和公約的適用；與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)的取得、范圍和適用的適當標準及原則；針對各國法律體系的差異，使用有效、適當?shù)姆椒▽嵤┡c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議；采取有效迅速的程序來多邊防止和解決各國間爭議；為了使談判結(jié)果有廣泛的參加者而進行的過渡安排。談判的目標是通過多邊程序達成強有力的協(xié)定，以解決此方面問題的爭議，從而減少緊張局勢。從這里我們可以看出TRIPS許多規(guī)定的原由。
TRIPS的第一部分是總則和基本原則，其中第3條和第4條分別規(guī)定了在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域應(yīng)適用關(guān)貿(mào)總協(xié)定的國民待遇原則和最惠國待遇原則，同時明確規(guī)定協(xié)議的有關(guān)規(guī)定不應(yīng)背離締約方根據(jù)《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》和《有關(guān)集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》所產(chǎn)生的現(xiàn)存義務(wù)。第一條還規(guī)定締約方可以在本國實施比協(xié)議要求更廣泛的保護。第二部分是整個文件的核心，分別對版權(quán)、商標、專利、產(chǎn)地標志、工業(yè)品外觀設(shè)計、集成電路、未泄露的信息及許可證協(xié)議中反競爭行為作出了規(guī)定。第三部分關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的實施。第四部分關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的取得、保持及相關(guān)程序。第五部分關(guān)于爭端的防止和解決。第六部分關(guān)于過渡期安排。第七部分關(guān)于機構(gòu)安排和最后條款。
由于篇幅所限，本文僅著重分析TRIPS的基本原則的規(guī)定和核心第二部分的內(nèi)容：
（一）、TRIPS有關(guān)基本原則的規(guī)定：
1、重申的保護知識產(chǎn)權(quán)的基本原則主要有：
（1）國民待遇原則：這是在巴黎公約中首先提出，在TRIPS中（第3條）再次強調(diào)，各個知識產(chǎn)權(quán)國際公約共同遵守的基本原則。
（2）保護公共秩序、社會公德、公眾健康原則：這是立法、執(zhí)法的一條基本原則，在TRIPS第8條第一款、第27條第2款等條款中又進一步作了明確和強調(diào)。
（3）對權(quán)利合理限制原則：知識產(chǎn)權(quán)如同其他權(quán)利一樣，是相對的，不是絕對的，應(yīng)該有合理的、適當?shù)南拗?。TRIPS第8條第2款提出“可采取適當措施防止權(quán)利持有人濫用知識產(chǎn)權(quán)”的權(quán)利限制原則。在TRIPS第13條、第16條第1款、第17條、第24條第8款、第26條第2款、第30條中分別提出對版權(quán)、商標權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)和發(fā)明專利權(quán)給予一定的權(quán)利限制的前提條件：一是要保證第三方的合法利益，二是不能影響合理利用，三是不能損害權(quán)利所有人的合法利益。
（4）權(quán)利的地域性原則：知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，各國的知識產(chǎn)權(quán)法是相對獨立的。在TRIPS第1款再次強調(diào)了這一原則。
（5）專利、商標申請的優(yōu)先權(quán)原則：這是在巴黎公約中首先提出的，TRIPS中再次加以強調(diào)和肯定。
（6）版權(quán)自動保護原則：這是在伯爾尼公約中首先提出的，TRIPS中再次加以強調(diào)和肯定。
2、新提出的基本原則有：
（1）最惠國待遇原則（MostFavouredNationTreatment）：這是在TRIPS中首次把國際貿(mào)易中對有形商品的貿(mào)易原則延伸到知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護產(chǎn)生深遠的影響，這條原則來源于GATT第一條關(guān)于最惠國待遇（MostFavouredNationTreatment，簡稱MFNT）原則，列于TRIPS第4條。
（2）透明度原則：這是在TRIPS中第63條規(guī)定的原則，來源于GATT第十條貿(mào)易基本原則，其目的是防止締約方之間出現(xiàn)歧視，便于各方對相互保護知識產(chǎn)權(quán)的措施盡快了解，以便加強保護。
（3）爭端解決機制：即確認GATT原則運用于解決知識產(chǎn)權(quán)
爭端的原則，這是在TRIPS第64條中規(guī)定的它把GATT中第22條、23條關(guān)于解決貿(mào)易爭端的規(guī)范程序，直接引入解決知識產(chǎn)權(quán)爭端，可以利用貿(mào)易手段，甚至交叉報復(fù)手段確保知識產(chǎn)權(quán)保護得以實現(xiàn)。
（4）對行政終局決定的司法審查和復(fù)審原則：TRIPS明確對于知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)程序的行政終局決定，均應(yīng)接受司法或準司法當局的審查（第62條第5款），或者有機會提交司法當局復(fù)審（第41條第4款）。
（5）承認知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)的原則：在TRIPS的前言中明確提出“承認知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)”的原則，應(yīng)該適用于各類知識產(chǎn)權(quán)。
（二）、TRIPS第二部分的主要內(nèi)容：
1、TRIPS對專利權(quán)的的規(guī)定：
TRIPS對專利保護對象的限制很少，只要符合新穎性、創(chuàng)造性、實用性三個條件，除了醫(yī)療方法和動植物外，都應(yīng)授予專利。協(xié)議規(guī)定專利權(quán)的內(nèi)容包括制造、使用、銷售及進口專利產(chǎn)品，使用專利方法或使用、銷售、進口以專利方法直接生產(chǎn)的產(chǎn)品。
專利保護的期限自申請日起不少于20年。各國規(guī)定的專利保護期限長短不一，這樣規(guī)定，即使某一成員在其國內(nèi)法中規(guī)定的專利保護期限較短，但其他成員國的專利在該國內(nèi)仍可得到不少于20年的保護期限。
協(xié)議規(guī)定對新的或獨創(chuàng)、非因技術(shù)或功能原因而產(chǎn)生的工業(yè)品外觀設(shè)計給予保護，其權(quán)利包括生產(chǎn)、銷售或進口帶有外觀設(shè)計的標的物，保護期至少10年。
協(xié)議對專利許可規(guī)定了較多的限制條件，發(fā)展中國家為防止專利權(quán)濫用，規(guī)定有強制許可制度，發(fā)達國家則持否定態(tài)度。談判中，發(fā)展中國家作了較大讓步，最后TRIPS一方面規(guī)定各成員國可以實行強制許可，另一方面又對強制許可的使用規(guī)定了若干限制性條件。
2、TRIPS對商標權(quán)的保護。
TRIPS與《巴黎公約》不同，給商標下了一個明確的定義。15條規(guī)定：任何標記及其組合只要能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務(wù)的，就構(gòu)成商標。即必須要具有“識別性”。此外，各成員還可以將“視覺可感知性”作為商標注冊的條件，只有在視覺上可識別的標識才能作為商標注冊，而以聽覺、味覺識別的標識不在此例。每項商標注冊均應(yīng)公告，成員提供合理機會以備他人就此提出異議和申請撤消?！栋屠韫s》中沒有此類要求。
對馳名商標的保護。TRIPS比《巴黎公約》更進了一步的是：第一，宣布《巴黎公約》的特殊保護延及馳名商標的服務(wù)商標；第二，把保護范圍擴大到禁止在不類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標相同或相似的標識；第三，對于如何認定馳名商標，也作了原則性的簡單規(guī)定。該協(xié)定在1993年修訂文本第84條中，以“未窮盡”的例舉方式，指出了認定馳名商標的四條標準，即：有關(guān)商標在消費者大眾的知名度（在法國，20%消費者知曉的，可初步定為馳名；在德國，則為40%左右）；該商標使用的年頭及持續(xù)使用的時間；該商標的廣告或其他宣傳傳播的范圍；該商標所標示的商品產(chǎn)、銷狀況。由于這一例舉是“未窮盡”的，所以還可以輔之以更多的其他標準。
TRIPS對各成員有關(guān)貿(mào)易的特殊要求作了一定限制，即：各成員規(guī)定的有關(guān)貿(mào)易的特殊要求，不得妨礙商標的正常使用。TRIPS例舉了幾種常見的特殊：如要求將注冊商標與另一商標一起使用，要求以特殊形式使用注冊商標，要求的使用方式有損于辨別一個企業(yè)與另一個企業(yè)的商品或服務(wù)的能力等。以往的關(guān)于商標保護的國際條約中，幾乎見不到對貿(mào)易中的特殊要求加以限制的條款。TRIPS作出此規(guī)定主要原因在于該協(xié)定是從貿(mào)易角度規(guī)定商標的國際保護制度。
3、TRIPS對版權(quán)和鄰接權(quán)的保護
TRIPS繼承了《伯爾尼公約》的大部分原則和制度，除了第六條之二對精神權(quán)利的保護內(nèi)容：擴大了《伯爾尼公約》的適用范圍，凡是WTO的成員，無論是否為《伯爾尼公約》的締約國，都必須遵守其規(guī)定（除第六條之二）；增設(shè)了計算機程序和數(shù)據(jù)庫的的保護制度。計算機程序受版權(quán)法保護的歷史，至今還不到三十年。1972年菲律賓首開對計算機程序給以版權(quán)保護的先河。1971年在巴黎修訂《伯爾尼公約》時，由于計算機保護程序的版權(quán)保護問題尚未引起各國重視，所以沒有規(guī)定此內(nèi)容。因此，TRIPS要求各成員對計算機程序給以版權(quán)保護，豐富了版權(quán)國際保護制度。另外，TRIPS還補充了版權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利?！恫疇柲峁s》沒有規(guī)定作者或其合法繼承人享有出租權(quán)。作品的出租是獲得經(jīng)濟利益的重要途徑，TRIPS要求各成員國對某些作品的作者或作者的合法繼承人所享有的出租權(quán)給以法律保護。TRIPS規(guī)定：至少在有關(guān)計算機程序和電影作品方面，每個成員都應(yīng)當保護作者或作者的合法繼承人的出租權(quán)。
TRIPS加強了鄰接權(quán)的保護力度，重申了《羅馬公約》的有關(guān)規(guī)定，并增加了以下強化鄰接權(quán)保護的新規(guī)定：第一，要求各成員國對錄音制品制作者及錄音制品權(quán)利持有人的出租權(quán)給以法律保護?！读_馬公約》中沒有此規(guī)定；第二，延長了某些鄰接權(quán)的保護期限，對表演者、錄音制品制作者的保護期限延長到不少于50年，但廣播組織的保護期限仍與《羅馬公約》的規(guī)定相同。
TRIPS的影響面大于以往任何一個協(xié)議，它標志著知識產(chǎn)權(quán)保護的國際化向前邁進了一大步，這個協(xié)議必將成為知識產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展的里程碑。③
三、我國知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀及應(yīng)采取的措施
盡管我國的知識產(chǎn)權(quán)保護取得了相當?shù)某煽?，并已基本與國際接軌，但與TRIPS協(xié)議的要求還有一定的距離，我們要客觀的認識這一距離，并采取措施彌補和完善，使我國在知識產(chǎn)權(quán)的國際合作中立于不敗之地。
從總體來講，差距主要體現(xiàn)在以下5個方面：
（一）、對部分有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的行政終局決定，缺乏必要的司法審查和監(jiān)督，這個主要體現(xiàn)在商標法和專利法中；
（二）、對知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，特別是對假冒和盜版行為的打擊力度不夠，對受害人的救濟措施還不完善；
（三）、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)利限制過多、過寬，不合理地損害了權(quán)利人的合法權(quán)益，這個問題主要體現(xiàn)在著作權(quán)法中；
（四）、在各類知識產(chǎn)權(quán)的保護內(nèi)容和保護水平上存在著不同程度的差距，主要是還沒有對集成電路布圖設(shè)計提供專門的法律保護；
（五）、缺乏對知識產(chǎn)權(quán)濫用的必要的、完善的限制措施。
對于知識產(chǎn)權(quán)保護的新特點、新形勢，我們應(yīng)采取對策：
（一）、對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護，我們既要積極，又要穩(wěn)妥，既要順應(yīng)國際大趨勢，又要堅持原則，維護國家利益。對于個別國家將知識產(chǎn)權(quán)“意識形態(tài)化”，對知識產(chǎn)權(quán)保護搞“雙重標準”的做法，我國應(yīng)堅持立場，當仁不讓。
（二）、自覺吸收外國法的“合理內(nèi)核”，完善我國立法。我國知識產(chǎn)權(quán)終將匯入世界法制發(fā)展的洪流，者應(yīng)當按照我國社會發(fā)展的需要，自覺吸納外國法律中的合理成分為我所用。
（三）、強化知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法工作。理順和健全知識產(chǎn)權(quán)管理體系，進一步加強行政管理和行政保護，同時還要提高行政執(zhí)法人員的素質(zhì)和執(zhí)法水平，確保其依法行政；強化知識產(chǎn)權(quán)的司法保護和救濟，應(yīng)加強法院的知識產(chǎn)權(quán)審判力量，健全審判機構(gòu)，提高業(yè)務(wù)水平。此外，我國審判機關(guān)應(yīng)加強同國外的司法交流，以使我國對知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法水平達到更高的水準。
（四）、健全知識產(chǎn)權(quán)的中介服務(wù)機構(gòu)。成立和健全多種形式的商標、專利、著作權(quán)機構(gòu)、咨詢機構(gòu)以及知識產(chǎn)權(quán)律師事務(wù)所等機構(gòu)，以加速知識成果的產(chǎn)權(quán)化和商品化進程，從而為知識產(chǎn)權(quán)提供多層次、全方位的法律保護。④
參考文獻：
①趙生祥《WTO對知識產(chǎn)權(quán)國際保護制度的繼承和發(fā)展》《現(xiàn)代法學》2000年3期P131。
1.未盡到市場準入前資格審查的管理義務(wù)
在市場管理者未盡到審查經(jīng)營者資格的管理義務(wù)的情況下，雖然市場管理者可能根本不清楚經(jīng)營場所內(nèi)存在侵權(quán)行為，即其不存在對侵權(quán)事實明知或故意視而不見的情形，但是因其無法提供直接銷售侵權(quán)產(chǎn)品的商戶的資料，進而導(dǎo)致權(quán)利人無法追究直接銷售者的侵權(quán)責任。因此，市場管理者也應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。對于此種侵權(quán)責任的性質(zhì)，目前并沒有法律規(guī)定予以明確界定。部分人認為，市場管理者應(yīng)視為銷售者承擔直接侵權(quán)責任。筆者認為，就如前文所說，此種觀點實為不妥。市場管理者并沒有實際銷售侵權(quán)商品，其過錯僅限于未盡到一定管理義務(wù)，而非權(quán)利所遭受損害的直接造成者。倘若直接將市場管理者視為銷售者承擔直接侵權(quán)責任，那么市場管理者將喪失向直接銷售商的追償權(quán)，這對市場管理者是不公平的。實際上，結(jié)合市場管理者負有管理義務(wù)這一特征，故而可將此種侵權(quán)責任界定為因管理職責而產(chǎn)生的補充責任。在市場管理者承擔該補充責任后，其可以就自己已經(jīng)支付的賠償額向?qū)嶋H侵權(quán)人予以追償。
2.未盡到日常巡查的管理義務(wù)
市場管理者應(yīng)當建立完善的日常巡查制度，并嚴格按照制度對市場經(jīng)營場所進行巡查管理，以保證及時發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為的存在，從而降低權(quán)利人的利益損失。倘若市場管理者未盡到巡查義務(wù)，導(dǎo)致其應(yīng)當發(fā)現(xiàn)但卻未發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，例如權(quán)利人的商標具有極高的知名度，此時市場管理者主觀上應(yīng)當知道市場內(nèi)實際經(jīng)營者存在銷售侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的行為，但其仍然為商戶提供場地等實質(zhì)性幫助，故而其應(yīng)構(gòu)成間接侵權(quán)，應(yīng)當與直接侵權(quán)人承擔連帶責任。
3.未盡到明知侵權(quán)后而積極補救的管理義務(wù)
通常情況下，權(quán)利人首先會書面通知市場管理者有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為事宜。如果市場管理者在收到權(quán)利人的通知后，并未采取必要措施及時制止侵權(quán)行為，從而導(dǎo)致侵權(quán)行為繼續(xù)延續(xù)，而損害后果也進一步擴大。此時，市場管理者明知市場內(nèi)商戶存在侵權(quán)行為，仍然為其提供場地等實質(zhì)性幫助，也已構(gòu)成間接侵權(quán)，應(yīng)當對損害的擴大部分與直接銷售者承擔連帶責任。
二、市場管理者避免知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的相關(guān)措施
在假冒商品的侵權(quán)活動愈演愈烈的社會背景下，市場管理者應(yīng)著手完善內(nèi)部管理制度，確保能夠及時、完全履行所負有的管理義務(wù)。從目前情況來看，市場管理可以從以下幾方面出發(fā)，從而做到有效避免實際經(jīng)營者帶來的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)索賠。
1.市場管理者
應(yīng)建立商品知識產(chǎn)權(quán)及其法律狀態(tài)審查制度，對可能引發(fā)糾紛商品的知識產(chǎn)權(quán)法律狀態(tài)進行提前審查、檢索。即在進入市場之前，市場管理者可以要求他們提供知識產(chǎn)權(quán)合法有效的證明文件;如接受第三方授權(quán)經(jīng)營的，可要求其提供有效的授權(quán)文件;如確實不能提供的，則可要求其提供所售商品合法來源的證明文件。
2.市場管理者
應(yīng)定期或不定期地向?qū)嶋H經(jīng)營者通告與知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)的信息，同時對在售商品的知識產(chǎn)權(quán)狀況進行動態(tài)監(jiān)控，保障知識產(chǎn)權(quán)不受侵犯。
3.市場管理者
應(yīng)與實際經(jīng)營者簽訂知識產(chǎn)權(quán)保護合同，約定因?qū)嶋H經(jīng)營者提供的商品侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)，或提供虛假證明文件，導(dǎo)致市場管理受到損失的，實際經(jīng)營者應(yīng)當承擔賠償責任;并且與其約定有權(quán)要求其停止銷售涉嫌侵權(quán)的商品。
4.接到投訴時
市場管理者應(yīng)當及時處理，及時要求實際經(jīng)營者提供相應(yīng)的證明文件，或者及時制止實際經(jīng)營者的侵權(quán)行為。
知識產(chǎn)權(quán)法作為法律體系中的后起之秀，由于人們?nèi)狈λ恼J識和了解，往往把它和民商法聯(lián)系在一起；在我國，有人直接把知識產(chǎn)權(quán)法并入到民商法中去。事實上，知識產(chǎn)權(quán)法和民商法存在著很大的差異，這種差異不僅是客觀存在的，而且還有其根本的原因。這種原因主要在于兩種法律完全是從兩個不同的角度來調(diào)整社會關(guān)系的，它們調(diào)整社會關(guān)系的出發(fā)點不同，目的不同，方式不同；兩種法律中，權(quán)利的形態(tài)不同，權(quán)利誕生的條件和發(fā)揮作用的方式關(guān)系也不同?？梢哉f，知識產(chǎn)權(quán)法與民商法存在著本質(zhì)的區(qū)別。下面我們就從以下幾個方面對這一問題進行論證。
一對知識產(chǎn)權(quán)法的分析
1、知識產(chǎn)權(quán)法律體系的內(nèi)在關(guān)系
首先，可以概括地說，知識產(chǎn)權(quán)法是確認、規(guī)范和保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的一類法律的總稱。按照我國傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法的法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)法應(yīng)該包括版權(quán)法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法和反不正當競爭法這三大類，其中，工業(yè)產(chǎn)權(quán)法又分為專利法和商標法[1].按照Trips協(xié)議的規(guī)定，又增加了保護地理標志和保護知識產(chǎn)權(quán)程序上的措施。
如果我們對上述三類基本的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)進行分析，就不難發(fā)現(xiàn)這三類知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)之間也存在著很大的差別。在它們之間，我們似乎難以找到一種合適的理由使它們能夠合理地結(jié)合在一起；特別是反不正當競爭法，如果按照正常的邏輯推理，我們更難把它與版權(quán)法和工業(yè)產(chǎn)權(quán)法有機地聯(lián)系起來。但是，知識產(chǎn)權(quán)法這種法律體系已經(jīng)是人們普遍接受了的，而且也是國際社會以法律的形式確認了的，這說明，這種法律體系的存在，本身屬于一種合理的組合。現(xiàn)在的問題是，我們能否解釋這種合理性，能否找出它們之間存在的邏輯關(guān)系？
通過下面的分析，我們可以清楚地看到，這些看似相互獨立、毫無關(guān)聯(lián)的法律之間，事實上內(nèi)涵著統(tǒng)一的事物-知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，并且在邏輯上體現(xiàn)著清晰的邏輯關(guān)系。這使得它們能夠在相互獨立，各自發(fā)揮著不同作用的同時，又能結(jié)合成一個合理的法律體系。
1）它們在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利上統(tǒng)一起來
通過分析我們可以發(fā)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)法中的各項法律都可以在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利這一層面上統(tǒng)一起來，從而形成了它們的共性。首先，著作權(quán)法是指調(diào)整因著作權(quán)的產(chǎn)生、控制、利用和支配而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱[1].按照我國《著作權(quán)法》第一條的規(guī)定“為保護文學、藝術(shù)和科學作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展和繁榮，根據(jù)憲法制定本法?！睆倪@里我們可以看出，著作權(quán)法的立法目的有兩個，第一是保護作者的著作權(quán)和相鄰權(quán)；其次是為了社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展和繁榮。從長遠來說，第一個目的是為第二個目的服務(wù)的，但是在《著作權(quán)法》中，重點強調(diào)的還是第一個目的。
同樣，對于工業(yè)產(chǎn)權(quán)法中的專利法和商標法來說，按照我國《專利法》第一條的規(guī)定“為了保護發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用，促進科學技術(shù)進步和創(chuàng)新，適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要，特制定本法?！蔽覈渡虡朔ā返谝粭l規(guī)定“為了加強商標管理，保護商標專有權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護商標信譽，以保障消費者和生產(chǎn)經(jīng)營者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，特制定本法?！痹谶@里，可以明確地看出，我國專利法和商標法的立法目的也都是兩個，即保護權(quán)利人的專利權(quán)和商標專有權(quán)，同時保護社會和他人的權(quán)益。
我國《反不正當競爭法》第一條規(guī)定“為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，制訂本法。”在該法中，規(guī)定了11種不正當競爭行為，其中主要是指侵犯知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的合法權(quán)利的行為，這是從另一個方面規(guī)定了對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的保護。這樣來看，從著作權(quán)法、專利法、商標法，到反不正當競爭法，都是規(guī)定保護權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的，同時要求保護社會和他人的利益。
2、對具體的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)內(nèi)容和結(jié)構(gòu)的定性分析
通過上面的分析我們已經(jīng)看出，各種知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)都是以保護權(quán)利人的權(quán)利為中心的。為了進一步闡述知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的特點，以便與民商事法律進行比較，下面我們就從我國的《著作權(quán)法》和《專利法》入手，通過對這兩種法律結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的定性分析，來詳細論證知識產(chǎn)權(quán)法律的特征。
1）著作權(quán)法（以2001年10月修正的為準）
這是我國為了加入WTO，以Trips協(xié)議為標準對我國著作權(quán)法修
改后的版本。在這部著作權(quán)法中，共分列了六個章節(jié)，其內(nèi)容可以依次概括為：
⑴總則。說明制訂本法的依據(jù)和兩個目的；著作權(quán)的取得方式；可以獲得法定著作權(quán)的作品類型和不能獲得該權(quán)利的作品類型。
⑵著作權(quán)。規(guī)定了成為著作權(quán)人的資格，著作權(quán)人所能享有的17
種權(quán)利，包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)；著作權(quán)利的歸屬；著作權(quán)利的保護期限和對著作權(quán)利的12種限制。
⑶著作權(quán)利的使用。規(guī)定了許可使用和轉(zhuǎn)讓使用兩種形式。
⑷與著作權(quán)利相關(guān)的權(quán)利。即著作權(quán)的鄰接權(quán)，包括出版、表演、
錄音錄像，播放、廣播電臺和電視臺。
⑸法律責任和執(zhí)法措施。規(guī)定了侵犯上述法定權(quán)利的19種具體行
為以及侵權(quán)后果和執(zhí)行辦法，即規(guī)定了保護法定著作權(quán)的辦法和方式。
⑹附則。規(guī)定了該法的生效期限。
從這一著作權(quán)法中可以得出以下結(jié)論：
首先，依法保護著作權(quán)和鄰接權(quán)是該法的核心。
其次，圍繞著著作權(quán)和鄰接權(quán)先后確定了以下內(nèi)容：這些權(quán)利的主體是誰？這些權(quán)利的具體內(nèi)容有哪些？怎樣取得這些權(quán)利？怎樣使用這些權(quán)利？怎樣保護這些權(quán)利？著作權(quán)法實際上就是解答了以上五個問題。
第三，對上述五個問題的規(guī)定都是法律的明文規(guī)定，都是強制性
規(guī)定，任何組織和個人只能服從，無權(quán)更改，更不能違反；否則就要受到法律的制裁，并且承擔相應(yīng)的法律責任。這樣，對于任何組織和個人來說，誰也無權(quán)自由約定上述相關(guān)內(nèi)容。從這個方面來看，著作權(quán)法強烈地體現(xiàn)著國家意志對著作權(quán)這種權(quán)利的干預(yù)和管理，在著作權(quán)法規(guī)范的范圍內(nèi)，任何組織和個人意志的發(fā)揮，都必須以服從國家的意志為前提。
第四，著作權(quán)的權(quán)利人在行使自己的權(quán)利時還要受到12種合理使
用行為的正當限制；出現(xiàn)這種情況，從嚴格意義上說，是國家從權(quán)利人手中無償?shù)亍敖枳吡恕睂χ鳈?quán)的部分控制權(quán)。這說明著作權(quán)是一種限制性的權(quán)利，除了權(quán)利人之外，國家對同一著作權(quán)也在部分地行使著權(quán)利。
第五、發(fā)生侵權(quán)行為后，侵權(quán)人不但要向被侵權(quán)人承擔民事責任；
國家相應(yīng)的行政管理部門還有權(quán)對侵權(quán)人進行行政處罰；如果構(gòu)成犯罪，侵權(quán)人還要承擔刑事責任。這從一個方面說明，著作權(quán)中不光包含著權(quán)利人的利益和權(quán)利，同時還包含著國家和社會的利益和權(quán)利。2）專利法（以2001年7月1日實施的為準）
專利法共分了8個章節(jié)，依次分別為：
⑴總則。主要規(guī)定了立法的目的和專利的類型，以及專利權(quán)的歸
屬、專利權(quán)的使用方式和專利權(quán)的權(quán)利內(nèi)容，這些內(nèi)容具體包括在制造、使用、許諾銷售、銷售和進口中含有該專利權(quán)。
⑵授予專利權(quán)的條件。申請專利的技術(shù)方案必須具備新穎性、實
用性和創(chuàng)造性；同時規(guī)定了五種不授予專利的情況。
在這里需要探討的是，如果單從申請專利的形式上看，申請人好像是通過專利局在向國家申請和索要一種權(quán)利-專利權(quán)，授不授予專利權(quán)，決定權(quán)在于國家。其實，這應(yīng)該只是表面現(xiàn)象，真實的情況應(yīng)該是，正當?shù)膶＠麢?quán)申請人（在這里排除以欺騙手段申請專利的人）是在請求國家對自己已經(jīng)享有的對某一技術(shù)方案的權(quán)利進行確認，從而使這種權(quán)利法律化，能夠以專利法規(guī)定的標準受到特別的保護。
⑶專利的申請。規(guī)定了申請專利的條件和方式。
⑷專利申請的審查和批準。規(guī)定依法授予專利證書并經(jīng)過公告后，
申請人才能獲得專利權(quán)。
⑸專利權(quán)的期限、終止和無效。規(guī)定了不同專利權(quán)的不同期限，以及終止和宣布專利權(quán)無效的程序和條件。在這里，充分體現(xiàn)出國家意志在專利權(quán)的中絕對地位。這也說明，對于權(quán)利人來說，專利權(quán)也是一種限制性權(quán)利。
⑹專利實施的強制許可。規(guī)定在三種情況下，可以不經(jīng)過專利權(quán)
人的同意，由國家自己或者直接授權(quán)他人實施該項專利技術(shù)，但要給專利權(quán)人以適當?shù)膱蟪辍＿@更直接地說明，專利權(quán)是國家控制下的一種權(quán)利。
⑺專利權(quán)的保護。規(guī)定了兩種侵權(quán)行為和一種冒充專利的行為，
以及這些行為的法律責任；還規(guī)定了四種侵權(quán)行為的例外和制止侵權(quán)行為的程序措施。承擔的法律責任中包括民事責任、行政責任和刑事責任。
⑻附則。規(guī)定了該法的實施日期。
從專利法中我們可以總結(jié)出以下內(nèi)容：
第一、專利權(quán)是專利法的核心。
第二、專利法中同時規(guī)定了關(guān)于專利權(quán)的實體內(nèi)容和程序內(nèi)容。
第三、專利法主要解決了如下問題：專利權(quán)的歸屬；取得專利權(quán)
的條件；取得專利權(quán)的程序；專利的類型和專利權(quán)的內(nèi)容；專利權(quán)的使用方式；專利權(quán)的保護方式；對專利權(quán)的限制等。
第四、專利權(quán)是在國家意志嚴格控制下的一種權(quán)利，是由權(quán)利人
和國家共同行使和共同保護的權(quán)利，兩者相比，權(quán)利人占有主要的份額，國家占有少量的份額。
通過以上對我國著作權(quán)法和專利法的解剖與分析，我們可以看
到，知識產(chǎn)權(quán)法都是以保護相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利為中心的，它們緊緊地圍繞著權(quán)利的產(chǎn)生與取得，權(quán)利的使用與保護這個主題來設(shè)計整個法律規(guī)范的。同時，在知識產(chǎn)權(quán)法中強烈地體現(xiàn)著國家的意志和作用，以及在維護社會利益的前提下保護權(quán)利人利益的思想。
二對民商法法律體系結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的分析[2]
首先，我國主張民事和商事的法律合一，因此，在這里我們就以民法體系為代表來探討民商事法律體系的內(nèi)容和特點。
1、對民法調(diào)整對象的分析
民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產(chǎn)
關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
從這一概念中我們可以找出兩層意思，第一層意思是指民法只調(diào)
整平等主體之間的關(guān)系，非平等主體之間的關(guān)系不由民法調(diào)整。
第二層意思是指這種關(guān)系具體包括財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系兩類。財
產(chǎn)關(guān)系又包括財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，財產(chǎn)所有關(guān)系往往是發(fā)生財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的前提條件。
人身關(guān)系是指沒有財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會關(guān)系。它包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。
從這里我們可以看出，民法只能調(diào)整一部分社會關(guān)系。在它的概
念中，三個定語“平等主體”、“財產(chǎn)關(guān)系”和“人身關(guān)系”都是對民法調(diào)整范圍的界定和限制；同時，在這三個定語中，“平等主體”是最明確的限制，是民法區(qū)別于其它法律體系的主要特征。
2、對民法體系的框架和內(nèi)容的分析
民法體系由民事主體制度、物權(quán)制度、債和合同制度、人格權(quán)制
度、侵權(quán)責任制度、婚姻家庭繼承制度構(gòu)成。按照我國《民法通則》的規(guī)定，還包括知識產(chǎn)權(quán)制度。
在這些制度中，除了婚姻家庭繼承制度和知識產(chǎn)權(quán)制度比較獨立
以外，在剩下的制度中，物權(quán)制度、債和合同制度、人格權(quán)制度應(yīng)該是民法體系中的重心，實質(zhì)上，民事主體制度和侵權(quán)責任制度都是為了這三項基本制度的順利實施而提供服務(wù)和保障的。物權(quán)制度又包括所有權(quán)和他物權(quán)制度，是規(guī)范財產(chǎn)的所有和使用關(guān)系的基本制度，也往往是債和合同制度的基礎(chǔ)和前提[3]，所以在民法中它是非常重要的，起著基礎(chǔ)性的作用。物權(quán)是指物權(quán)人對物享有的直接支配并排他的權(quán)利，是直接支配物并且享受物之利益的權(quán)利，是一種絕對權(quán)[3].物權(quán)中的物主要是有體物，而且必須是特定物和獨立物，這些特征直接決定了物權(quán)制度的特性，并且影響到民法體系的特性。從這里可以看出，民法體系是有其自身的明確界限和獨特特征的，它并不是可以任意擴展的，更不是包羅萬象的。
3、對民法特點的分析
民法的特點可以概括為以下內(nèi)容：它是權(quán)利法而非義務(wù)法；是私
法而非公法；是實體法而非程序法；是任意法而非強制法；并且強調(diào)平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t[2].具體的講，這些內(nèi)容的含義如下：
1）民法是一種權(quán)利法。民法以權(quán)利為中心，它的最基本的職
能在于對民事權(quán)利的確認和保護，這些民事權(quán)利包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，從而使民法具有權(quán)利法的特點。
2）民法的內(nèi)容主要是私法。這里首先要說明的是，到今天為
止，無論在國際上還是在國內(nèi)，關(guān)于公法和私法的劃分標準一直沒有形成統(tǒng)一的觀點[4].大體上來說，公法主要是指與國家的利益和公權(quán)有關(guān)的法；私法主要是指規(guī)定私人（非國家性質(zhì)）利益的法律。在這里，把民法的內(nèi)容歸于私法，主要是明確民法的基本屬性，就是要提倡當事人意思自治，盡可能減少國家的干預(yù)，盡量限制強制性規(guī)范，努力擴大任意性規(guī)范。在一般情況下，當事人之間有約定時則依約定，沒有約定時再依據(jù)法律的規(guī)定辦，讓當事人的約定優(yōu)先于法律的規(guī)定。
3）民法主要是實體法。民法既是行為規(guī)范又是裁判規(guī)則，具
體規(guī)范了各類不同的權(quán)利和義務(wù)，以及圍繞這些權(quán)利和義務(wù)所發(fā)生的民事責任和主體問題。這樣，就為司法裁判提供了一套內(nèi)容豐富的法律規(guī)范體系，使司法實踐能夠做到有法可依。
4）民法具有一定程度的任意性。民法的大多數(shù)規(guī)范特別是債
法的規(guī)范都是任意性規(guī)范，即允許當事人通過協(xié)商改變這些規(guī)定，民法的調(diào)整方法即充分尊重當事人的意志自由的方法，是與行政命令和服從的方法截然不同的。
5）民法強調(diào)平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t。由于民法規(guī)范的對
象是財產(chǎn)所有和財產(chǎn)交易關(guān)系，是交易關(guān)系本質(zhì)上就需要遵守平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t。在這里，自愿和公平的原則是平等協(xié)商和等價有償?shù)幕A(chǔ)和前提。自愿原則要求民事主體在從事民事活動中充分表達其意志，根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系。公平原則則要求民事主體應(yīng)當本著公平的概念從事民事活動，正當行使權(quán)利和履行義務(wù)，在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益。
三知識產(chǎn)權(quán)法與民商法的比較
1、相同點
作為法律，知識產(chǎn)權(quán)法和民商法具有某些相同或者相似之處。
1）兩種法律都是以財產(chǎn)利益和人身利益為杠桿，以權(quán)利和義務(wù)
為手段來調(diào)整社會關(guān)系的；在具體的法律規(guī)范中，都是以確認和保護權(quán)利為中心展開的。
2）在知識產(chǎn)權(quán)法中，當權(quán)利人許可他人使用，或者轉(zhuǎn)讓自己的
權(quán)利時，與他人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將成為一般的民事法律關(guān)系，將依據(jù)債和合同的原則來處理。這種現(xiàn)象可以看作是知識產(chǎn)權(quán)法與民商法的交叉。
2、兩種法律的區(qū)別
對于知識產(chǎn)權(quán)法和民商法來說，差異大于共性，兩者的區(qū)別是很明顯的。
1）兩種立法的價值趨向不同。
對于民商法來說，立法的目的在于依法保護公民、法人和其它組織的民事權(quán)益，正確調(diào)整民事法律關(guān)系。立法的立腳點在于充分維護公民、法人和其它組織的合法的個人利益，而不是側(cè)重于國家和社會的公共利益。在民法允許的范圍內(nèi)，充分尊重公民、法人和其它組織依法處分和使用其權(quán)利的自由，國家應(yīng)當不進行干預(yù)，或者只能進行有限的干預(yù)。在這里，國家只是一個在原則上行使權(quán)利的裁判者和組織者，并不是直接參與具體事物的運動員。
而對于知識產(chǎn)權(quán)法來說，立法的目的則在于維護和實現(xiàn)整個社會或者全人類的公共利益，為了達到此目的，必須依法確認和保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)利和利益。更進一步地說，知識產(chǎn)權(quán)法并不是簡單地以保護和實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益為目標的，確認和保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益只是實現(xiàn)社會公共利益的橋梁和手段。
從這個角度來說，充分保護公民、法人和其它組織的合法權(quán)益，在民商法中是第一位的，是立法的終極目標。而在知識產(chǎn)權(quán)法中，雖然也是直接提倡保護權(quán)利人的合法權(quán)利，但是，總的來說，是對權(quán)利人的權(quán)利首先限制的基礎(chǔ)上進行保護的，所以，實際上權(quán)利人的權(quán)利是第二位的；第一位的目標是確保社會的公共利益，當個人利益與公共利益發(fā)生沖突時，要求犧牲或者限制個人的利益以滿足公共利益的需要。為此，在知識產(chǎn)權(quán)法中，國家往往既是組織者、裁判者，又是運動員。
2）兩種立法的結(jié)構(gòu)不同
對于民商法來說，主要的具體任務(wù)可以概括為三個，一是對權(quán)利的確認，相當于物權(quán)制度和人身權(quán)制度；二是對權(quán)利使用的規(guī)范，相當于債和合同制度；三是對權(quán)利的保護，相當于民事責任制度。在這三個具體任務(wù)中，對權(quán)利使用的規(guī)范又是主要內(nèi)容，因為在整個民商事法律體系中，對交易的規(guī)范以及對交易規(guī)則的遵守是中心內(nèi)容。例如，民商法把誠實信用原則列為自己的帝王條款，這本身就說明了交易關(guān)系在民商法中的重要性。民商法的側(cè)重點在于交易和流通環(huán)節(jié)。
對于知識產(chǎn)權(quán)法來說，情況就大不一樣。知識產(chǎn)權(quán)法要解決的主要問題是對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的確認、規(guī)范和保護問題。權(quán)利的交易和使用并不是知識產(chǎn)權(quán)法關(guān)心的重點，相反，在權(quán)利的交易和使用這一環(huán)節(jié)中，知識產(chǎn)權(quán)法主張按照民法中的《合同法》處理，但在關(guān)節(jié)環(huán)節(jié)上依法實行監(jiān)管，例如，專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同必須經(jīng)過專利局的公告才能生效等。總的來說，在這一問題上，知識產(chǎn)權(quán)法中除了個別的限制和程序要求以外，基本上適用民商法中的債和合同的制度，這一點可以看作是兩種法律的交叉。
3）兩種法律的屬性不同
民商法屬于私法，但是，知識產(chǎn)權(quán)法并不是明顯地表現(xiàn)為私法，
實際上，它更多地表現(xiàn)為公法，它是在維護國家和社會公共利益的前提下有條件地保護私有利益。對于一些具體的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利來說，根據(jù)國家和社會的需要，國家和社會可以與權(quán)利人共享，如合理使用、強制許可、一些不被認為構(gòu)成侵權(quán)的例外情況等。
雖然在Trips協(xié)議的規(guī)定中把知識產(chǎn)權(quán)列為了私權(quán)[1]，但是，我們不能因此就說知識產(chǎn)權(quán)法就是私法，如果這種法律中大量地規(guī)定的是為了公共利益而使用私權(quán)，那么，這種法律就和一般意義上的私法有所不同，我們就不能簡單地把它定為私法。況且，Trips協(xié)議中關(guān)于私權(quán)的概念與我國民商法中的私權(quán)概念并不完全相同。
事實上，與我國民商法所代表的私法的特征相比，知識產(chǎn)權(quán)法具有更多的公法的特征。在現(xiàn)實應(yīng)用中，經(jīng)濟法經(jīng)常把工業(yè)產(chǎn)權(quán)法等內(nèi)容劃為自己的法律體系；在國際經(jīng)濟法中，更是經(jīng)常直接地把知識產(chǎn)權(quán)法作為自己體系的一部分來處理。出現(xiàn)這些情況，從一個側(cè)面說明，知識產(chǎn)權(quán)法中國家依法管理和安排權(quán)利的成份很大，就像經(jīng)濟法里國家依法規(guī)范和管理經(jīng)濟的內(nèi)容一樣。在我國，經(jīng)濟法與民商法的區(qū)別基本是清楚的。這樣來看，如果從法律維護公共利益和私有利益的份額比重來劃分，知識產(chǎn)權(quán)法實際上兼具了公法和私法的特征，而且公法的份額重。這一點與民商法明顯地不同。
4）兩種法律的內(nèi)容存在很大差別
民商法主要是實體法，而知識產(chǎn)權(quán)法中除了關(guān)于權(quán)利的實體性規(guī)定以外，還同時有大量的程序性規(guī)定，可以說是實體法和程序法的結(jié)合。當然，這里的程序法是指知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利依法獲得和保護的程序。
其次，知識產(chǎn)權(quán)法中的大部分規(guī)定都是強制性規(guī)定，任何人，包括權(quán)利人在內(nèi)，都必須無條件的遵守和執(zhí)行。在知識產(chǎn)權(quán)法中，關(guān)于權(quán)利的取得和保護條件等方面不提倡個人的意志自由和個人的選擇，更不可能遵從某個人的個人意愿。即使在權(quán)利的使用和轉(zhuǎn)讓中，雖然允許權(quán)利人可以通過與他人簽定協(xié)議來行使使用權(quán)和處分權(quán)，但是，同樣對可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利類型和轉(zhuǎn)讓方式作了限制，權(quán)利人必須遵守。如人身權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，有些權(quán)利甚至不能繼承。這與民商法的立法精神和尊重個人意愿的作法相差很大，完全不是一種價值趨向。
第三，責任的產(chǎn)生方式和承擔的責任不同。
對于民商法來說，產(chǎn)生責任的方式主要是違約和侵權(quán)，其中又以違約為主，因為違約責任產(chǎn)生于交易過程中，屬于民商法的主要內(nèi)容。對于違約責任來說，當事人之間只承擔民事責任。對于侵權(quán)責任來說，關(guān)于承擔責任的方式，民商法中也只是規(guī)定了承擔責任中的民事責任部分，如果侵權(quán)人在侵權(quán)中造成了他人人身及財產(chǎn)的嚴重傷害和損失，涉及到刑事犯罪的話，則有刑法單獨處理，不再屬于民商法的處理范圍，即在民商法中不含有行政和刑事責任。
與此不同的是，對于知識產(chǎn)權(quán)法來說，雖然也同樣存在著侵權(quán)責任和違約責任兩種責任形式，但是，知識產(chǎn)權(quán)法只規(guī)定了侵權(quán)責任。在權(quán)利使用和轉(zhuǎn)讓一節(jié)中，由于是和民商法的交叉部分，直接按照民商法中的違約責任處理，就沒有另做規(guī)定。在侵權(quán)責任中，同時規(guī)定了民事、行政和刑事三種承擔責任的形式，這三種形式的使用范圍和程度又各不相同，大體上可以分為以下幾種情況：⑴只承擔民事責任；⑵只承擔行政責任；⑶既承擔民事責任又承擔行政責任；⑷既承擔民事責任又承擔刑事責任。這幾種情況在實踐中都是具體應(yīng)用的，相比之下，第一種情況使用的程度高一些。
知識產(chǎn)權(quán)法和民商法中對責任的不同規(guī)定，實質(zhì)上是兩種法律中的權(quán)利不同屬性的反映。作為私權(quán)和私法，民商法把承擔責任的方式緊緊地限定在民事責任的范圍中是合適的。而對于知識產(chǎn)權(quán)法來說，由于知識產(chǎn)權(quán)并不是簡單的私權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)法也不是簡單的私法，甚至可以被認為是半公半私的法，這樣，反映在承擔責任的方式上肯定應(yīng)該存在差別，這樣是合理的，也反映著兩種法律的差別。
5）兩種法律中的權(quán)利存在重大區(qū)別
⑴兩種權(quán)利的性質(zhì)不同
民商法中的權(quán)利屬于私權(quán)，而知識產(chǎn)權(quán)法中的權(quán)利則屬于另外一種“私權(quán)”-半公半私權(quán)，兩者權(quán)利存在著本質(zhì)的區(qū)別。雖然從表面上看，兩種權(quán)利都歸國家以外的權(quán)利人所有（國家作為民事主體的情況例外），都應(yīng)該屬于私權(quán)，但是，如果對這兩種權(quán)利進行分析，就會發(fā)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)法中的權(quán)利，名義上屬于權(quán)利人所有，實際上則屬于權(quán)利人、國家和社會共有，在某一個具體的權(quán)利中，只是三者所占的份額不同而已。換句話說，知識產(chǎn)權(quán)法中權(quán)利人對權(quán)利只是部分地占有，而不是完全的占有，其中一部分權(quán)利由國家以法定的形式規(guī)定著，并由社會和國家來支配和使用。這也是知識產(chǎn)權(quán)法中規(guī)定的合理使用、強制許可，以及各種不屬于侵權(quán)行為的例外情況產(chǎn)生的依據(jù)。出現(xiàn)這種情況的原因關(guān)鍵在于知識產(chǎn)權(quán)法所調(diào)整的社會關(guān)系同時涉及到國家、社會和權(quán)利人三方，知識產(chǎn)權(quán)這種權(quán)利要同時滿足國家、社會和權(quán)利人三方的需要，所以，對于某一項具體的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利來說，不能只有權(quán)利人來行使和控制。
與此相對應(yīng)，民商法中的權(quán)利，特別是所有權(quán)，則是完全屬于權(quán)利人所有的，對于權(quán)利人來說，這是一種完整的權(quán)利。國家和社會都不能隨意地干擾權(quán)利人行使這種權(quán)利，更不能隨意地支配和使用這種權(quán)利。從這一方面來看，把民商法中的權(quán)利列為私權(quán)是恰當?shù)摹?/p>
事實上，兩種權(quán)利相比，民商法中的權(quán)利代表著權(quán)利中心主義的立場，強調(diào)保護個人的權(quán)利，主張所有權(quán)絕對原則、契約自由和過錯原則[4]；而知識產(chǎn)權(quán)法中的權(quán)利則體現(xiàn)著權(quán)利限制原則，強調(diào)在平衡國家和社會利益的前提下保護個人利益，要求無過錯責任原則。兩種權(quán)利代表著兩種不同的價值趨向。
⑵兩種權(quán)利的形態(tài)不同
與知識產(chǎn)權(quán)法中的權(quán)利相比，民商法中的權(quán)利在形態(tài)上是單一的，
也就是說，每個權(quán)利都是相互獨立地存在的，它們都在一個層面上，屬于同一層面上的東西；相互之間并不互相影響和制約，都在獨立地發(fā)揮著自己的作用。而知識產(chǎn)權(quán)中的權(quán)利卻大不相同，這里的權(quán)利是分層排布的，層與層之間存在著因果關(guān)系，前面的權(quán)利可以影響和制約后面的權(quán)利，整個權(quán)利體系呈現(xiàn)網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)。
總之，知識產(chǎn)權(quán)法和民商法的區(qū)別是非常顯著的，二者之間
的相似點只是兩種法律之間的有限的交叉，不同和差異占了主要部分，所以，我們不能簡單地把兩種法律并為一起。
主要參考材料：
[1]劉春田，知識產(chǎn)權(quán)法[M]，北京：高等教育出版社，2000。
2我國網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全立法現(xiàn)狀
2.1過分強化政府對網(wǎng)絡(luò)的管制而漠視相關(guān)網(wǎng)絡(luò)主體權(quán)利的保護
雖然我們認識到立法在維護信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全中的重要作用,但是仍然忽視了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全產(chǎn)業(yè)的自主發(fā)展。如我國有關(guān)政府部門頒布的各類法規(guī)和規(guī)章都不約而同紛紛只強調(diào)規(guī)范秩序、維護安全,而忽視了各網(wǎng)絡(luò)主體的權(quán)利保護。
2.2立法主體多、層次低、缺乏權(quán)威性、系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性
有關(guān)我國目前具體的網(wǎng)絡(luò)立法,一方面,近年來制定了一系列法律,另一方面又相繼頒布了一大批有關(guān)網(wǎng)絡(luò)方面的專門立法、司法解釋和其他規(guī)定,甚至還有數(shù)量相當龐大的各類通知、通告、制度和政策之類的規(guī)范性文件。政府管理性法規(guī)數(shù)量遠遠大于人大立法,這種現(xiàn)象導(dǎo)致不同位階的立法沖突、網(wǎng)絡(luò)立法缺乏系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。
2.3立法程序缺乏民主的參與
法律、行政法規(guī)、部門來源:（）規(guī)章、地方法規(guī)和規(guī)章大都為社會所有領(lǐng)域信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全所普遍適用,沒有一部專門的信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全保護法案能夠廣泛地聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。可以認為,我國早已認識到了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全立法的必要性和緊迫性。但是,從國家戰(zhàn)略的高度看,僅靠傳統(tǒng)的和現(xiàn)有的法律體系已經(jīng)越來越不能滿足信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的需要。而且,由于立法層次低,立法內(nèi)容“管理”的色彩太濃,且多是行政部門多頭立法、多頭管理,形成執(zhí)法主題多元化,更不可避免帶來了法律的協(xié)調(diào)性不夠,嚴重影響了立法質(zhì)量和執(zhí)法力度。因此,盡快將信息網(wǎng)絡(luò)立法問題做通盤研究,認真研究相關(guān)國際立法的動向,積極參與保障信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全的國際合作,統(tǒng)一我國信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全的法律體系,完善信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全保護機制,已是刻不容緩。在具體的立法模式上,則可以參照世界上信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達的國家,如德國、美國、法國以及新加坡等國家的立法模式?？梢哉f,計算機網(wǎng)絡(luò)法律涉及人們社會生活的各個層面,是一個內(nèi)涵與外延非常豐富的概念,它并不是單靠一個部門法就可以解決的。就我國立法的傳統(tǒng)習慣和司法的現(xiàn)狀而言,將信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)立法在人大統(tǒng)一立法的前提下,可授權(quán)各個部門制定一定的部門法,在立法上成本更低、司法上更易操作。計算機網(wǎng)絡(luò)法律的實質(zhì)是由眾多法律部門中有關(guān)法律、法規(guī)集合構(gòu)成的法律法規(guī)群。在這方面,我們可以采用我國《立法法》來解決各法律部門之間的沖突,《立法法》明確規(guī)定了法律、法規(guī)的效力等級,規(guī)定法律的效力高于法規(guī)和規(guī)章。
我國立法的滯后決定了司法要先行一步,對于目前所產(chǎn)生的網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)糾紛又不能坐視不理。因此,許多業(yè)內(nèi)人士都在為此問題來積極想辦法,以適應(yīng)形勢發(fā)展的需要,但是我國法律對于網(wǎng)上行為的界定還非常模糊,這也造成了司法實踐的困難。
3知識產(chǎn)權(quán)理論中的版權(quán)、專利權(quán)、馳名商標在網(wǎng)絡(luò)下的侵權(quán)行為
也許有些人認為網(wǎng)絡(luò)本身就是資源共享的,而且是開放型的狀態(tài),其可供進入的端口很多,只要愿意誰都可以在網(wǎng)上發(fā)表言論或從網(wǎng)上拷貝下那些根本不知道署的是真名還是假名的文章。但是,須知網(wǎng)絡(luò)只是信息來源:（）資源載體的一種形式,其本質(zhì)與報紙等傳統(tǒng)媒體沒有任何區(qū)別。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟也同現(xiàn)實中的經(jīng)濟規(guī)律是一樣的,同樣要遵守共同的游戲規(guī)則,這其中就包括對網(wǎng)上的資源的利用問題。否則,無論對誰都是不公平的,因為,任何有價值的創(chuàng)造都應(yīng)當獲得其相應(yīng)的報酬。
侵權(quán)行為集中化在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,行為人侵犯的知識產(chǎn)權(quán)主要集中在對版權(quán)的侵害上。一旦版權(quán)人的作品進入網(wǎng)絡(luò)空間,網(wǎng)上用戶便可以自行瀏覽、自由下載,輕易復(fù)制。版權(quán)人對其財產(chǎn)權(quán)甚至人身權(quán)都可能受到侵害。我們常說的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)實際上經(jīng)常指的是侵犯版權(quán),但實際上網(wǎng)上侵犯知識產(chǎn)權(quán)的形式還是多種多樣的。
目前網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)的形式主要有:
第一,對于版權(quán)的侵犯即對于我們常說的著作權(quán)的侵犯。版權(quán)的無形性與網(wǎng)絡(luò)的開放性特征相一致,所以導(dǎo)致了這種侵權(quán)方式。一方面,一些網(wǎng)站把別人的文字作品未經(jīng)著作權(quán)人許可在互聯(lián)網(wǎng)上公開發(fā)表,另一方面,一些報紙雜志等傳統(tǒng)媒體從網(wǎng)上直接拷貝下來別人的文章而發(fā)表。這兩種都屬于侵犯版權(quán)的行為。
第二,利用網(wǎng)絡(luò)搞不正當競爭。
(1)域名搶注是一種不正當競爭行為。
因特網(wǎng)的發(fā)展和廣泛應(yīng)用,加速和促進了電子商務(wù)的發(fā)展。經(jīng)營者在因特網(wǎng)上進行交易的前提是其必須注冊擁有自己的因特網(wǎng)地址——域名。隨著信息技術(shù)的發(fā)展,域名的價值性體現(xiàn)得越來越明顯。因此,將知名企業(yè)的企業(yè)名稱、商號、或者企業(yè)的商標作為域名進行搶先注冊或進行使用,或者是待價而沽,進行轉(zhuǎn)讓、出租等行為越來越多。1998年10月12日,廣東省科龍(榮聲)集團有限公司在海淀區(qū)法院吳永安搶注域名糾紛案拉開了搶注域名訴訟的序幕。由于域名的法律性質(zhì)尚無明確的界定,對因域名搶注而產(chǎn)生的糾紛按商標侵權(quán),還是按不正當競爭處理,至今沒有一致性的意見。
(2)利用網(wǎng)絡(luò)進行虛假宣傳構(gòu)成不正當競爭。
因特網(wǎng)作為一種新興的傳播媒介,其方便、快捷、廉價和不受地域限制的特點,越來越受到重視。許多經(jīng)營者通過網(wǎng)絡(luò)對自身及經(jīng)營活動進行宣傳,取得了良好的效果。但也有不少的經(jīng)營者并不是本著誠實、講信譽的原因則利用因特網(wǎng)對其經(jīng)營活動進行宣傳,而是進行虛假宣傳來抬高自己,貶低其他同類經(jīng)營者。
第三,商標侵權(quán)。
根據(jù)《商標法》第三十八條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權(quán):(1)未經(jīng)注冊商標所有人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;(2)銷售明知是假冒注冊商標的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;(4)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。
4存在問題
首先,網(wǎng)絡(luò)時代的到來使傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護體系收到了前所未有的沖擊,網(wǎng)絡(luò)大大改變了人們的生活方式和交流方式,傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的無形性,專有性,地域性,時間性等特點,但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中基本已經(jīng)都不存在了。取而代之的是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的作品數(shù)字化,公開公共化,無國界化等新的特征。傳播形式發(fā)生很大變化,速度更加迅捷,而且作品一旦在網(wǎng)上被公開,其傳播,下載,復(fù)制等一系列的行為就很難被權(quán)利人所掌握,即使發(fā)生侵權(quán),也很難向法院舉證。網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)钠占昂蛻?yīng)用,為權(quán)利人實現(xiàn)自己的權(quán)利帶來了困難。權(quán)利人無法知道自己的作品被誰使用了,如果使用了,使用了多少次,很難主張自己的權(quán)利。
2資源組成
集群管理系統(tǒng)以各類數(shù)據(jù)庫為基礎(chǔ)支撐資源。其資源組成包括：（1）聯(lián)盟專利數(shù)據(jù)庫：新能源產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟成員專利（發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計）數(shù)據(jù)庫；（2）專題專利數(shù)據(jù)庫：新能源產(chǎn)業(yè)重點領(lǐng)域（新能源汽車、光伏、儲能）專利數(shù)據(jù)庫；（3）專利“池”（企業(yè)專利信息共享數(shù)據(jù)庫）：新能源產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟成員核心專利數(shù)據(jù)庫；（4）研究成果庫：新能源產(chǎn)業(yè)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)專題報告、研究論文、數(shù)據(jù)匯編等；（5）知識百科庫：新能源產(chǎn)業(yè)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)培訓課件、業(yè)務(wù)知識、基礎(chǔ)知識等；（6）行業(yè)專家?guī)欤盒履茉串a(chǎn)業(yè)相關(guān)技術(shù)專家、知識產(chǎn)權(quán)專家；（7）服務(wù)機構(gòu)庫：新能源產(chǎn)業(yè)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)信息、、咨詢、商用化、法務(wù)等機構(gòu)；（8）企業(yè)數(shù)據(jù)庫：新能源產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟成員基礎(chǔ)信息；（9）標準數(shù)據(jù)庫：新能源產(chǎn)業(yè)相關(guān)國家、行業(yè)、地方、聯(lián)盟標準等。
3功能模塊
集群管理系統(tǒng)依托數(shù)據(jù)庫資源開發(fā)功能窗口，提供分類關(guān)聯(lián)展示與互動服務(wù)，并依托各子系統(tǒng)實現(xiàn)對外服務(wù)功能。其功能模塊包括：（1）知識產(chǎn)權(quán)信息服務(wù)功能:提供專利檢索、跟蹤、專題數(shù)據(jù)庫查詢、知識產(chǎn)權(quán)信息獲取與展示、會員注冊、留言板和登錄入口等。（2）知識產(chǎn)權(quán)信息功能:提供知識產(chǎn)權(quán)公告、重大事件、態(tài)勢、熱點、風險預(yù)警、供求、評估、質(zhì)押融資信息等。（3）知識產(chǎn)權(quán)分析預(yù)警功能：提供定期預(yù)警（根據(jù)設(shè)定條件周期性檢索指定領(lǐng)域的文獻信息并發(fā)送給指定用戶）和高級預(yù)警（對用戶感興趣的專利從技術(shù)和競爭對手等角度進行預(yù)警）。（4）知識產(chǎn)權(quán)分析評議功能：提供企業(yè)并購、技術(shù)進出口、技術(shù)標準、技術(shù)創(chuàng)新、人才引進、境外展會等活動時提供咨詢參考，包括重大經(jīng)濟科技活動和專利統(tǒng)計分析等。（5）知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助功能：提供境內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)糾紛時申請和獲得援助的窗口，設(shè)立網(wǎng)上維權(quán)援助中心，對維權(quán)事務(wù)實施統(tǒng)一管理。（6）知識產(chǎn)權(quán)知識培訓功能：提供知識產(chǎn)權(quán)講座、培訓和教育服務(wù)模塊，包括基礎(chǔ)知識培訓、在線交易、企業(yè)講堂。（7）知識產(chǎn)權(quán)工作交流功能：提供各相關(guān)方在線互動交流界面，包括知識產(chǎn)權(quán)專家解讀、專題咨詢、線上答疑等。
4應(yīng)用要點
集群管理系統(tǒng)致力于促進信息資源的交流和共享，發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)在聯(lián)盟集聚創(chuàng)新中的推動作用，引導(dǎo)聯(lián)盟成員合理高效利用現(xiàn)有資源，規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)風險，推動內(nèi)部合作和協(xié)同。其應(yīng)用要點包括：（1）知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)信息資源應(yīng)用：調(diào)用聯(lián)盟企業(yè)專利數(shù)據(jù)庫、重點領(lǐng)域?qū)＠麛?shù)據(jù)庫等，為聯(lián)盟秘書處及企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理工作提供集群系統(tǒng)支撐；（2）知識產(chǎn)權(quán)公共服務(wù)產(chǎn)品應(yīng)用：知識產(chǎn)權(quán)態(tài)勢信息、風險預(yù)警信息服務(wù)，開展知識產(chǎn)權(quán)培訓，組織知識產(chǎn)權(quán)工作交流等；（3）知識產(chǎn)權(quán)合作交流渠道應(yīng)用：開展相關(guān)項目聯(lián)合申報、專利交叉授權(quán)、專利池共建,支持公共協(xié)調(diào)和協(xié)同操作。
鉆探工藝是保證煤田順利的實施鉆探生產(chǎn)，提升煤田地質(zhì)施工效率的重要保證，也是提高其整個施工過程中安全性的最重要的技術(shù)保證。在當前煤田鉆探施工過程中，我國已經(jīng)實現(xiàn)的鉆探工藝是多種多樣的，那么在選擇工藝的過程中，就需要根據(jù)不同的巖石性質(zhì)和地質(zhì)條件等選擇適合的施工工藝。比如在完成金剛石鉆進、鋼粒鉆進時，就需要選擇適合的施工工藝。在鉆進過程中，涉及的施工生產(chǎn)工作是復(fù)雜的，比如選擇何種施工工藝類型、鉆進方式、技術(shù)參數(shù)、鉆頭結(jié)構(gòu)類型等都需要根據(jù)開采地質(zhì)條件和煤田加以認識和分析，這樣才能夠有效地保證地質(zhì)鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)管理。在施工過程中，只有把握鉆探工藝，才能做好安全生產(chǎn)管理工作。
（2）人為影響因素。
在人為影響因素的分析過程中，當前存在比較突出的問題就是人力資源的管理問題。在地質(zhì)鉆探施工過程中，施工隊伍中的施工人員大多數(shù)都是農(nóng)民工，農(nóng)民工存在的很重要的一個特點就是這些施工人員的操作技術(shù)水平非常低。在施工過程中，由于缺乏專業(yè)的知識培訓，導(dǎo)致在施工過程中，對于很多的安全施工細節(jié)缺乏重視，這就為施工過程中帶來了很大的安全生產(chǎn)管理隱患。在安全生產(chǎn)過程中，容易出現(xiàn)安全管理問題，制度和體系不完善，使得施工人員缺乏責任感，在施工過程中，偷工減料、弄虛作假，從而給安全施工過程帶來了很大的安全管理隱患。
（3）機械設(shè)備影響因素。
地質(zhì)鉆探施工過程中，除了人為影響因素以外，很重要的一個影響因素就是地質(zhì)勘探設(shè)備，機械設(shè)備的好壞直接關(guān)系著整個地質(zhì)鉆探工作的進度和質(zhì)量。在安全施工管理過程中，很多機械設(shè)備和技術(shù)是比較落后的，那么在施工過程中，就缺乏計算機控制設(shè)備。這樣在施工過程中就沒有辦法實現(xiàn)地質(zhì)勘探施工的自動化生產(chǎn)和實施，增加了整個生產(chǎn)管理成本，對于地質(zhì)勘探工作的發(fā)展造成了很大的阻礙，給安全施工帶來了很大的生產(chǎn)隱患。
2煤田地質(zhì)鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)管理措施
2.1加強煤田地質(zhì)鉆探工作的生產(chǎn)現(xiàn)場施工管理
在煤田地質(zhì)安全施工管理工作開展過程中，現(xiàn)場的生產(chǎn)施工安全管理是一項非常重要的工作。企業(yè)需要建立完善的施工管理制度，做好現(xiàn)場各項安全管理制度的實施；針對生產(chǎn)過程中可能存在的問題，加強現(xiàn)場的安全施工管理；在施工過程中，需要在現(xiàn)場設(shè)置專職的現(xiàn)場安全人員，做好現(xiàn)場安全施工管理，了解施工現(xiàn)場的安全管理情況，做好相應(yīng)的監(jiān)督管理工作；在安全施工管理工作開展過程中，有相應(yīng)的監(jiān)督管理人員進行煤田鉆探現(xiàn)場的安全管理。在生產(chǎn)現(xiàn)場管理工作開展過程中，企業(yè)還需要加強對整個施工鉆探過程的安全管理，在煤田地質(zhì)鉆探施工鉆機生產(chǎn)過程中，需要設(shè)立專職的、高素質(zhì)的質(zhì)量檢驗人員，制定科學合理的質(zhì)量檢驗制度，能夠保證檢驗員在施工現(xiàn)場的質(zhì)量管理過程中做到嚴謹、認真、細致地開展安全施工管理工作，在安全監(jiān)督檢驗過程中，相關(guān)質(zhì)量檢驗人員需要嚴格地審查和監(jiān)督，對于每一項鉆探施工環(huán)節(jié)都需要進行嚴密的審查，逐一對施工現(xiàn)場做好質(zhì)量檢驗和把握，保證施工人員能夠嚴格的按施工設(shè)計開展鉆探工作，達到相應(yīng)的技術(shù)指標。比如HGY-1500A鉆機使用過程中，就必須將其各項指標參數(shù)進行有效控制，這樣才能夠在安全生產(chǎn)過程中逐漸提高煤田鉆探施工工藝水平。在生產(chǎn)過程中，質(zhì)量監(jiān)督是非常重要的環(huán)節(jié)，在這個管理過程中，除了要做好施工企業(yè)自身的施工管理工作外，還必須保證工程質(zhì)量萬無一失。在施工過程中，需要加強施工監(jiān)督管理。在選擇監(jiān)理公司或者是監(jiān)理管理人員的過程中，必須選擇信譽良好、技術(shù)水平較高、專業(yè)性較強的公司或者是員工實施整個施工過程中的安全生產(chǎn)管理。對工程施工現(xiàn)場做好相應(yīng)的管理工作開展，加強合作，保證整個鉆探施工過程中的安全、高效生產(chǎn)。做好對整個過程中的全局把握，進行多系統(tǒng)、多科學的監(jiān)督管理，使得整個煤田地質(zhì)鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)管理效率不斷提高。
2.2形成煤田地質(zhì)鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)體系
要形成統(tǒng)一的安全生產(chǎn)體系，在施工過程中，就必須保證各個施工環(huán)節(jié)都有制度可以依靠，主要是開展如下幾方面的工作：①建立完善的安全監(jiān)督生產(chǎn)管理制度，煤田地質(zhì)開采生產(chǎn)是屬于國家危險性較高的行業(yè)，那么在勘查施工過程中，就需要制定相應(yīng)的法律法規(guī)，在制度制定的過程中，必須結(jié)合我國有關(guān)煤田地質(zhì)勘探的法律法規(guī)，結(jié)合煤田鉆探過程中的施工特點，不斷地完善其施工管理制度，為安全生產(chǎn)提供更多的制度保證。②樹立安全管理理念，在煤田地質(zhì)施工鉆機安全生產(chǎn)過程中，需要樹立安全管理理念，加強設(shè)計、施工以及檢驗等各個工作階段的安全管理理念認識，將安全管理理念貫徹到整個生產(chǎn)施工過程中。③完善安全生產(chǎn)責任制度的制定，在地質(zhì)鉆探施工工作開展過程中，需要將施工責任落實到個人或者是小組，建立相應(yīng)的獎懲制度，重視相關(guān)人員的安全意識和管理問題，在施工過程中，不斷提高施工人員的安全意識，加強對小組或者是個人的安全管理教育開展，從根本上不斷提升整個煤田鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)管理水平。
2.3施工人員素質(zhì)提升
在地質(zhì)鉆探生產(chǎn)施工過程中，施工工藝要求是較高的，施工程序是復(fù)雜的，那么在安全生產(chǎn)管理過程中，就需要較多的施工管理人員來保證施工工作的順利開展和完成。在地質(zhì)鉆探施工過程中，涉及到的施工人員、技術(shù)操作人員、管理監(jiān)督人員、維護管理人員等是非常復(fù)雜的，那么在施工過程中，就需要重視人力資源管理工作的開展，保證相關(guān)人員的技術(shù)操作水平和管理水平不斷提高，人員素質(zhì)也不斷提升。在施工過程中，重視施工人員個人的施工技術(shù)和整個施工組織的施工技術(shù)水平提升，建立現(xiàn)代化的施工隊伍，形成一支高素質(zhì)、高技術(shù)水平的施工隊伍，提高農(nóng)民工對于安全施工的認識。在生產(chǎn)管理工作開展過程中，不斷提升全員素質(zhì)，推動整個煤田地質(zhì)鉆探施工鉆機的安全生產(chǎn)運行。
2.4機械設(shè)備管理
在地質(zhì)鉆探施工過程中，機械設(shè)備質(zhì)量和鉆孔的數(shù)量、質(zhì)量等有著重要聯(lián)系。所以在施工過程中，必須定期做好機械設(shè)備的維護管理，降低了故障發(fā)生率，這樣就能夠從根本上保證工程質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率。對于機械設(shè)備相關(guān)的維護管理人員，需要提高其責任意識和管理意識，重視培訓工作的開展，提高其維護技術(shù)水平，避免造成維護工作開展過程中對機械設(shè)備的損害，從而保證設(shè)備的良好施工運行，提高安全生產(chǎn)管理效率。
在知識經(jīng)濟時代，知識作為一種重要的資源．是一切社會組織核心競爭力的重要體現(xiàn)，是實現(xiàn)知識創(chuàng)新的“元”。而知識管理是利用各種方法和手段，通過對已有知識的整序與存儲，激勵知識的共享，從而實現(xiàn)知識創(chuàng)新目標的組織管理過程。對于一個社會組織，特別是企業(yè)，對知識的管理應(yīng)該使組織最大限度地擁有知識，最大限度地擴散和交流知識，最大限度地將隱性知識轉(zhuǎn)化為顯性知識，使每個成員都能掌握組織運營和創(chuàng)新所需要的知識，并利用現(xiàn)有知識，使其轉(zhuǎn)化為組織的無形資產(chǎn)，實現(xiàn)組織的目標。因此，在對知識的管理過程中，建立有效的知識創(chuàng)新、知識轉(zhuǎn)化以及知識產(chǎn)權(quán)保護的機制是極其重要的。
l知識管理與知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在關(guān)系
1．1以實現(xiàn)知識創(chuàng)新為共同目標
不論是知識管理還是知識產(chǎn)權(quán)，都以促進企業(yè)知識創(chuàng)新活動為主要目標，因而二者在努力方向上具有一致性。知識管理通過開發(fā)智力，促進知識共享，進一步激發(fā)組織成員的智力創(chuàng)造活動，從而產(chǎn)生更多新的知識，實現(xiàn)知識創(chuàng)新。而知識產(chǎn)權(quán)制度則以法律為杠桿，尋求利益的支點，一方面有效激發(fā)人們的創(chuàng)造熱情，另一方面旨在把個人才智轉(zhuǎn)化為無盡的社會財富，推動人類物質(zhì)文明和精神文明的巨大進步，最終實現(xiàn)科學技術(shù)進步和知識創(chuàng)新，因此，兩者的目標是一致的，知識所坩的方法和手段不同。
1．2以相互促進與協(xié)調(diào)為共同原則
知識創(chuàng)新意味著新知識、新發(fā)明、新技術(shù)的涌現(xiàn)，這些新的無形財產(chǎn)只有在法律上獲得合法產(chǎn)權(quán)，形成知識產(chǎn)權(quán)并得到保護，知識創(chuàng)新機制才能健康運行。因此，知識管理和知識產(chǎn)權(quán)在推動知識創(chuàng)新活動中是交織一體、相互作用的。一方面，知識管理推動知識產(chǎn)權(quán)的保護，因為知識共享、知識創(chuàng)新必須建立在尊重知識產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)之上；另一方面，知識產(chǎn)權(quán)通過利益協(xié)調(diào)以及激勵機制，促進知識共享，實現(xiàn)知識創(chuàng)新，有利于知識管理過程的順利進行。
2知識管理與知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)實矛盾及其原因分析
2．1知識管理與知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)實矛盾
盡管知識管理與知識產(chǎn)權(quán)在目標上是一致的，但由于它們在實現(xiàn)方法與手段上的不同，知識管理在管理過程中注重知識的利用、知識的共享，而知識產(chǎn)權(quán)則注重保護權(quán)利人的專有權(quán)利以實現(xiàn)權(quán)利主體問的利益協(xié)調(diào)。因此，在知識管理過程中會產(chǎn)生諸多知識產(chǎn)權(quán)問題，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
(1)知識加工集成與知識產(chǎn)權(quán)的矛盾。知識管理過程中，知識加工與集成是其重要環(huán)節(jié)。知識加工是對已有知識的提煉以及隱形知識的顯性化，而這些已有知識本是他人的智力成果，是受知識產(chǎn)權(quán)保護的。知識的加工與集成要經(jīng)過知識的篩選復(fù)制、知識的重組、知識的衍生等過程，而這些過程則是知識產(chǎn)權(quán)所有人的法定權(quán)利，受法律保護的。以著作權(quán)為例，著作權(quán)人對其創(chuàng)作的作品享有發(fā)表、署名、修改、復(fù)制、傳播、改編、編澤等權(quán)利，如果不是在合理使用的條件下，其他組織或個人使用其作品要經(jīng)著作權(quán)人許可并支付報酬。而知識管理，特別是企業(yè)的知識管理，它對作品的使用不屬于合理使用范疇，因此它在知識的加工與集成過程中存在知識產(chǎn)權(quán)問題，至少要涉及著作權(quán)人的發(fā)表、署名、修改、編譯等權(quán)利。
(2)知識產(chǎn)品與知識產(chǎn)權(quán)的矛盾。企業(yè)在知識管理過程中通過對知識的加工集成可以形成一些獨特的知識產(chǎn)品，如數(shù)據(jù)庫、知識庫、智能工具、應(yīng)用軟件或電子出版物等，它是可以得到版權(quán)或?qū)＠麢?quán)的保護的。這些產(chǎn)品中許多涉及本企業(yè)的商業(yè)秘密，對它實施有效的知識產(chǎn)權(quán)保護，無疑將成為企業(yè)日益重視的一種智力資源、無形資產(chǎn)，也必然構(gòu)成提高企業(yè)創(chuàng)新能力的重要組成部分。但是，這些產(chǎn)品有可能是侵犯其他人的知識產(chǎn)權(quán)的，諸如著作權(quán)、專利權(quán)以及商業(yè)秘密等。因為，在這些產(chǎn)品中不可避免要利用他人的智力成果，收集其他組織的商業(yè)信息、專利信息等。因此，這些產(chǎn)品會受到其他權(quán)利人(包括本組織的成員)的法律訴訟，產(chǎn)生諸多知識產(chǎn)權(quán)問題。
(3)知識服務(wù)與知識產(chǎn)權(quán)的矛盾。知識管理，目標是知識創(chuàng)新，最終要通過服務(wù)來體現(xiàn)。知識服務(wù)有多種方式，如產(chǎn)品的發(fā)行銷售、信息咨詢、信息傳遞、建立知識門戶等等。雖然這些服務(wù)都凝聚了組織及其成員的智慧與勞動，他們應(yīng)該享有權(quán)利和報酬，但是一旦你是運用了他人的智力成果，而沒有解決好知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系，即使你在其中也耗費了大量的智力和勞動，也會引發(fā)知識產(chǎn)權(quán)問題，如傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等。
2．2知識管理與知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生矛盾的原因
知識管理作為一種知識的加工、整理、集成與服務(wù)的漸進過程，它與知識產(chǎn)權(quán)之間產(chǎn)生矛盾是由多種因素造成的。歸納起來，其原岡主要集中在兩個方面：
(1)知識的財產(chǎn)性。知識作為一種無形之“物”，是一種智力勞動成果，人們就其智力成果享有專有權(quán)利，即知識產(chǎn)權(quán)或者知識財產(chǎn)所有權(quán)。智力勞動成果是勞動的產(chǎn)物，而且是智力勞動的產(chǎn)物。與體力勞動一樣，要付出努力。根據(jù)洛克的財產(chǎn)權(quán)勞動理論，勞動者擁有其勞動成果是一種天賦權(quán)利，財產(chǎn)權(quán)是勞動者艱辛勞動的回報。“勞動使它們同公共的東西區(qū)別開來，勞動在萬物之母的自然已有的成就上又增加一些東西，因此它們就成為他的私有權(quán)利?！敝橇Τ晒侵橇趧拥漠a(chǎn)物，智力勞動者理所當然應(yīng)從中受益，因此占有自己的勞動成果也就成為一種天賦權(quán)利。
從另一個角度看，知識管理是一種基于知識的智力勞動過程，其問也要付出大量的智力投人，甚至是資金投人，知識管理者對其智力勞動成果也享有專有權(quán)利。然而，知識管理有可能是對他人的智力勞動成果的再加工，所形成的知識產(chǎn)品也是建立在他人智力勞動成果基礎(chǔ)之上的，而這些智力勞動成果是他人“私有財產(chǎn)”。因此，兩者之間必然產(chǎn)生尖銳的矛盾。
(2)知識的增值性。知識管理與知識產(chǎn)權(quán)制度產(chǎn)生矛盾的另一個重要原因是知識的增值性。知識的增值性是指知識在流動過程中價值的提升。在知識經(jīng)濟時代，新知識被賦予資本的屬性，必然帶有相應(yīng)的價值取向。知識經(jīng)濟意味著智力資本作為一種有無限創(chuàng)新能力的全新生產(chǎn)要素，必將成為經(jīng)濟價值的主要來源。作為一種知識增值的有效途徑，知識管理把知識、資源、信息通過整合提升形成新的知識體系，實現(xiàn)新舊知識的整合、隱性知識和顯性知識的整合以及個人知識和組織知識的整合。知識整合的過程也是知識的動態(tài)循環(huán)過程，可以增進知識的價值增值。
由于知識可以作為一種資源、資本，它在組織的管理以及生產(chǎn)中發(fā)揮著極其重要的作用，有時甚至是決定作用，與之對應(yīng)的，一些知識產(chǎn)品或者高科技產(chǎn)品在市場上極具競爭力，企業(yè)的核心競爭力也隨之提升。正是由于知識的增值性，那些注重知識管理的高科技企業(yè)競相為知識的收集、加工以及管理加大投入，知識在流動過程中實現(xiàn)增值。然而，由于知識作為智力勞動成果，其財產(chǎn)性決定了它的私有性，知識產(chǎn)權(quán)制度賦予知識生產(chǎn)者絕對的權(quán)利，即“對世權(quán)”。針對知識增值的知識管理必定與知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生尖銳的矛盾。
3知識管理與服務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)對策
3．1強化對知識產(chǎn)權(quán)體制的認識
在知識經(jīng)濟時代，知識產(chǎn)權(quán)制度是知識經(jīng)濟的重要法律保障，是將智力資源作為要素進行資源配置的法律條件，是一種無形資產(chǎn)投入，其本質(zhì)是鼓勵和促進創(chuàng)新。知識產(chǎn)權(quán)是一種智力成果權(quán)，包括精神權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)制度以法律的形式來協(xié)調(diào)不同權(quán)利人之間的權(quán)利與利益關(guān)系，包括所有者、使用者、社會公眾之間的權(quán)利與利益，提倡知識共享，實現(xiàn)知識創(chuàng)新，但其前提是保障權(quán)利人固有的合法權(quán)益。因此，知識產(chǎn)權(quán)是受保護的，同時知識產(chǎn)權(quán)保護要受到合理使用、許可使用等一定的限制，目的是保護知識產(chǎn)權(quán)所有人權(quán)利的同時，促進知識的應(yīng)用，維護社會利益，實現(xiàn)知識共享與知識創(chuàng)新。
在知識管理過程中，對知識的加工、集成，形成知識產(chǎn)品，并通過服務(wù)來體現(xiàn)知識創(chuàng)新，都與知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)，因此，要充分認識知識產(chǎn)權(quán)的重要性，深刻理解知識產(chǎn)權(quán)與知識管理的內(nèi)在關(guān)系。
3．2尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)
尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)在知識管理過程中具有重要意義，是知識產(chǎn)權(quán)制度在知識管理中一個重要體現(xiàn)。知識管理是建立在他人智力成果基礎(chǔ)之上的，只有尊重他人的智力成果，才有可能尊重自己的智力成果。對于享有知識產(chǎn)權(quán)的知識，要根據(jù)使用目的．合理地使用他人成果，尊重他人知識產(chǎn)權(quán)。如果是基于商業(yè)目的的使用，則需要授權(quán)使用、付費使用
3．3加強對自主知識產(chǎn)權(quán)的管理
對自己的知識產(chǎn)品，它耗費了本組織及其成員大量的智力與勞動，具有新穎性、獨創(chuàng)性，享有知識產(chǎn)權(quán)，因此要加強對自主知識產(chǎn)權(quán)的管理，實行無形資產(chǎn)戰(zhàn)略管理，建立知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬管理與保護制度、組織內(nèi)部的技術(shù)開發(fā)檔案(資料、文件)管理制度、組織知識產(chǎn)權(quán)的保密、保安制度。根據(jù)組織的使用目的，就其智力成果辦理專利、商標申請和軟件版權(quán)登記，對技術(shù)秘密采取保密措施等。
3．4建立知識管理與知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)調(diào)機制
引言
知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，也稱智力成果權(quán)，它指的是通過智力創(chuàng)造性勞動所獲得的成果，并且是由智力勞動者對成果依法享有的專有權(quán)利。這種權(quán)利包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。人身權(quán)利是指權(quán)利同取得智力成果的人的人身不可分割，是人身關(guān)系在法律上的反映。財產(chǎn)權(quán)是智力勞動成果被法律承認以后，權(quán)利人可利用智力勞動成果取得報酬或者得到獎勵的權(quán)利，這種權(quán)利也稱之為經(jīng)濟權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)保護的客體是人的心智、人的智力的創(chuàng)造，是人的智力成果權(quán)，它是在科學、技術(shù)、文化、藝術(shù)領(lǐng)域從事一切智力活動而創(chuàng)造的智力成果依法享有的權(quán)利，
1 科研院所知識產(chǎn)權(quán)管理中存在的問題
1.1 知識產(chǎn)權(quán)保護制度自身的缺陷
1980年我國才加入世界知識產(chǎn)權(quán)組織，1984年才開始實施第一部《專利法》。目前雖然已經(jīng)制定了較為全面的知識產(chǎn)權(quán)保護法律，并應(yīng)實際之需作過調(diào)整和修改，但是，我國的《專利法》、《商標法》、《版權(quán)法》在實際操作過程中仍表現(xiàn)出一些本身的不合理性。例如，專利法規(guī)定的專利審批期限過長，專利費用過高，導(dǎo)致科研院所往往因害怕在專利申請中投入過多的時間和精力而淺嘗輒止。實踐中，專利審查機構(gòu)由于不受期限的約束，常有任意拖延專利實質(zhì)審查時間的情況出現(xiàn)。專利的審查期限過長往往使得申請的專利技術(shù)喪失先進性，損害了申請人的利益，打擊了申請人的積極性。
1.2 知識產(chǎn)權(quán)司法機關(guān)執(zhí)法不力
法律的保護不僅在于立法的完善，更重要的是依賴于有力的執(zhí)法。然而調(diào)查表明，科研院所對知識產(chǎn)權(quán)保護的指責更多地集中于司法機關(guān)的執(zhí)法不力。法院與仲裁機構(gòu)在知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的處理中無法達到及時、正確的裁斷要求，使得侵權(quán)糾紛中無法及時確定權(quán)屬，打擊侵權(quán)行為。這里除了由于司法機構(gòu)、組織制度原因造成的工作作風拖沓、辦案效率低下問題，同時也有司法機關(guān)人員的專業(yè)知識欠缺的原因。
1.3 中介市場很不完善
市場經(jīng)濟中，中介機構(gòu)發(fā)揮著十分重要的作用，尤其是在知識產(chǎn)權(quán)管理這種專業(yè)知識要求很高的市場中，專利機構(gòu)應(yīng)發(fā)揮應(yīng)有職能。知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)不僅可減少科研院所申請過程中所需要的時間，同時還可抓住侵權(quán)行為的要害，收集有利證據(jù)打擊侵權(quán)。然而我國的知識產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)缺乏，人員素質(zhì)難以滿足相應(yīng)需求。
1.4 科研院所自身知識產(chǎn)權(quán)管理意識不強
我國知識產(chǎn)權(quán)制度建立比較晚，知識產(chǎn)權(quán)管理意識比較弱。這主要體現(xiàn)在三個方面：
1.4.1 科研院所能真正重視知識產(chǎn)權(quán)保護、在內(nèi)部建立知識產(chǎn)權(quán)制度、運用制度為自己的技術(shù)開發(fā)和科研院所發(fā)展服務(wù)的還不多。
1.4.2 專利的申請量少，質(zhì)量不高。⑧知識產(chǎn)權(quán)的管理大多停留在保護層面，還沒進入資本化運作。
2 原因分析
2.1 科研院所行為方面體現(xiàn)出的問題的原因分析
科研院所行為方面存在的問題，即科研院所在知識產(chǎn)權(quán)管理方面的行為方式及結(jié)果。例如，科研院所知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，缺少主動性，知識產(chǎn)權(quán)管理工作缺少戰(zhàn)略等。原因之一是過去體制的慣性影響。我國過去實行計劃經(jīng)濟條件下的成果管理體制，轉(zhuǎn)向知識產(chǎn)權(quán)法律保護體制的時間較短，人們還受過去成果管理體制的慣性影響，從而對知識產(chǎn)權(quán)管理缺乏了解和認識，取得的研究成果往往不是申請知識產(chǎn)權(quán)保護，而是以等方式處理。原因之二是由于我國知識產(chǎn)權(quán)保護體系的不完善，削弱了科研院所實施知識產(chǎn)權(quán)管理取得的收益，導(dǎo)致科研院所缺少進行知識產(chǎn)權(quán)管理的積極性。
2.2 制度方面導(dǎo)致的問題的原因分析
上面的分析表明，制度缺陷是我國科研院所知識產(chǎn)權(quán)管理行為方面存在問題的更深層次原因，其產(chǎn)生的影響更為深遠。那么，造成我國知識產(chǎn)權(quán)制度方面缺陷的原因是什么呢?要回答這個問題，首先需要對制度的形成進行分析。制度不是天然就有的，制度的形成與完善是一個不斷變遷的過程。制度變遷的路徑要分為誘致性制度變遷和強制性制度變遷。前者是指一群(個)人在響應(yīng)由制度不均衡引致的獲利機會時所進行的自發(fā)性變遷；后者是指由政府法令引起的變遷；自發(fā)性制度變遷通常也需要政府行動來加以促進。誘致性制度變遷是在獲利機會的誘導(dǎo)下利益各方長期博弈的結(jié)果，其變遷是緩慢的，而強制性制度變遷則可由政府直接頒布法令實現(xiàn)。而且，如果誘致性創(chuàng)新是新制度安排的惟一來源的話，那么一個社會中制度安排的供給將少于社會最優(yōu)。因為自發(fā)性制度變遷通常也需要政府行動來加以促進?？蒲性核鶅?nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)章制度的形成主要是誘致性制度變遷，它是一個緩慢的過程，這也是我國科研院所內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)章制度目前仍不健全的原因之一。而科研院所知識產(chǎn)權(quán)管理的外部環(huán)境則主要是強制性變遷，依靠政府頒布的法令。然而我國政府過去階段的任務(wù)重心是進行經(jīng)濟體制改革，而政府本身的機構(gòu)改革有些滯后，這造成一方面立法不完善，另一方面政府機構(gòu)效率低下，執(zhí)法不力降低了強制性制度變遷的作用。
3 政策建議及對策
3.1 政府在推動知識產(chǎn)權(quán)保護上要發(fā)揮更大作用
第一，政府應(yīng)加強與發(fā)達國家知識產(chǎn)權(quán)方面的交流，了解世界知識產(chǎn)權(quán)法律、政策方面的新進展。從而加強和完善我國的知識產(chǎn)權(quán)立法，制定適應(yīng)我國經(jīng)濟發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)政策和法律。
第二，加強知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法。由于知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法涉及的法律法規(guī)較多，知識產(chǎn)權(quán)本身的專業(yè)性很強，使得這方面的執(zhí)法難度較大，而我國執(zhí)法人員的水平也有待提高。
第三，政府可引導(dǎo)和加強知識產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)的建設(shè)。政府通過制定政策對中介市場加強管理和指導(dǎo)。并逐漸放開，通過行業(yè)自律和市場化運作，促進知識產(chǎn)權(quán)中介市場的完善。
3.2 科研院所應(yīng)成為知識產(chǎn)權(quán)保護的主體
第一，科研院所領(lǐng)導(dǎo)要增強知識產(chǎn)權(quán)管理意識，加強知識產(chǎn)權(quán)管理的戰(zhàn)略研究，并與科研院所業(yè)務(wù)戰(zhàn)略和技術(shù)創(chuàng)新工作緊密相結(jié)合。
第二，科研院所要完善知識產(chǎn)權(quán)管理的組織機構(gòu)和人員設(shè)置。設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理部門，配備專門的人員，并受科研院所決策層的直接領(lǐng)導(dǎo)。這一部門的職能是制定科研院所知識產(chǎn)權(quán)管理的各項規(guī)章制度，并監(jiān)督其實施情況；負責科研院所知識產(chǎn)權(quán)的申請、保護工作，開展知識產(chǎn)權(quán)管理的策略研究；負責科研院所員工的知識產(chǎn)權(quán)知識培訓等。
互聯(lián)網(wǎng)自誕生之日起，就與知識產(chǎn)權(quán)有著千絲萬縷的聯(lián)系，傳統(tǒng)的商標、版權(quán)甚至專利制度在互聯(lián)網(wǎng)世界中同樣存在和適用，谷歌數(shù)字圖書館的出現(xiàn)使得國際互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護面臨著新的要求和挑戰(zhàn)。數(shù)字圖書館是指以數(shù)字形式儲存和處理信息的圖書館，是將計算機技術(shù)、通信技術(shù)、微電子技術(shù)等綜合為一體的信息服務(wù)系統(tǒng)。與傳統(tǒng)的圖書館相比，其最大的特點在于信息資源的數(shù)字化、信息傳遞的網(wǎng)絡(luò)化、信息利用共享和信息實體虛擬化。
一、谷歌數(shù)字圖書館的產(chǎn)生背景
谷歌被公認為目前全球規(guī)模最大的搜索引擎，它提供了簡單易用的免費服務(wù)，在國外，谷歌搜索引擎市場的占有率遠超過75％，微軟和雅虎也不得不甘拜下風。但是，GooSe的野心遠遠還不止于此。2l世紀初，谷歌公司憑借敏銳的商業(yè)嗅覺發(fā)現(xiàn)，雖然互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)在很大程度上改變了信息世界，但圖書卻一直落后。因為目前世界上多數(shù)的圖書并不向公眾開放，谷歌公司認為建立“數(shù)字圖書館”可以使全球網(wǎng)絡(luò)用戶通過互聯(lián)網(wǎng)能重新看到這些人類知識的結(jié)晶。
在征得美國國會圖書館等幾十家知名圖書館的同意之后，谷歌公司將牛津大學、密歇根大學、斯坦福大學以及紐約公共圖書館等幾家頂級研究性圖書館的館藏著作轉(zhuǎn)化成為電子文件，放到網(wǎng)上讓人們免費搜索閱讀，迄今為止已完成了對1000多萬冊圖書的掃描。谷歌公司跟每個圖書館的合約都略有不同。例如，他們將會從斯坦福大學挑選800萬冊圖書；而在跟密歇根大學簽訂的合約中，圖書的數(shù)量也達到了700萬冊；在跟哈佛大學最初合作的過程中，只能選取4萬冊圖書；跟牛津大學圖書館的合約中更明確規(guī)定，1900年以前出版的圖書只能限量取用。相對于一些大學圖書館在書籍取用數(shù)量以及范圍上的限制，紐約公共圖書館則慷慨地將一些沒有版權(quán)限制、易碎的珍貴館藏都提交了出來，因為該圖書館的官員認為，或許很多學者會對這些資料感興趣。2004年谷歌公司計劃對全球已經(jīng)絕版或已退出圖書市場的圖書進行掃描后建立“谷歌數(shù)字圖書館”的計劃一經(jīng)推出，立即引起軒然大波。其支持者們認為谷歌此舉使得人們有機會接觸許多本來無法接觸到的孤本和珍貴史料，不僅為研究人員提供了便利，也為發(fā)揮史料的科研價值和史料的永久保存做出了重要貢獻。但部分作者和出版商卻對其進行嚴厲指責，認為谷歌沒有征得作者本人和出版商的同意就將圖書掃描，并通過互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供，構(gòu)成了對著作權(quán)和版權(quán)的侵犯，指責谷歌“盜竊”全球文化成果，企圖利用其在搜索引擎市場上的“壟斷”地位搶占數(shù)字圖書市場。一些作者和出版商甚至將谷歌告上了法庭。因此，作為一種特殊的技術(shù)創(chuàng)新，互聯(lián)網(wǎng)信息的社會公眾獲取與互聯(lián)網(wǎng)信息知識產(chǎn)權(quán)保護之間的矛盾，已經(jīng)成為互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的重要研究課題。
從積極的角度來看，通過關(guān)鍵詞來搜索書籍以及研究文獻，不僅可以縮短學術(shù)研究成果傳播的時間、減少傳播過程中所花費的金錢，同時以一種十分便捷的方式拓寬了科學家們研究的視野。但是，從負面的角度來看，由誰來揀選這些資源?誰來進行管理和鑒別的工作，以此預(yù)防成千上萬可能會發(fā)生的斷章取義?谷歌的用戶會不會因為使用了網(wǎng)絡(luò)圖書館而最終舍棄了通過閱讀一本書、查閱一份歷史資料，然后在漫長的研究中尋獲珍寶的喜悅?這些搜索文獻是否能夠通過一定的改良，來減輕那些已經(jīng)身陷書海的學生的困擾?如何鑒別網(wǎng)絡(luò)資源的真?zhèn)?在傳統(tǒng)的圖書館中，圖書管理員通過專業(yè)的圖書歸類方式，讓人們更方便地揀選所需要的資料，在谷歌推行的這種計劃中，這些圖書管理員將充當什么角色?他們是否也會加入合作，來刪減信息中的冗余部分?并且，谷歌的數(shù)字圖書館業(yè)務(wù)給亞馬遜公司造成了嚴重威脅，亞馬遜公司以經(jīng)營網(wǎng)上書店起家，一直將網(wǎng)絡(luò)售書作為主業(yè)。它依靠所開發(fā)的電子書閱讀器Kindle獲得了豐厚利潤，而谷歌數(shù)字圖書館的出現(xiàn)使讀者多了一個獲取電子讀物的重要來源，勢必對亞馬遜公司造成嚴重威脅。與此同時，谷歌的搜索圖書功能可能會促使谷歌訪問量進一步增加，從而帶來更多廣告收益，這也是其主要競爭對手雅虎和微軟不愿看到的結(jié)果。
二、谷歌數(shù)字圖書館引發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)問題
1．各國對谷歌數(shù)字圖書館的態(tài)度各不相同
2005年5月，美國作家協(xié)會等多家組織起訴了谷歌，當時美國作家協(xié)會(AuthorsGuild)與美國出版商協(xié)會(AmericanAssociationofPublishers)控告其圖書掃描計劃侵犯了他們的版權(quán)，而谷歌公司則主張有權(quán)在網(wǎng)絡(luò)上顯示書籍的信息，特別是仍受著著作權(quán)保護、但無主(or-phna)的著作物，像是絕版書或作者找不到的書籍。這些作者必須在5月5日最后期限前選擇退出Gogle的計劃，否則就會被納入和解案。在重重壓力之下，2008年10月，谷歌與美國作家協(xié)會和美國出版商協(xié)會達成庭外和解，谷歌將出資1．25億美元組建一個名為Bookmhgt~Registry的登記機構(gòu)，充當谷歌和出版商之間的中介并與版權(quán)人分成數(shù)字圖書業(yè)務(wù)收入，確保版權(quán)所有人能獲得合理報酬，而谷歌則會在使用這些作品時為此支付一定的費用，支持和解協(xié)議的包括威斯康星大學、美國殘疾人協(xié)會和美國學生協(xié)會。谷歌表示，此項和解協(xié)議有利于數(shù)字圖書產(chǎn)業(yè)的競爭，因為該協(xié)議為業(yè)內(nèi)公司提供了更多可供銷售的內(nèi)容。谷歌同時拒絕將所掃描圖書授權(quán)給其他公司，并指出微軟和亞馬遜等公司曾放棄圖書掃描項目，而谷歌則堅持這一方面的投資。谷歌公司的產(chǎn)品與知識產(chǎn)權(quán)副法律官員AlexnaderMaegillivray曾指出：這項和解案的內(nèi)容巨細靡遺，而我們希望確定各地的著作權(quán)人都有充分的時間考慮清楚，確定這么做是對的。這正是我們請求法院準許把選擇退出截止日期再延長60天的理由。
與美國政府的默許態(tài)度不同的是，歐盟對于谷歌數(shù)字圖書館計劃的態(tài)度顯得十分強硬。歐盟許多政治家、圖書館和出版商都對和解協(xié)議不滿，其中尤其以法國和德國政府的態(tài)度最為強硬。法國政府認為，在谷歌公司的數(shù)據(jù)庫中有許多圖書來自于歐洲地區(qū)的作者，而谷歌公司在未經(jīng)這些作者授權(quán)的情況下，擅自將這些圖書進行電子化，由此法國政府擔心谷歌將來可能會在這一領(lǐng)域形成壟斷。因此，法國政府認為谷歌公司有能力決定將哪些圖書放入數(shù)據(jù)庫，或者將哪些圖書進行移除。對于谷歌而言，那些缺乏商業(yè)價值的圖書將被谷歌從數(shù)據(jù)庫中移除。德國政府表示，谷歌公司的在線圖書服務(wù)違反了德國國內(nèi)的版權(quán)法，另外，谷歌的該項服務(wù)還可能會損害德國互聯(lián)網(wǎng)用戶的隱私權(quán)。因此，法國和德國政府分別于2009年9月上旬向美國曼哈頓聯(lián)邦法院提出相關(guān)的反對意見。根據(jù)計劃，美國法院將于2010年10月7日就此事舉行聽證會，以決定此事的解決方案。另外，包括歐洲圖書銷售聯(lián)盟在內(nèi)的一些團體也對谷歌的數(shù)字圖書館表示反對，他們認為谷歌的這份協(xié)議一旦獲得通過，將取得市場上的壟斷地位，這對圖書出版業(yè)會造成影響；另外一些觀點認為，由于谷歌這份協(xié)議只適用于美國本土，這對歐洲以及其它地區(qū)的讀者來說不公平，換言之，美國讀者可以閱讀或下載歐洲的書籍，而歐洲讀者卻沒有這樣的條件。針對以上種種聲討，最終谷歌正式向歐洲出版商做出了讓步：它將在協(xié)議中刪除全部目前在市場上的歐洲圖書，只對歐盟圖書館中1869年之前出版的圖書進行掃描。
2．互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)糾紛的相關(guān)法律
美國是國際互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)源地，美國互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展水平也一直居于世界領(lǐng)先地位。相應(yīng)地，互聯(lián)網(wǎng)上的版權(quán)糾紛也最早出現(xiàn)在美國，在20世紀90年代初，美國就出現(xiàn)了一系列因版權(quán)作品被擅自上傳到互聯(lián)網(wǎng)上供公眾隨意訪問而引起版權(quán)糾紛。1998年10月，美國國會通過了使美國版權(quán)法適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境而制定的l(跨世紀數(shù)字化版權(quán)法》，說明美國一直在致力于解決互聯(lián)網(wǎng)所引起的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題。歐盟2001年5月頒布了
版權(quán)法的立法目的就是鼓勵傳播，而不是限制傳播。但是，由于傳播媒介不同、傳播手段不同，版權(quán)法中所調(diào)整的傳播行為十分廣泛和復(fù)雜，正因為如此，很難正式確定包括所有傳播行為的“傳播權(quán)”的含義。在美國，雖然沒有單獨設(shè)定向公眾傳播權(quán)，但在將他人的版權(quán)作品上網(wǎng)的過程中，未經(jīng)許可將他人作品數(shù)字化和將數(shù)字化作品刊載于互聯(lián)網(wǎng)上都可能侵犯版權(quán)人的傳統(tǒng)版權(quán)(如復(fù)制權(quán))，作為只提供數(shù)字化作品與互聯(lián)網(wǎng)連接的行為人在他人的侵權(quán)行為中起到了輔助作用，即構(gòu)成輔助侵權(quán)。由此，谷歌圖書搜索確實違反了美國版權(quán)法的規(guī)定，應(yīng)當受到法律制裁。
三、谷歌數(shù)字圖書館面臨的反壟斷訴訟
近10年來，美國最大的反壟斷案都圍繞科技公司展開，這些案件都是由美國政府操刀，以應(yīng)對具有廣泛影響力的科技公司，其中包括電信寡頭AT&T、大型機巨頭IBM及Pc軟件巨擘微軟。由于在互聯(lián)網(wǎng)搜索市場的統(tǒng)治性地位，在反壟斷問題上，谷歌公司已成為新的微軟，即使是在布什政府當政期間，谷歌也由于反壟斷問題被迫放棄了與雅虎之間的廣告合作。從各方面來看，谷歌似乎都是一個合適的反壟斷目標，尤其考慮到該公司持有大筆現(xiàn)金可用于支付罰款，而這樣的統(tǒng)治性地位也為谷歌進軍其他市場提供了便利。
一直以來，美國反壟斷執(zhí)法的嚴厲程度都與當任政府對待反壟斷的態(tài)度密切相關(guān)。在克林頓政府時代共提訴12件與合并或收購無關(guān)的反壟斷官司。其中還包括對微軟壟斷市場的長期訴訟，當時法官還裁決微軟必須一分為二。到了布什政府時代只提起3件反壟斷訴訟，其被告包括產(chǎn)業(yè)零件供應(yīng)商AmstedIndustries、媒體集團MediaNewsGroup與芯片制造商Microsemi等。奧巴馬政府對反壟斷的積極作為，將讓他傾向克林頓政府時代，奧巴馬政府宣布將改變原布什政府的做法，加大反壟斷監(jiān)管，尤其是針對壟斷企業(yè)，這種做法與歐盟非常接近，后者曾于2009年5月以濫用壟斷地位排擠競爭對手為由向英特爾處以高達14．5億美元的罰款。在新的監(jiān)管環(huán)境下，在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中影響力正不斷加大的谷歌或?qū)⒚媾R最大風險。曾在克林頓政府中代表Netscapc的利益對微軟進行了反壟斷調(diào)查的律師代表瓦爾尼表示，“微軟的壟斷體現(xiàn)在桌面上，而谷歌的壟斷則體現(xiàn)在新興的云計算行業(yè)，它積聚了‘巨大的市場力量’，可能創(chuàng)建一個客戶無力逃避的生態(tài)系統(tǒng)”。
硅谷反壟斷律師加里·雷貝克(GaryReback)于2009年9月6日向法庭提交文件，反對谷歌圖書的和解方案。他指出，這一和解方案是非法的，美國司法部應(yīng)要求谷歌將掃描的圖書提供給競爭者。雷貝克是“開放圖書聯(lián)盟”的發(fā)起人之一，其成員包括谷歌的直接競爭對手微軟、雅虎和亞馬遜，還有一些公共機構(gòu)如互聯(lián)網(wǎng)檔案館、紐約圖書館學會和美國新聞工作者與作家協(xié)會(這個聯(lián)盟曾被谷歌的高層戲稱為“酸葡萄聯(lián)盟”)。雷貝克表示，“谷歌與美國作家協(xié)會和美國發(fā)行商協(xié)會達成的和解協(xié)議使發(fā)行商和谷歌能控制數(shù)字圖書的價格，如果不通過這一和解協(xié)議，而通過自由的市場競爭，谷歌將永遠不會在數(shù)字圖書市場取得統(tǒng)治性地位。谷歌不愿通過開放的市場競爭獲得份額，而是希望使用法律程序來獲得優(yōu)勢地位?！倍雀韫揪芙^接受“開放圖書聯(lián)盟”對它涉嫌壟斷的指責，雙方的對峙由此愈演愈烈。
1 原創(chuàng)性高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)及其界定與測量
原創(chuàng)性高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)是指采用新技術(shù)而形成的相同或相近高新技術(shù)企業(yè)群體，或者是圍繞高新技術(shù)而生成的新興的企業(yè)群體，其中所采用的新技術(shù)是一種根本性創(chuàng)新。國內(nèi)外文獻研究創(chuàng)新較早,但將原始創(chuàng)新與高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)結(jié)合起來分析原創(chuàng)性高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的文獻很少，缺乏系統(tǒng)的研究。
我國的高新技術(shù)范圍共11項，涉及電子與信息技術(shù)、生物工程和新醫(yī)藥技術(shù)、新材料及應(yīng)用技術(shù)、先進制造技術(shù)、航空航天技術(shù)、現(xiàn)代農(nóng)業(yè)技術(shù)、新能源與高效節(jié)能技術(shù)、環(huán)境保護新技術(shù)、海洋工程技術(shù)、核應(yīng)用技術(shù)及其他在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)改造中應(yīng)用的新工藝、新技術(shù)。在高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中要確定哪些是屬于原創(chuàng)性的，有一定難度。筆者根據(jù)國家的有關(guān)規(guī)定和相關(guān)學者的研究主要認為有四大主要衡量指標：核心自主知識產(chǎn)權(quán)、科技成果轉(zhuǎn)化能力、研究開發(fā)的組織管理水平和成長性指標管理論文，并且占有的權(quán)重應(yīng)分別是0.3、0.3、0.2和0.2.
其中核心自主知識產(chǎn)權(quán)主要是指產(chǎn)業(yè)內(nèi)企業(yè)擁有的專利、軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)、植物新品種等核心自主知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量（不含商標）；科技成果轉(zhuǎn)化能力，主要是最近3年內(nèi)科技成果轉(zhuǎn)化的年平均數(shù)；研究開發(fā)的組織管理水平包括：（1）制定了研究開發(fā)項目立項報告;（2）建立了研發(fā)投入核算體系；（3）開展了產(chǎn)學研合作的研發(fā)活動；（4）設(shè)有研發(fā)機構(gòu)并具備相應(yīng)的設(shè)施和設(shè)備；（5）建立了研發(fā)人員的績效考核獎勵制度中國期刊全文數(shù)據(jù)庫。成長性指標主要有總資產(chǎn)增長率和銷售增長率，具體計算方法如下：總資產(chǎn)增長率＝1/2（第二年總資產(chǎn)額÷第一年總資產(chǎn)額＋第三年總資產(chǎn)額÷第二年總資產(chǎn)額）－1；銷售增長率＝1/2（第二年銷售額÷第一年銷售額＋第三年銷售額÷第二年銷售額）－1。經(jīng)過上述篩選，本文選擇了醫(yī)藥、航空航天、通信設(shè)備制造、電子計算機及辦公設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備及儀器儀表5個行業(yè)的樣本。
2 原創(chuàng)性高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成長影響因素模型
對原創(chuàng)性高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成長演化及其影響因素進行實證分析的第一步是建立模型。本文認為原創(chuàng)性高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成長主要受創(chuàng)新資本投入和人力資本投入的影響，據(jù)此將主導(dǎo)性高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成長的評價模型表示如下:
Y=LαKβ
其中Y表示產(chǎn)業(yè)成長，L表示創(chuàng)新的人力資本投入，K表示投入的創(chuàng)新資本，α和β表示人力投入和資本投入對產(chǎn)業(yè)成長的影響。
對上式兩邊先取對數(shù)后求導(dǎo)，得出:
(dy/dt)/Y=α(dL/dt)/L+β(dK/dt)/K
α——人力投入的影響系數(shù);
β——創(chuàng)新資本投入的影響系數(shù);
三、原創(chuàng)新高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)成長影響因素的實證分析
（一）數(shù)據(jù)來源與處理
1.數(shù)據(jù)來源及處理
實證分析的一項前提性基礎(chǔ)工作就是數(shù)據(jù)的分析與整理。根據(jù)中國現(xiàn)有統(tǒng)計資料的情況，在己經(jīng)公開出版的文獻資料中，幾乎沒有完整的適合我們要求的數(shù)據(jù)資料。因此，現(xiàn)有的統(tǒng)計資料的實際情況決定了模型所需要的數(shù)據(jù)只有通過適當?shù)臄?shù)據(jù)處理的方式才能獲得。本文所取原始數(shù)據(jù)來源于《中國統(tǒng)計年鑒》、《中國高技術(shù)產(chǎn)業(yè)統(tǒng)計年鑒》和科技部網(wǎng)站。
（二）原創(chuàng)性高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的描述性統(tǒng)計數(shù)據(jù)
原創(chuàng)性高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的新產(chǎn)品銷售收入保持持續(xù)增長趨勢，1995年一2009年高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的新產(chǎn)品銷售收入均基本處于上升趨勢管理論文，新產(chǎn)品銷售收入的提升說明產(chǎn)業(yè)附加值、產(chǎn)業(yè)技術(shù)水平不斷提高，產(chǎn)業(yè)不斷成長，見下表1。
表 1 原創(chuàng)新高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)新產(chǎn)品銷售收入（單位：億元）
年份
行業(yè)
1995
2000
2005
2006
2007
2008
2009
醫(yī)藥
61.53
170.26
469.36
569.92
712.69
948.91
1248.32
航空航天
59.01
81.33
337.35
305.04
379.13
472.98
272.17
通信設(shè)備制造
350.18
1630.81
3852.04
4173.48
6013.02
6759.08
8232.77
電子計算機及辦公設(shè)備
36.64
537.00
2070.09
2963.11
2814.74
4227.74
2253.12
醫(yī)療設(shè)備及儀器儀表
31.00
64.42
185.82
237.31
