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時間：2022-03-25 17:44:04
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一、資產(chǎn)證券化和信貸資產(chǎn)證券化
1資產(chǎn)證券化的概念。資產(chǎn)證券化(Asset-backedSecurities，ABS)，是指將缺乏流動性但具有可預(yù)期的、穩(wěn)定的未來現(xiàn)金流收入的資產(chǎn)組建資產(chǎn)池，并以資產(chǎn)池所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為支撐發(fā)行證券的過程和技術(shù)。
2資產(chǎn)證券化的起源。資產(chǎn)證券化的起源可追溯到20世紀(jì)60年代末的美國。當(dāng)時，由于通貨膨脹加劇，利率攀升，使金融機(jī)構(gòu)的固定資產(chǎn)收益率逐漸不能彌補短期負(fù)債成本。為了緩解金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)流動性不足的問題，政府開始啟動住房抵押貸款二級市場，為房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和復(fù)興開辟一條資金來源的新途徑。1968年美國推出了最早的抵押貸款債券。1983年針對投資者對金融工具不同的期限要求，又設(shè)計發(fā)行了抵押保證債券。到1990年，美國3萬多億美元未償還的住宅抵押貸款中，50％以上實現(xiàn)了證券化。當(dāng)前，資產(chǎn)證券化已成為美國資本市場上最重要的融資工具之一，遍及應(yīng)收賬款、版權(quán)專利費、信用卡、汽車貸款、消費品分期付款等領(lǐng)域。金融管制的放松和《巴塞爾協(xié)議》的實施，也大大刺激了資產(chǎn)證券化在世界各國的發(fā)展。
3資產(chǎn)證券化出現(xiàn)的意義。資產(chǎn)證券化在很多國家都是政府為促進(jìn)房地產(chǎn)市場的發(fā)展而出現(xiàn)的，這宣告了一種全新融資技術(shù)和金融工具的誕生，它在一定程度上激活和豐富了國際金融市場，并且在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著不可替代的重要作用，可能成為未來資本市場融資方式的主力軍。
作為一種有效的結(jié)構(gòu)融資方式，它通過對流程進(jìn)行精妙的設(shè)計安排，使融資者和投資者等各利益參與方按照它們各自的承諾所確立的各種合約，能夠相互支持、相互牽制，為發(fā)起人和投資者各自開辟了新的融資渠道和投資渠道，進(jìn)而達(dá)到風(fēng)險分擔(dān)、互利共贏的目的。然而，由于收益和風(fēng)險的伴生性，資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)在給融資者和投資者帶來收益的同時，整個證券化業(yè)務(wù)過程每一業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)均存在不同程度的風(fēng)險。
4信貸資產(chǎn)證券化是狹義的資產(chǎn)證券化。廣義的資產(chǎn)證券化包括以下四類：實體資產(chǎn)證券化、信貸資產(chǎn)證券化、證券資產(chǎn)證券化、現(xiàn)金資產(chǎn)證券化。狹義的資產(chǎn)證券化是指信貸資產(chǎn)證券化，即以信貸資產(chǎn)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的證券化，包括住房抵押貸款、汽車貸款、消費信貸、信用卡賬款、企業(yè)貸款等信貸資產(chǎn)的證券化。本文探討的重點是信貸資產(chǎn)證券化，即狹義的資產(chǎn)證券化。
二、我國實行信貸資產(chǎn)證券化的意義
1增強資產(chǎn)的流動性，提高銀行總體盈利水平。資產(chǎn)證券化的初衷就是使缺乏流動性的資產(chǎn)組合起來變現(xiàn)和出售，以盡快收回資金，增大貨幣的擴(kuò)張效應(yīng)。在傳統(tǒng)的信貸管理方法下，短期存款負(fù)債與長期貸款資產(chǎn)期限的不匹配，增加了商業(yè)銀行的經(jīng)營風(fēng)險。如果將貸款證券化，使長期被占用的銀行貸款轉(zhuǎn)化為證券出售給投資者，則整個金融系統(tǒng)就有了一種新的流動性機(jī)制，銀行就可較快地回收資金，擴(kuò)大金融資金來源渠道。資產(chǎn)證券化本身并不意味著收入的增加，而在于釋放資本，以獲得更好的投資機(jī)會。把釋放的資本用于其他較高邊際收益的項目，將增加更多的潛在利潤。此外，通過資產(chǎn)證券化，商業(yè)銀行可以獲得更多的收入途徑：如利用收取本息與轉(zhuǎn)交托管人的時間差可獲得浮利收入、附加收入等。另外，銀行可在降低風(fēng)險的同時保持對地區(qū)和行業(yè)的相對優(yōu)勢，擴(kuò)展其他業(yè)務(wù)，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。
2增進(jìn)銀行資產(chǎn)的安全性。證券化的金融制度不但提供了高度的資產(chǎn)流動性，而且導(dǎo)致了大量替代品和投資機(jī)會的產(chǎn)生。通過證券化組合、出售、購入，商業(yè)銀行的風(fēng)險被分散給了其他投資機(jī)構(gòu)和單個投資者，加強了銀行系統(tǒng)的安全性。資產(chǎn)證券化也為處理銀行不良資產(chǎn)提供了一個新的解決思路。
3改善信貸結(jié)構(gòu)，優(yōu)化商業(yè)銀行的資源配置。通過建立資產(chǎn)證券化市場，實現(xiàn)貸款等資產(chǎn)的流通轉(zhuǎn)移，回流資金，獲得新的投資機(jī)會，可以在較大程度上盤活資產(chǎn)和轉(zhuǎn)移信貸風(fēng)險。同時還能夠刺激居民住房貸款、汽車貸款及耐用消費品貸款，有效地解決消費信貸的資金約束問題?？梢?，信貸資產(chǎn)證券化作為一種典型的金融創(chuàng)新，為貨幣政策更好地發(fā)揮作用拓展了空間，為商業(yè)銀行配合貨幣政策實施提供了更多的手段。
4開拓銀行業(yè)與證券業(yè)合作的新領(lǐng)域。資產(chǎn)證券化的推出，改變了傳統(tǒng)銀行以“吸存放貸”為主的角色，使其同時具有“資本經(jīng)營”的職能。首先，資產(chǎn)證券化帶來了融資方式的創(chuàng)新，貸款資產(chǎn)組合多樣化能滿足不同投資者的要求，從而達(dá)到優(yōu)化資源配置的目的。其次，證券化可以使商業(yè)銀行通過在市場中較好地匹配長期和短期的投資者與融資者，真正發(fā)揮金融中介的作用。資產(chǎn)證券化同時也可以拓展證券公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，在發(fā)達(dá)國家的證券市場上，已經(jīng)有許多資產(chǎn)證券化所需的結(jié)構(gòu)化工具被創(chuàng)造出來，如抵押擔(dān)保債券，高級或附屬證書結(jié)構(gòu)及過手證書結(jié)構(gòu)等都是最常用的資產(chǎn)證券化工具。這種多元化、合作化的發(fā)展趨勢，將有助于國際金融業(yè)由分業(yè)到混業(yè)經(jīng)營的實現(xiàn)。
三、我國實行信貸資產(chǎn)證券化存在的風(fēng)險問題分析
可以把我國的信貸資產(chǎn)證券化簡單地分為優(yōu)良資產(chǎn)證券化和不良資產(chǎn)證券化。
1優(yōu)良資產(chǎn)證券化不存在風(fēng)險問題。商業(yè)銀行的資產(chǎn)可分為優(yōu)良資產(chǎn)和不良資產(chǎn)。優(yōu)良資產(chǎn)是指資產(chǎn)按照協(xié)議使用，已經(jīng)及時實現(xiàn)了到期的權(quán)益，并有充分的信心和能力保證未來權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)，沒有其他可能影響資產(chǎn)信用的情況出現(xiàn)。
優(yōu)良資產(chǎn)本身意味著較高的信用和可預(yù)見的現(xiàn)金流，通過適當(dāng)?shù)慕M合和大量的資產(chǎn)，可以產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流。通過真實出售，可以獲得外界高級別的信用支持，實現(xiàn)信用增級?？梢哉J(rèn)為，采取適當(dāng)?shù)臓I銷策略，優(yōu)良資產(chǎn)的證券化能夠順利進(jìn)行。
2不良資產(chǎn)證券化存在的風(fēng)險問題思考。自1999年4月以來我國相繼成立的四家資產(chǎn)管理公司，將資產(chǎn)證券化作為處理不良資產(chǎn)的主要方法之一，標(biāo)志著國家大規(guī)模處理不良資產(chǎn)的決心。但我國商業(yè)銀行20％左右的不良資產(chǎn)率，隱藏著很大的風(fēng)險。因此，不良資產(chǎn)證券化成為廣泛關(guān)注的焦點。
按照人民銀行2002年1月1日開始正式實行的貸款五級分類，正常、關(guān)注、次級、可疑和損失五類貸款中，次級、可疑和損失可以歸于不良資產(chǎn)。損失是指義務(wù)主體不復(fù)存在或完全沒有履行義務(wù)的可能。可疑和次級是指存在或明顯將存在違約可能的資產(chǎn)，但未來仍有全部或部分收回權(quán)益的可能。次級相對可疑來說，流動性要好，保全的可能性大，違約程度輕。不良資產(chǎn)的證券化和優(yōu)良資產(chǎn)證券化相比較，存在以下目前無法克服的困難：
(1)如何處理損失。資產(chǎn)證券化的核心在于解決資產(chǎn)的流動性問題，實質(zhì)是對資產(chǎn)的收益、風(fēng)險、流動性等的重新組合與分配，不會產(chǎn)生額外的收益，不能用來彌補損失或虧損，因此對于損失，資產(chǎn)證券化是無能為力的，損失必須通過核銷或其他方法處理。
對于次級和可疑類，也存在同樣的問題：在處理這兩類貸款的過程中，不可避免的會存在損失。如果通過賬面價值處理，誰將承擔(dān)這種一定存在的損失?商業(yè)銀行不會承擔(dān)損失，因為資產(chǎn)證券化的核心是真實出售，證券對商業(yè)銀行沒有追索權(quán)。特設(shè)交易載體SPV作為一個特設(shè)機(jī)構(gòu)，實際上相當(dāng)于一個“空殼”公司，投有能力承擔(dān)損失。外部擔(dān)保機(jī)構(gòu)對于這種損失更加沒有動力承擔(dān)。
另一種考慮是根據(jù)次級和可疑貸款的期望收益進(jìn)行折價處理。但一方面，商業(yè)銀行根本不愿意折價處理，因為次級和可疑貸款以賬面價值掛在賬上時，不必確認(rèn)損失；但如果在他們在位時確認(rèn)損失，他們就可能會承擔(dān)部分責(zé)任，盡管最終總會追究責(zé)任，但只要不發(fā)生在他們?nèi)紊暇托辛?。另一方面，商業(yè)銀行有動力掩蓋不良資產(chǎn)的資信狀況，通過一些處理減少賬面上的不良資產(chǎn)，把損失轉(zhuǎn)嫁出去，從一定意義上說存在道德風(fēng)險。
(2)不良資產(chǎn)的穩(wěn)定現(xiàn)金流問題。宜于證券化的資產(chǎn)最關(guān)鍵的條件或者最基本的條件，是該資產(chǎn)能夠帶來可預(yù)測的相對穩(wěn)定的現(xiàn)金流，而銀行不良資產(chǎn)能否產(chǎn)生未來現(xiàn)金流或者產(chǎn)生多大的現(xiàn)金流就是一個疑問。按照我國商業(yè)銀行對不良貸款的認(rèn)定方法，能夠按期付息的貸款都是正常貸款，是銀行主要的利潤來源，自然不會被列入剝離范圍。列入剝離范圍的不良貸款中，損失貸款由于不可能產(chǎn)生現(xiàn)金流因而不可能證券化，有可能進(jìn)行證券化的只是次級貸款和可疑貸款，但其中相當(dāng)大的一部分因為體制方面的原因造成了長期“沉淀”。根本不可能產(chǎn)生現(xiàn)金流?？梢哉f，不良資產(chǎn)本身就意味著存在極大的違約風(fēng)險，現(xiàn)金流是極不穩(wěn)定的，資產(chǎn)證券化其本質(zhì)上只是一種交易手段而已，只能在一定程度上分散風(fēng)險而不可能消除風(fēng)險，更不能挽回實際上已經(jīng)形成的損失。
(3)信用擔(dān)保問題。資產(chǎn)證券化，尤其是不良資產(chǎn)的證券化，必須有信用擔(dān)保才能使該證券為市場投資者接受。由于銀行不良貸款已存在有明顯風(fēng)險，因此擔(dān)保主體的尋找將極為困難，雖然國家財政在特定時期必須承擔(dān)保證責(zé)任，但國家財政的承受能力畢竟是有限的。
(4)道德風(fēng)險問題。不良資產(chǎn)的處理，需要高超的技巧，但SPV沒有這種能力，也沒有相應(yīng)的信息；不良資產(chǎn)和商業(yè)銀行有很大的關(guān)聯(lián)，但真實出售后，變得與它無關(guān)，它將不會花精力去處理有關(guān)問題，有時甚至?xí)p害投資者的利益，例如商業(yè)銀行可能要求債務(wù)人將用于歸還證券化資產(chǎn)的款項轉(zhuǎn)移到非證券化的資產(chǎn)上；商業(yè)銀行如果可以通過資產(chǎn)證券化處理不良資產(chǎn)，則對放貸質(zhì)量也更加漠視，反而使不良資產(chǎn)有膨脹的危險；債務(wù)人原先可能為了不破壞與銀行的信任關(guān)系，盡力履行義務(wù)，現(xiàn)在權(quán)利義務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)到與之沒有關(guān)系的SPV上，債務(wù)人更有動力賴賬；如果投資者預(yù)期到這種情況，將不會購買這種證券，存在“逆選擇”問題。
(5)商業(yè)銀行的“舊車市場”效應(yīng)。再考慮這樣一種情況：市場上同時存在兩種證券，一種為優(yōu)良資產(chǎn)證券，一種為不良資產(chǎn)證券，因為信息是不對稱的，信息的披露也是有限的，投資者不能充分了解證券所依附的資產(chǎn)的資信狀況或者了解的成本很高，更重要的是可能存在虛假信息。在一個劣質(zhì)品充斥的市場里，根據(jù)著名的“舊車市場模型”，劣質(zhì)產(chǎn)品將把優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品趕出市場，但根據(jù)上面的分析，只制造劣質(zhì)產(chǎn)品對商業(yè)銀行的意義不大，優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品對商業(yè)銀行更有意義，因此，商業(yè)銀行為了樹立只生產(chǎn)優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的聲譽，必須放棄不良資產(chǎn)證券化的想法。
四、我國不良信貸資產(chǎn)證券化的風(fēng)險控制
資產(chǎn)證券化最早于20世紀(jì)70年代初在美國住房抵押貸款領(lǐng)域創(chuàng)建和應(yīng)用，隨后很快在相近行業(yè)抵押貸款業(yè)務(wù)中展開，形成一種獨具吸引力的全新投資產(chǎn)品，并迅速席卷國際資本市場，被稱為近三十年來國際金融領(lǐng)域最重大的創(chuàng)新之一。
一、我國商業(yè)銀行實施信貸資產(chǎn)證券化的意義
信貸資產(chǎn)證券化是將一系列用途、質(zhì)量、償還期限相同或相近，并可以產(chǎn)生大規(guī)模穩(wěn)定現(xiàn)金流且將已經(jīng)形成的信貸資產(chǎn)集合起來，經(jīng)過一定的組合包裝，以其為基礎(chǔ)資產(chǎn)向投資者發(fā)行證券進(jìn)行融資的過程。當(dāng)前我國商業(yè)銀行開展信貸資產(chǎn)證券化的現(xiàn)實意義主要體現(xiàn)在：
1.增強商業(yè)銀行資產(chǎn)的流動性，分散貸款的非系統(tǒng)風(fēng)險。通過資產(chǎn)證券化，銀行將缺乏流動性的資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為可以交易流通的證券，這就使得商業(yè)銀行在不改變負(fù)債的情況下，提高了資產(chǎn)的流動性，從而有效改善了商業(yè)銀行的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，協(xié)調(diào)了傳統(tǒng)銀行盈利性、流動性和安全性之間的矛盾。通過資產(chǎn)證券化，銀行則可以有效地分散資產(chǎn)組合，降低貸款的非系統(tǒng)性風(fēng)險，同時也可以繼續(xù)維持其原有的穩(wěn)定的客戶群。
2.有利于商業(yè)銀行資本管理，改善資本充足率。目前，我國商業(yè)銀行的資本充足率低于8%的標(biāo)準(zhǔn)，通過對貸款進(jìn)行證券化可以降低資產(chǎn)風(fēng)險度，改善資本充足率。開展低風(fēng)險或無風(fēng)險的中間業(yè)務(wù)，以最小的成本增強流動性和提高資本充足率，在有限的資本條件下實現(xiàn)收益與風(fēng)險的匹配。
3.有利于增強盈利能力，改善商業(yè)銀行收入結(jié)構(gòu)。信貸資產(chǎn)證券化可將期限長、利潤薄的貸款提前兌現(xiàn)，從而加快信貸資產(chǎn)周轉(zhuǎn)速度，提高資產(chǎn)的收益率。另外，貸款銀行在出售基礎(chǔ)資產(chǎn)的同時還可以獲得手續(xù)費、管理費等收入，也可以為其他銀行資產(chǎn)證券化提供擔(dān)保賺取收益，提高中間業(yè)務(wù)收入。
4.有利于化解不良資產(chǎn)，降低不良貸款率。雖然近幾年通過努力，我國商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)率有所下降，但仍高于國際水平，且不良貸款絕對額巨大，對我國金融體系的穩(wěn)定造成隱患。通過資產(chǎn)證券化將不良資產(chǎn)成批量、快速轉(zhuǎn)換為可轉(zhuǎn)讓的資本市場產(chǎn)品，重新盤活部分資產(chǎn)的流動性，將銀行資產(chǎn)潛在的風(fēng)險轉(zhuǎn)移、分散是化解不良資產(chǎn)的有效途徑。
二、我國商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)現(xiàn)狀及信貸資產(chǎn)證券化面臨的障礙
(一)信貸資產(chǎn)結(jié)構(gòu)不合理，流動性差
我國商業(yè)銀行的負(fù)債以短期存款為主，而本應(yīng)由資本市場承擔(dān)的公路、電廠等大量基礎(chǔ)設(shè)施項目卻主要依靠銀行貸款，商業(yè)銀行中長期貸款比重逐年上升。銀行資產(chǎn)(主要是信貸資產(chǎn))長期化與負(fù)債短期化、貸款流動性降低與存款流動性增強兩對矛盾并存，使銀行“短借長用”的矛盾越來越突出，導(dǎo)致流動性風(fēng)險不斷加大。
(二)風(fēng)險過度集中，不良資產(chǎn)比重高，運作效率低
由于創(chuàng)新工具的缺乏，商業(yè)銀行只能被動持有中、長期信貸資產(chǎn)，現(xiàn)實或潛在風(fēng)險不能及時、有效地分散、對沖和轉(zhuǎn)移，風(fēng)險更多的分置于銀行體系中。眾所周知，我國商業(yè)銀行不良貸款率較高，且不良貸款絕對額巨大。商業(yè)銀行在處理不良資產(chǎn)時，只能在未來不定期的收回資金，具有很大的不可預(yù)測性和不穩(wěn)定性，且需耗費大量的人力、物力以及時間和精力。
(三)商業(yè)銀行資本金不足，盈利能力下降
近年來，隨著我國金融資產(chǎn)的快速擴(kuò)張，商業(yè)銀行普遍面臨資本金不足的難題。商業(yè)銀行收入的主要來源仍依靠傳統(tǒng)的利差收入，中間業(yè)務(wù)收入比例很小，以及沉淀的巨額不良資產(chǎn)，導(dǎo)致商業(yè)銀行盈利能力下降。
另外，我國對于信貸資產(chǎn)證券化，無論是理論知識還是實際經(jīng)驗，無論是金融環(huán)境還是法律、會計、稅收環(huán)境都還十分欠缺，存在許多障礙，制約著資產(chǎn)證券化的發(fā)展。突出表現(xiàn)為：資本市場規(guī)模小、結(jié)構(gòu)不盡合理、產(chǎn)品單一、相關(guān)法律法規(guī)不健全、信用評級制度不完善、缺乏規(guī)范的金融中介機(jī)構(gòu)、資本市場發(fā)育程度低、資產(chǎn)支持證券的需求不足等等。
三、實施信貸資產(chǎn)證券化的建議
(一)完善相關(guān)法律法規(guī)。推行資產(chǎn)證券化需要提供一系列的法律、法規(guī)、政策、制度保障。我國政府應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況，在市場準(zhǔn)入和退出，各類參與主體行為規(guī)范、風(fēng)險控制、監(jiān)管主體、會計準(zhǔn)則、稅收制度等方面制訂完善的法律法規(guī)，并根據(jù)實際發(fā)展情況進(jìn)行修改、補充與完善，為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)創(chuàng)造良好的制度環(huán)境并提供有力的法律保障。
(二)完善資本市場建設(shè)，大力培育機(jī)構(gòu)投資者。信貸資產(chǎn)證券化作為一種融資方式，它需要養(yǎng)老基金、商業(yè)銀行、共同基金、保險公司等機(jī)構(gòu)投資者提供穩(wěn)定的資金。由于資產(chǎn)支撐證券的復(fù)雜性，個人投資者不能自覺地防范風(fēng)險，也不能進(jìn)行深入細(xì)致的分析，難以及時科學(xué)的調(diào)整投資策略。因此，在推行銀行信貸資產(chǎn)證券化時，要完善資本市場建設(shè)，大力培育機(jī)構(gòu)投資者，為銀行信貸資產(chǎn)證券化的實施提供大量、持續(xù)、穩(wěn)定的長期資金。
(三)規(guī)范信用評級制度，培育具有影響力的信用評級機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)支撐證券的順利發(fā)行，關(guān)鍵在于能否被投資者所認(rèn)可，而信用評級機(jī)構(gòu)所出具的資信評級結(jié)果往往能左右投資者的選擇。因此，必須建立一個獨立、客觀、公正、透明的信用評級體系，培育一批國內(nèi)具有權(quán)威性的、在國際具有一定影響力的信用評級機(jī)構(gòu)。另外，要加強國內(nèi)評級機(jī)構(gòu)與國際著名評級機(jī)構(gòu)的合作，引進(jìn)先進(jìn)的信用評級技術(shù)和經(jīng)驗，從而提高我國信用評級機(jī)構(gòu)的素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平。
(四)根據(jù)我國銀行實際，選擇適宜證券化的資產(chǎn)。國際資本市場的實踐表明，并非所有的資產(chǎn)都適宜于證券化。信貸資產(chǎn)證券化必須具備以下條件：能在未來產(chǎn)生可預(yù)測的穩(wěn)定的現(xiàn)金流；本息的償還分?jǐn)傆谡麄€資產(chǎn)的存續(xù)期間，而且平均償還期至少為一年；債務(wù)人應(yīng)具有較好的資信，以保證資產(chǎn)支撐證券的未來現(xiàn)金流收益的穩(wěn)定性；證券化的資產(chǎn)應(yīng)具有一定的同質(zhì)性，可使證券化所需的信息成本和交易成本降低；證券化資產(chǎn)的信息應(yīng)具有一定的透明度。
(五)培養(yǎng)相關(guān)高素質(zhì)人才。信貸資產(chǎn)證券化過程需要進(jìn)行大量的資產(chǎn)評估、信用評級、發(fā)行、出售和管理工作，其中還涉及大量的法律、稅收、會計等問題。因此，信貸資產(chǎn)證券化的推進(jìn)需要大量既懂得法律、信用評級、會計、稅收方面的知識，又掌握資產(chǎn)證券化專業(yè)知識，既有先進(jìn)的理論和實踐知識，又充分了解我國的金融市場情況、會計準(zhǔn)則和財稅制度的復(fù)合型人才。政府和各商業(yè)銀行應(yīng)加大對現(xiàn)有相關(guān)從業(yè)人員及未來人才的培養(yǎng)。
一、美國住房信貸資產(chǎn)證券化的運作機(jī)制和主要形式
在美國人看來，當(dāng)貸款人已經(jīng)“創(chuàng)制”了一筆貸款，也就是說，將貸款金額交付給借款人并進(jìn)行了抵押登記后，這筆貸款對貸款人來講是一筆財產(chǎn)，是一種要求將來給付的權(quán)利[1]。自然它也可以像其它財產(chǎn)一樣轉(zhuǎn)讓給投資人。這樣的交易可以使資金流向那些需要貸款的人和地區(qū)。這是美國資產(chǎn)證券化的動因。美國住房資產(chǎn)證券化的基本運作思路是：(1)銀行和其他金融機(jī)構(gòu)向希望買房的借款人發(fā)放貸款，同時借款人須以其所購房產(chǎn)為抵押物抵押給貸款人。(2)貸款人根據(jù)其融資需要，對信貸資產(chǎn)清理估算，將擬證券化資產(chǎn)與其它信貸資產(chǎn)分離，形式資產(chǎn)組合(assetpool)經(jīng)評估后“真實出售”(Truesale)給特設(shè)機(jī)構(gòu)(SpecialPurposeVehicle,SPV)，該資產(chǎn)組合與原所有人“破產(chǎn)隔離”(BankruptcyRemoteness)，成為發(fā)行證券的基礎(chǔ)。貸款人成為發(fā)起人。(3)特設(shè)機(jī)構(gòu)將所購得的若干資產(chǎn)組合分門別類整合成證券化資產(chǎn)，再行評估和信用增級(CreditEnhancement)。(4)特設(shè)機(jī)構(gòu)與投資銀行簽定證券承銷合同，公開發(fā)行證券。所募資金扣除各項服務(wù)費后作為對價支付給原貸款人，原貸款人也成為服務(wù)商，負(fù)責(zé)收取到期貸款本金和利息交付給受托人。(5)特設(shè)機(jī)構(gòu)與信托機(jī)構(gòu)簽訂委托合同，由信托機(jī)構(gòu)作為受托人管理證券化資產(chǎn)，監(jiān)督服務(wù)商，并向投資人定期支付收益。(6)所發(fā)證券在市場公開交易。隨著金融業(yè)務(wù)的創(chuàng)新特別是衍生工具的使用，產(chǎn)生了許多資產(chǎn)證券化形式，但基本上分為兩大類：一是傳遞證券(Pass—ThroughSecurities)。即特設(shè)機(jī)構(gòu)發(fā)行的證券，每份按比例代表整個證券化資產(chǎn)不可分割的權(quán)益，投資者擁有證券化資產(chǎn)直接的所有權(quán)，原貸款人的財產(chǎn)所有權(quán)經(jīng)特設(shè)機(jī)構(gòu)“傳遞”給投資者。美國資產(chǎn)證券化早期發(fā)行的“抵押貸款傳遞證券”(MortgagePass—ThroughSecurities,MPT)即是典型。另一類是抵押債券。與前者相比，特設(shè)機(jī)構(gòu)以債券形式發(fā)行證券，發(fā)行人是債務(wù)人，投資者是債權(quán)人，證券化資產(chǎn)作為擔(dān)保交由受托人保管。在美國很有市場的抵押貸款支持債券(Mortgage—BackedBonds,MBB)、抵押貸款轉(zhuǎn)付證券(MortgagePay—ThroughBonds,MPTB)和抵押擔(dān)保證券(CollateralizedMortgageObligate,CMO)即屬之?？傊绹馁Y產(chǎn)證券化是個相當(dāng)復(fù)雜和系統(tǒng)化的制度機(jī)制，涉及借款人、貸款人、特設(shè)機(jī)構(gòu)、信托機(jī)構(gòu)、信用增級機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)、投資者等眾多主體，而如此復(fù)雜的系統(tǒng)化機(jī)制制度目的只有一個：保護(hù)投資者利益。
二、以投資者保護(hù)為核心的法律規(guī)制
如上所述，資產(chǎn)證券化核心是投資者的保護(hù)，因為證券化過程中的收益和風(fēng)險最終由投資者承擔(dān)，所以，證券化涉及的一系列法律規(guī)制均圍繞保護(hù)投資收益和降低投資風(fēng)險而展開。對投資者而言，投資風(fēng)險主要來自以下幾個方面：一是利率的變化。當(dāng)市場利率高于息票利率(注：息票利率是受托人按期支付給投資者的票面利率，一般由貸款組合中最低的貸款利率減去服務(wù)費、保險費后得出。息票利率可以是固定的，如MBB，可以是按期限不同分為多級別的，如CMO。)時，證券價格下跌，投資者勢必拋售證券，拋售的結(jié)果又使價格進(jìn)一步下跌。二是借款人的違約風(fēng)險。借款人可能因失業(yè)、離婚等情況不履行或遲延履行付款義務(wù)，即使存在違約保險，仍會影響投資者的預(yù)期收益。三是提前還款風(fēng)險。住房抵押貸款期限較長，隨著時間推移，借款人可能隨經(jīng)濟(jì)條件改變或遷移到其他地區(qū)就業(yè)而賣掉住房，另外借款人也可能因利率變動采取再融資手段，這些情況均會導(dǎo)致借款人將未償貸款余額提前償還，從而影響證券現(xiàn)金流。四是服務(wù)商支付遲延。支付遲延指借款人支付抵押貸款款項時起至服務(wù)商將該款項轉(zhuǎn)給投資者時止在時間上的滯后期，因為現(xiàn)金流即時實現(xiàn)是很重要問題，支付遲延顯然減少了投資者收益。五是其他證券化過程的參與者——信用增級機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)、信托機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所——不履行或不適當(dāng)履行的風(fēng)險。針對上述可能出現(xiàn)的投資風(fēng)險，美國資產(chǎn)證券化在物權(quán)、合同、破產(chǎn)、證券、信托諸方面進(jìn)行了有效的法律規(guī)制。
(一)物權(quán)法上的規(guī)制。
1.抵押貸款的設(shè)立及轉(zhuǎn)讓。
受英國票據(jù)概念的影響，美國傳統(tǒng)上在一筆抵押貸款中存在兩各法律文件——期票和抵押單據(jù)[2]，或相當(dāng)于抵押單據(jù)的文件，分別代表債務(wù)求償權(quán)和不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)。期票表明借貸關(guān)系存在并保證到期還款，類似于借貸合同。抵押單據(jù)是借款人和貸款人簽訂的以所購住房為抵押物的擔(dān)保合同，類似于抵押擔(dān)保合同。期票一般應(yīng)明確以下事項的條款：利息率、償還期限、到期日、違約通知、違約發(fā)生時借貸雙方享有的權(quán)利、延期還款的費用、提前還款的費用等。如果是分期償還貸款，還應(yīng)當(dāng)加上“加速還款條款”和“立即還款條款”。所謂“加速還款條款”是指在分期付款過程中，如有一期不能按期償付，則全部債務(wù)視為到期，貸款人有權(quán)要求借款人償還全部貸款?！傲⒓催€款條款”則賦予貸款人在抵押物被出售時要求獲得全部清償?shù)臋?quán)利。期票是每一筆貸款都必須具備的，是一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人向法院時的依據(jù)。相對而言，抵押單據(jù)并非必需，性質(zhì)上屬于期票的附屬，如果貸款人認(rèn)為借款人現(xiàn)在及貸款期間都有足夠財力償還貸款，則不必簽訂抵押單據(jù)。但在實踐中，由于貸款人對借款人在還款期間因個體特征變化帶來的還款不確定很難把握，一般都有抵押擔(dān)保。
抵押單據(jù)是英美法中傳統(tǒng)的不動產(chǎn)擔(dān)保形式，因其“抵押”與我國傳統(tǒng)法意義上的“抵押”含義不盡相同，今多直譯為“按揭”(Mortgage)。按揭起源于英國古老的土地制度，由于歷史原因，英美法上的按揭又有普通法上的按揭和衡平法上的按揭之分。但一般而言，按揭都要求債務(wù)人(借貸關(guān)系中借款人)轉(zhuǎn)移抵押物的所有權(quán)，可轉(zhuǎn)移也可不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，同時，賦予債務(wù)人的贖回權(quán)，一旦債務(wù)人違約則取消贖回權(quán)，債權(quán)人收回抵押物或?qū)⒌盅何锱馁u償債[3]?？偟膩碚f，按揭制度的核心是通過強調(diào)特定財產(chǎn)(抵押物)權(quán)利轉(zhuǎn)移來保障債權(quán)實現(xiàn)，同時賦予債務(wù)人以贖回權(quán)，以兼顧債權(quán)人和債務(wù)人雙方權(quán)利平衡。在美國大多數(shù)州規(guī)定，作為不動產(chǎn)擔(dān)保的抵押單據(jù)必須具備以下條款：(1)有明確的抵押貸款當(dāng)事人；(2)對抵押物作恰當(dāng)描述；(3)抵押人(借款人)轉(zhuǎn)移抵押物所有權(quán)和占有抵押物；(4)抵押人的贖回權(quán)及其取消；(5)配偶繼承另一方財產(chǎn)權(quán)利的規(guī)定；(6)其他需要明確的條款。當(dāng)然，期票中約定的條款也可在抵押票據(jù)中重述或使之具體化。除了上述必備條款之外，借貸雙方往往要就以下問題進(jìn)行約定：一是抵押時稅款、評估費及雜費等較抵押有優(yōu)先權(quán)的款項支付問題；二是每月繳納的不動產(chǎn)稅、火災(zāi)險費、意外險費和抵押貸款保險費的支付問題；三是要求抵押人在使用已抵押房產(chǎn)時不得損害和濫用[4]。這些約定目的在于防范因抵押人不交納上述稅費而使抵押物被拍賣，從而影響貸款人利益。再者，法律規(guī)定抵押單據(jù)必須采用書面形式，因為抵押單據(jù)含有權(quán)益轉(zhuǎn)讓內(nèi)容，需要進(jìn)行登記。此外，法律還明確了抵押物的范圍，住房及土地、地役權(quán)和依附于房地產(chǎn)上的固定裝置，以及合同生效后獲得的成為房地產(chǎn)一部分的財產(chǎn)，均屬于抵押物的范疇[4]。
按揭生效后，常會出現(xiàn)抵押物被轉(zhuǎn)賣的情況，如何在抵押物被轉(zhuǎn)售時保護(hù)貸款人利益是物權(quán)法的另一個重點。實踐中抵押物被轉(zhuǎn)售或以其他形式轉(zhuǎn)讓時有三種作法：一是借款人用售房所得提前還清貸款；二是受讓人和出賣人(原借款人)簽訂合同，受讓人支付房價后出賣人未償付貸款，則出賣人繼續(xù)承擔(dān)還款義務(wù)。一旦出賣人違約，貸款人將行使按揭權(quán)拍賣或收回房產(chǎn)。這種作法對受讓人極為不利，有經(jīng)驗的買家均不會接受；三是在房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，買賣雙方約定貸款仍依附于該房產(chǎn)上，由買方繼續(xù)承擔(dān)還款義務(wù)[2]。雖然這一約定是針對買賣雙方的，但涉及貸款人的重大利益，貸款人對交易成就與否往往產(chǎn)生極大作用。如果貸款人認(rèn)為受讓人資信較差，則常起用“立即還款條款”阻止交易。反之，貸款人同意受讓人支付剩余款項時，也會與受讓人簽訂還款合同，由受讓人承擔(dān)還款的個人責(zé)任。
2.不動產(chǎn)登記與登記缺陷的補救。
眾所周知，不動產(chǎn)登記是確定不動產(chǎn)權(quán)屬和不動產(chǎn)交易安全的基礎(chǔ)。在美國，不動產(chǎn)登記被作為檔案記錄下來，登記范圍幾乎涵蓋了一切與房地產(chǎn)權(quán)益有關(guān)的文件，包括期票、抵押單據(jù)、抵押轉(zhuǎn)讓協(xié)議、房地產(chǎn)留置證明、長期租賃合同、地役權(quán)證明、限制性契約及買賣特權(quán)證明等[7]。該登記記錄向公眾開放，任何人均可方便地查閱。登記本身屬于檔案記錄，“記錄本身不會創(chuàng)造并不存在的權(quán)利，它只是提醒人們某抵押貸款關(guān)系的存在及其影響”[4]。然登記記錄為評價和確定房地產(chǎn)權(quán)益各方所要求的權(quán)益提供了一個公開的評價體制，是解決各方爭議優(yōu)先權(quán)的權(quán)威標(biāo)準(zhǔn)。因而，記錄本身實際上具有表面的證據(jù)力和公信力，未查看記錄或未及時登記都可能給權(quán)利人造成損害?？梢哉f，登記目的在于建立房地產(chǎn)確權(quán)體系，沒有對房地產(chǎn)現(xiàn)狀確定登記記錄，任何人對房地產(chǎn)的法定權(quán)利都不能被創(chuàng)制和轉(zhuǎn)移。為保障登記的證據(jù)力和公信力，登記記錄應(yīng)當(dāng)是完整無缺的，且必須公開透明，特別要方便經(jīng)濟(jì)，這樣才能被廣泛接受和很好利用。本著這一宗旨，美國通常在縣一級設(shè)立檔案局(少數(shù)州設(shè)在鎮(zhèn)里)，負(fù)責(zé)本地區(qū)的房地產(chǎn)登記工作。但隨著二級抵押市場的發(fā)展，市場參與主體需要了解資產(chǎn)組合中每一筆貸款相對應(yīng)房地產(chǎn)的真實現(xiàn)狀，這種分而治之的登記體制顯然不能滿足需要。1997年，抵押貸款二級市場參與者創(chuàng)建了抵押電子記錄系統(tǒng)(MERS)，作為“賬簿記錄”清潔中心，每筆錄入其中的貸款和附隨權(quán)利的轉(zhuǎn)讓都被記錄下來，從而有力地保證了權(quán)利人的權(quán)利[2]。
3.關(guān)于法定優(yōu)先權(quán)問題。
在美國涉及不動產(chǎn)法定優(yōu)先權(quán)的問題有兩個：稅款優(yōu)先權(quán)和建筑工程優(yōu)先權(quán)。其一，繳納財產(chǎn)稅是抵押人(借款人)義務(wù)，應(yīng)繳稅款對抵押物享有征稅留置權(quán)，該權(quán)利為最高優(yōu)先權(quán)。納稅人拖欠稅款，征稅機(jī)關(guān)往往將該房地產(chǎn)拍賣或出賣征稅留置權(quán)，如此勢必影響貸款人利益。為避免這種情況發(fā)生，抵押單據(jù)中一般要附設(shè)如下約定：一旦出現(xiàn)抵押人拖欠稅款情況，則由貸款人繳納未及時繳付的稅款，同時將這些稅款計入貸款總額，由抵押人將來償付。當(dāng)借款人不能履行債務(wù)時，貸款人將稅款計入未償債務(wù)，由拍賣該房地產(chǎn)的中標(biāo)者一并償付。其二，建筑工程優(yōu)先權(quán)也是法定優(yōu)先權(quán)，指承包商、工人、材料供應(yīng)商在未收到應(yīng)得款項時，有權(quán)留置其為之投入勞力或材料的房地產(chǎn)。為收回欠款，他們可以取消房地產(chǎn)贖回權(quán)，通過法律程序?qū)⑵渑馁u，以拍賣所得抵償欠款。建筑工程優(yōu)先權(quán)也屬于應(yīng)登記范疇，但這種登記往往是“事后”記錄，因為材料供應(yīng)時間和完工時間帶有一定不確定性，不能立即在記錄中顯示出來，各州法律通常給予承包商、工人、供應(yīng)商一段申請期(一般為60天)，使他們在完工或材料運到后能夠申請登記，登記后其權(quán)利才能在記錄上顯現(xiàn)出來[4]。因而，對于新建或改建房地產(chǎn)來說，買主(借款人)和貸款人無法在申請期內(nèi)確定該房地產(chǎn)是否負(fù)載建筑工程優(yōu)先權(quán)。為防萬一，這類房地產(chǎn)的買主和貸款人應(yīng)要求賣主出具保證書，確保工程完工時對承包商、工人、材料供應(yīng)商應(yīng)付款項全部付清。這樣，即使出現(xiàn)建筑工程優(yōu)先權(quán)，也由賣主承擔(dān)責(zé)任，不涉及已抵押的房地產(chǎn)。
(二)合同法和破產(chǎn)法上的規(guī)制。
資產(chǎn)證券化是通過一系列合同來安排和建構(gòu)其法律體系的，涉及借款合同、抵押擔(dān)保合同、證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、服務(wù)合同、信托合同、信用增級合同、證券發(fā)行合同、證券交易合同等。由于借款合同、抵押擔(dān)保合同主要涉及物權(quán)法問題(前已分析)，服務(wù)合同和信托合同主要涉及信托法問題，信用增級、證券發(fā)行及交易主要由證券法進(jìn)行規(guī)制，故在此不作詳解，本處所謂之合同法的規(guī)制僅指證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定及作法。
證券化資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)證券化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，銀行信貸資產(chǎn)只有通過轉(zhuǎn)讓才能將該資產(chǎn)獨立出來成為證券化資產(chǎn)。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必須是“真實出售”?！罢鎸嵆鍪邸笔怯⒚婪ㄌ赜懈拍?，核心意思是指已出售的資產(chǎn)在出賣人破產(chǎn)時，債權(quán)人不能對該財產(chǎn)進(jìn)行追索，以達(dá)“破產(chǎn)隔離”目的。在美國破產(chǎn)制度對擔(dān)保債權(quán)人的保護(hù)并不完善，擔(dān)保財產(chǎn)仍屬于債務(wù)人的總資產(chǎn)，在債務(wù)人破產(chǎn)時，該財產(chǎn)作為破產(chǎn)財產(chǎn)的一部分，受到自動凍結(jié)等因素的影響。而證券化的基礎(chǔ)是獨立的證券化資產(chǎn)，證券的發(fā)行、信用增級、投資者的收益均建立在此基礎(chǔ)之上，因而，如何隔離出賣人的破產(chǎn)風(fēng)險，設(shè)立一套風(fēng)險隔離機(jī)制是資產(chǎn)證券化的關(guān)鍵。而風(fēng)險隔離機(jī)制的兩項基本制度就是“破產(chǎn)隔離”和建立特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV?！捌飘a(chǎn)隔離”是證券化交易的特征之一，也是交易是否成功的主要因素之一。它要求出賣人破產(chǎn)清算時，證券化資產(chǎn)不能作為清算財產(chǎn)，其產(chǎn)生的收入現(xiàn)金仍按證券化流程支付給投資者，達(dá)到保護(hù)投資者利益之目的。這一點類似于大陸法系的“別除權(quán)”。通過“真實出售”和“破產(chǎn)隔離”使證券化資產(chǎn)與原所有人及其信用分離，構(gòu)成發(fā)行證券之基礎(chǔ)財產(chǎn)，成為投資者收益的源泉和信用增級的基礎(chǔ)，因而，在證券化流程中，真實出售極為重要。根據(jù)美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會(FASB)1983年制定的會計標(biāo)準(zhǔn)，真實出售須滿足三個條件：(1)轉(zhuǎn)讓人必須放棄對未來經(jīng)濟(jì)利益的控制；(2)轉(zhuǎn)讓人因轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)協(xié)議中有追索權(quán)條款而可能承擔(dān)的負(fù)債是能夠合理估計的；(3)除非通過轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)協(xié)議中的追索權(quán)條款，受讓人不能將已售資產(chǎn)退還給轉(zhuǎn)讓人，否則，轉(zhuǎn)讓人只能將其視為貸款[5]。由于此規(guī)定比較模糊，在資產(chǎn)證券化交易中經(jīng)常引起爭議，1997年，該委員會了新的資產(chǎn)出售標(biāo)準(zhǔn)，即《FAS125》。依新規(guī)定，如果出售方通過轉(zhuǎn)讓獲得了收益權(quán)益之外的對價，就意味著出售方將資產(chǎn)的控制權(quán)轉(zhuǎn)移給了受讓方，這項交易將作為“真實出售”處理。依據(jù)新的會計準(zhǔn)則，轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)移資產(chǎn)控制權(quán)必須同時滿足以下3個條件：(1)將被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)與被轉(zhuǎn)讓方隔離——推定即使在轉(zhuǎn)讓方破產(chǎn)或清算時，轉(zhuǎn)讓方和其債權(quán)人也不能追及已出讓的資產(chǎn)；(2)資產(chǎn)受讓方享有將該資產(chǎn)出質(zhì)或再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，并不受任何限制；或者資產(chǎn)受讓方是合格的特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV的時候，其收益權(quán)益的持有者享有將該資產(chǎn)出質(zhì)或再轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，并不受限制條件的約束；(3)資產(chǎn)出售方?jīng)]有通過以下方式保留對轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的有效控制：第一，簽訂回購協(xié)議，約定資產(chǎn)出售方有權(quán)或有義務(wù)在到期之前回購該資產(chǎn)；第二，簽訂回購協(xié)議，約定資產(chǎn)出售方在尚未取得轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)情況下將未來轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)收回購[6]。新規(guī)定著眼于資產(chǎn)控制權(quán)，而不是象以前那樣強調(diào)資產(chǎn)所有權(quán)和風(fēng)險?？傊痪湓?，轉(zhuǎn)讓人真正轉(zhuǎn)讓了該資產(chǎn)的所有者權(quán)益和相關(guān)控制權(quán)才能被認(rèn)定為“真實出售”。
“真實出售”還必須具備法定的對抗要件。如果不具備對抗要件，在轉(zhuǎn)讓人破產(chǎn)場合，破產(chǎn)清算人可以否認(rèn)該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律效力(聯(lián)邦破產(chǎn)法544)。關(guān)于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法定要件，依美國統(tǒng)一商法典(UCC)和各州關(guān)于抵押設(shè)定的規(guī)定，以契據(jù)的占有和相關(guān)合同及轉(zhuǎn)讓人通過轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)以獲取融資的融資報告的登記為對抗要件。
證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓勢必涉及原借款人(債務(wù)人)的通知和抗辯問題。依UCC規(guī)定，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同若具備對抗債務(wù)人效力，必須通知債務(wù)人。一般而言，債務(wù)人受領(lǐng)通知后，其向原債權(quán)人(貸款人)的履行義務(wù)轉(zhuǎn)由受讓人接受，同樣，向原債權(quán)人主張的抗辯事由，如抵銷，也可向受讓人主張。否則，不能對抗債務(wù)人的抗辯事由。對于前者，因債權(quán)人在證券化過程中往往兼任服務(wù)商，因而，即使不進(jìn)行通知，亦不產(chǎn)生問題。而于后者而言，不通知則不能對抗債務(wù)人的抗辯事由。但在證券化實務(wù)上向多數(shù)債務(wù)人個別送達(dá)通知是非常困難的，實踐中一般不通知債務(wù)人。為解決這一問題，轉(zhuǎn)讓雙方多在合同中約定債務(wù)人的抗辯事由不得向受讓人主張。另外，在確定資產(chǎn)讓與價格時，充分考慮履約不能風(fēng)險的程度，通過信用補充措施，減少風(fēng)險。
(三)關(guān)于特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV的法律規(guī)制。
設(shè)立特設(shè)機(jī)構(gòu)的目的只有一個，那就是金融資產(chǎn)證券化。從這點來說，特設(shè)機(jī)構(gòu)實為特殊法律實體。在美國，特設(shè)機(jī)構(gòu)的主要表現(xiàn)形式為信托、公司、合伙三類。它們既有由民間設(shè)立的，也有由政府設(shè)立的。其中，三大政府機(jī)構(gòu)——GNMA(GovernmentNationalMortgageAssociation)、FNMA(FederalNationalMortgageAssociation)、FHLMC(FederalHomeLoanMortgageCorporation)參與的金融資產(chǎn)證券化對抵押流通市場的形成和發(fā)展起到舉足輕重的作用。特設(shè)機(jī)構(gòu)的職能有兩個：一是“破產(chǎn)隔離”，使證券化資產(chǎn)與原所有人信用分離，獨立成為發(fā)行證券的基礎(chǔ)。二是稅法上考慮，避免雙重征稅，降低證券化的籌資成本[7]。因為美國聯(lián)邦稅制上有所謂的“名義所得人原則”，資產(chǎn)和事業(yè)發(fā)生的收益的歸屬主體，不過為單純的名義主體，并不享受該收益，名義主體以外的人作為實質(zhì)的所有者享受該收益，則實質(zhì)所有者作為納稅主體，而名義主體免于征稅。要真正實現(xiàn)特設(shè)機(jī)構(gòu)的職能，昭示其獨立性，特別是昭示其不為融資者(證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人)所控制，特設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立應(yīng)注意以下幾個方面：
第一，特設(shè)機(jī)構(gòu)無論采何種形式，其實體必須與證券化發(fā)起人分離，其股份或控制權(quán)最好由發(fā)起人之外的第三方持有。SPV應(yīng)作為獨立的法律主體，設(shè)立自己的董事會和訂立章程。SPV以自己的名稱從事業(yè)務(wù)，有自己的辦公場所，有自己的獨立的管理人員，保有自己獨立的賬冊、銀行賬戶、和財務(wù)報表。且董事會應(yīng)設(shè)有一定比例的獨立董事(至少四分之一)，董事會須定期舉行會議，有完整的會議記錄等。
第二，通過訂立章程、契約等，明確特設(shè)機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范圍，規(guī)范其業(yè)務(wù)活動。其主要表現(xiàn)為：(1)業(yè)務(wù)范圍限定于證券化資產(chǎn)的購入和以購入的資產(chǎn)為基礎(chǔ)發(fā)行證券；(2)不負(fù)擔(dān)證券發(fā)行之外的其他債務(wù)；(3)禁止與其他實體合并或兼并，除非合并后同樣可以破產(chǎn)隔離；(4)不能用其財產(chǎn)為沒有參加結(jié)構(gòu)性融資的其他人提供擔(dān)保。
第三，在SPV的結(jié)構(gòu)設(shè)計中采取一定措施，防止其自愿申請破產(chǎn)(注：自愿申請破產(chǎn)指破產(chǎn)申請是由債務(wù)人主動提出的。美國破產(chǎn)法的宗旨之一是保護(hù)債務(wù)人，在美國有95%以上破產(chǎn)申請由債務(wù)人提出。參見彭冰《資產(chǎn)證券化的法律解釋》，北京大學(xué)出版社出版，第102頁。)。自愿破產(chǎn)或同意破產(chǎn)申請，必須獲得董事會和全體股東的一致同意。沒有獨立董事的同意，不能提出破產(chǎn)清算申請或其他引起破產(chǎn)程序的申請。
(四)證券發(fā)行中的額度規(guī)制。
在傳遞證券中，投資者購買的標(biāo)的是證券化資產(chǎn)的所有權(quán)，收益和風(fēng)險均來自于所購標(biāo)的，實為借款人支付的本金和利息。因為借款人支付的本金和利息在證券有效期內(nèi)是不可能固定的，則投資者的收益也難以固定。為了減輕投資者的顧慮，這類證券化資產(chǎn)由經(jīng)過保險的抵押貸款組成，發(fā)行人也往往提供及時還款保證。正因為如此，該類證券發(fā)行不進(jìn)行超額擔(dān)保。然對于抵押貸款支持證券而言，類似于公司債券，以固定利率發(fā)行，且有明顯期限，其信用與發(fā)行人有直接關(guān)系，故與傳遞證券不同，抵押貸款支持證券常采用“超額擔(dān)?！狈绞桨l(fā)行。所謂“超額擔(dān)?！笔侵缸C券化資產(chǎn)的應(yīng)受賬款的價值高于擬發(fā)行債券的價值。這種“超額擔(dān)?！睙o比例限制，從歷史記錄來看，證券票面價值與擔(dān)保價值比例約為125%—240%[4]。但有政府債券和其他機(jī)構(gòu)債券作擔(dān)保的話，如轉(zhuǎn)付證券，超額擔(dān)保比例不必像抵押貸款支持債券那樣高。此外，為保證投資者的利益，一旦證券化資產(chǎn)的市值因市場環(huán)境變化降低到超額擔(dān)保水平之下，發(fā)行人還必須補充等量的資產(chǎn)給證券化資產(chǎn)。否則，受托人有權(quán)出售受托的抵押品(原借款人抵押的房屋)，以保全投資人利益。
(五)信托法上的規(guī)制。
信托是英美法體系中古老的制度。資產(chǎn)證券化流程設(shè)計中的信托制度是資產(chǎn)證券化重要法律依據(jù)之一。所謂信托是指基于信托關(guān)系，由委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人，受托人依信托目的，為受益人的利益管理或處分信托財產(chǎn)的制度。信托關(guān)系有三方當(dāng)事人：將財產(chǎn)委托他人管理者，為委托人；接受委托并對財產(chǎn)進(jìn)行管理和處分者，為受托人；享受信托財產(chǎn)利益者為收益人。在信托關(guān)系中，信托財產(chǎn)的占有、使用、處分權(quán)與收益權(quán)相分離，信托是委托人基于受托人的信任，將自己的財產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)于受托人，受托人因此而享有信托財產(chǎn)名義或法律上的所有權(quán)，可以對信托財產(chǎn)占有、使用和處分。美國的資產(chǎn)證券化很好地運用了這一古老的制度。特設(shè)機(jī)構(gòu)與信托機(jī)構(gòu)簽訂以投資者為受益人的信托契約，作為委托人將證券化資產(chǎn)交由信托機(jī)構(gòu)管理，信托機(jī)構(gòu)成為受托人，依照契約接受服務(wù)商傳遞的收益，對證券化資產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營管理，監(jiān)督服務(wù)商并按期將收益分派給投資者。美國的資產(chǎn)證券化雖有不同的形式，但都離不開信托。這是因為：
首先，投資人眾多，并且證券具有流通性，投資者人數(shù)和身份難以固定，顯然投資人難以親自進(jìn)行具體的業(yè)務(wù)活動；加上投資者目的是獲取收益，其關(guān)注的焦點是收益的豐歉與證券價格的波動，而對投資過程及具體業(yè)務(wù)并不熱衷，“搭便車”現(xiàn)象普遍存在，在這種情況下，信托中的委托理財功能恰好能夠滿足投資者需要。
其次，投資者購買證券后，原始債務(wù)人(住房借貸合同的借款人，證券發(fā)行后被稱為原始債務(wù)人)違約或提前還款等一系列風(fēng)險勢必影響投資收益，但掌握這些信息的是原始權(quán)益人(住房借貸合同的貸款人，證券發(fā)行后被稱為原始債權(quán)人、服務(wù)商)，原始權(quán)益人與投資者處于信息不對稱狀態(tài)，原始權(quán)益人可能利用其優(yōu)越地位損害投資者利益，對此，必須有一個機(jī)構(gòu)對原始權(quán)益人的活動進(jìn)行監(jiān)督，通過審查其信息披露的真實性，檢查其財務(wù)或其它與證券投資有關(guān)的業(yè)務(wù)以保障投資者權(quán)利。而信托制度中受托人的設(shè)置正是這一角色的最佳選擇。
再次，證券化資產(chǎn)組合中原始債務(wù)人是一個人數(shù)眾多的群體，證券化資產(chǎn)是由借貸合同收益權(quán)組合而成的，這些合同絕不可能同時簽訂及同期履行，故而這些借貸合同的本金及利息的償付每天都在發(fā)生。這些本金及利息不可能每天都支付給投資者，而是定期支付，這樣，也需要一個機(jī)構(gòu)對這些每天都要收到的收益進(jìn)行管理和經(jīng)營，信托制度中的受托人的功能恰好能夠滿足這一需要。綜上所述，信托制度的引入解決了證券化的一系列難點問題，信托也成為資產(chǎn)證券化的重要的法律基石。
(六)有關(guān)“法律規(guī)制”的說明。
必須說明的是，資產(chǎn)證券化作為金融創(chuàng)新工具，從其產(chǎn)生和發(fā)展來看，更多的是利用現(xiàn)有法律進(jìn)行市場化運作的結(jié)果，是“自生自發(fā)秩序”(哈耶克語)，并非人們刻意設(shè)計的外在規(guī)則的建構(gòu)(注：新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，社會秩序(institution)的建立有兩種途徑，一種是經(jīng)由自生自發(fā)的路徑生發(fā)與演進(jìn)而來，一種是經(jīng)由人們刻意地整體設(shè)計與建構(gòu)出來。而法律制度則是社會秩序所依之為據(jù)的規(guī)則系統(tǒng)的主體?！敖?gòu)”一詞指對規(guī)則的刻意設(shè)計。參見韋森《社會制序的經(jīng)濟(jì)分析導(dǎo)論》，上海三聯(lián)書店出版；德柯武剛、史漫飛著《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)——社會秩序和公共政策》，商務(wù)印書館出版。)。如從上述證券化的調(diào)節(jié)內(nèi)容分析可知，契約自由約定內(nèi)容占據(jù)相當(dāng)分量，不僅各類合同，甚至破產(chǎn)隔離都是約定的結(jié)果。從大陸法的角度看，這些調(diào)節(jié)內(nèi)容很難作為“標(biāo)準(zhǔn)”的法律規(guī)制，而在英美法則極為平常，因為英美法有這樣的法律傳統(tǒng)：法律不是作為規(guī)則體而是作為一個過程和一種事業(yè)，在這種過程中，規(guī)則只有在制度、程序、價值和思想方式的具體關(guān)系中才有意義[8]。這是理解美國資產(chǎn)證券化法律規(guī)制的一把鑰匙。另外，還必須指出，本文涉及的證券化法律規(guī)制并非復(fù)雜的證券化法律制度的全部，有些證券化必不可少的法律調(diào)節(jié)，如資產(chǎn)評估、信用增級，因無特別內(nèi)容，鑒于篇幅有限，不再贅述。
三、美國資產(chǎn)證券化對我國證券化的啟示
第一，美國的資產(chǎn)證券化是高度市場化的產(chǎn)物。大量的不同期限按揭貸款在一級市場存在是證券化的基礎(chǔ)，自由便利的交易市場是證券化的前提，高度開放的投資市場是證券化的動因，各類中介機(jī)構(gòu)則是證券化必不可少的劑。這一切都在一個高度市場化的環(huán)境下有機(jī)的結(jié)合起來。投資者、作為原始債務(wù)人的借款人、作為原始債權(quán)人的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)、特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV、信托機(jī)構(gòu)、信用增級機(jī)構(gòu)及其他中介機(jī)構(gòu)在市場這只“無形的手”的指引下，各自在證券化運作機(jī)制中發(fā)揮不同的作用。目前，我國正處于計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時期，從大的方面講，一些基本的市場制度，如產(chǎn)權(quán)制度、信用制度、市場準(zhǔn)入和淘汰等制度尚在形成之中，市場環(huán)境并不寬松。從證券化涉及的具體要素而言，貸款銀行或其它金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是經(jīng)營獨立、自負(fù)盈虧的市場經(jīng)濟(jì)的參與者，它有權(quán)決定是否發(fā)放貸款及根據(jù)市場變化調(diào)整利率，有權(quán)決定出售自己的債權(quán)資產(chǎn)。而在我國金融改革剛剛起步，銀行還不是真正市場意義上的市場主體，專業(yè)銀行商業(yè)化及利率的市場化未完全實現(xiàn)。其次，資產(chǎn)證券化需要發(fā)達(dá)的證券市場，而我國的證券市場發(fā)展尚處于初級階段，證券市場功能扭曲，交易渠道狹窄。在“證券市場要為國企改革服務(wù)”指引下，證券市場的資源配置功能被嚴(yán)重扭曲，證券市場以發(fā)行國企股票為主，其他證券的發(fā)行顯得無足輕重，且以深圳和上海兩個證券交易所為主戰(zhàn)場，其他交易渠道，如場外交易受到嚴(yán)格限制，這無異對信貸資產(chǎn)證券的發(fā)行和流通設(shè)置了障礙。再次，中介機(jī)構(gòu)的缺位和失信也是我國開展證券化的一大障礙。在成熟的證券市場，投資者的投資主要依賴證券評級機(jī)構(gòu)對證券級別的評判和信息披露情況，而我國至今尚未有信譽度高的評級機(jī)構(gòu)。其他中介組織，如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所造假的消息不時傳來，已嚴(yán)重影響中介組織的信譽。這對證券化市場環(huán)境的營造極為不利。還有，從單純技術(shù)層面來說，證券化資產(chǎn)的評估標(biāo)準(zhǔn)如何界定?會計和稅收如何處理?凡此種種，說明大規(guī)模證券化在我國的條件尚不成熟，我國資產(chǎn)證券化還有很長的路要走。
第二，單純從法律角度看，美國資產(chǎn)證券化給我們的啟示如下：一是證券化的法律規(guī)制應(yīng)當(dāng)具有既明確具體簡便又靈活自由的特征。所謂明確具體簡便指證券化相關(guān)法律涉及的主體、客體、權(quán)利義務(wù)關(guān)系等雖然復(fù)雜但不混亂，一切均按照以投資者保護(hù)為核心的理念有效地發(fā)揮作用，這一點在物權(quán)和破產(chǎn)的法律規(guī)制中表現(xiàn)尤為突出。所謂靈活自由指證券化的很多具體操作內(nèi)容是以當(dāng)事人約定形式體現(xiàn)的，法律并不予以條文化，這又充分照顧了商事活動簡便性和敏捷性要求。這些特征是我們未來進(jìn)行證券化立法時應(yīng)當(dāng)認(rèn)真汲取的。二是證券化法律并非是一種全新規(guī)則的建構(gòu)，而是依托現(xiàn)有的法律體系和法律制度進(jìn)行的業(yè)務(wù)創(chuàng)新，本身并不對現(xiàn)有的法律體系和法律制度進(jìn)行改變，這或許與英美法“遵循先例”的傳統(tǒng)有關(guān)。三是證券化法律是復(fù)雜的法律制度組合。從以上分析可知，證券化法律涉及物權(quán)、契約、信托、破產(chǎn)、證券、公司及合伙等諸多方面，其有機(jī)組合共同構(gòu)成證券化法律體系。因而，證券化法律體系的建造，實際是對涉及證券化的各種具體法律制度的闡釋和應(yīng)，各種具體法律制度的完善才是證券化法律建造的核心。四是證券化的運作思路和模式選擇體現(xiàn)了鮮明的法律傳統(tǒng)及其法理基礎(chǔ)。如按揭中的期票和抵押單據(jù)，特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV的設(shè)立，“真實出售”和“破產(chǎn)隔離”，都帶有極強的英美法特色，均以英美法相應(yīng)的法理為依據(jù)。
第三，既然證券化法律體系的構(gòu)建實為所涉具體法律制度的構(gòu)建，則證券化法律的重心是對現(xiàn)行法律的完善。比較而言，我國現(xiàn)行的與證券化相關(guān)的法律很不完善，物權(quán)法至今未出臺，住房制度改革正在進(jìn)行中，房地產(chǎn)登記政出多門，破產(chǎn)法及證券法也無法滿足證券化需要，證券化本身特有的會計、稅收、評估方面的法律法規(guī)更是空白，證券化涉及的一些法理問題也需進(jìn)一步梳理，這些都是我國資產(chǎn)證券化面臨的法律障礙。有鑒于此，當(dāng)前證券化的任務(wù)是理順具體法律關(guān)系，加強相關(guān)問題法理研究，完善具體法律制度。
總之，住房信貸資產(chǎn)證券化是高度市場化的產(chǎn)物，受產(chǎn)權(quán)制度、住房體制、法律制度、證券市場等軟環(huán)境因素制約，小范圍為取得經(jīng)驗和探討問題的試點未嘗不可，但開展大規(guī)模住房信貸資產(chǎn)證券化的條件在我國目前尚不成熟。目前的工作不是急急忙忙地搞什么制度創(chuàng)新和專項立法，而是完善有關(guān)法律和改善相關(guān)環(huán)境，扎扎實實地進(jìn)行基礎(chǔ)研究，夯實證券化的法制基礎(chǔ)。
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引言
2012年11月18日FSB①最新公布的報告顯示，全球影子銀行（shadow banking system）的規(guī)模已經(jīng)達(dá)到67萬億美元，美國位居第一，占統(tǒng)計數(shù)據(jù)的35%，歐盟位居第二。其中，中國2011年按OFI②統(tǒng)計的"影子銀行"規(guī)模為0.4萬億美元，占所有被統(tǒng)計成員國總量的1%。
作為影子銀行的主戰(zhàn)場，資產(chǎn)證券化在過去十年間里為影子銀行的利潤貢獻(xiàn)度達(dá)到20%以上④。在為影子銀行帶來巨額利潤的同時，也成為了影子銀行系統(tǒng)中最重要的操作平臺。由于資產(chǎn)證券化可以達(dá)到避開資本監(jiān)管限制，擴(kuò)大業(yè)務(wù)規(guī)模的目的，商業(yè)銀行始終具備著資產(chǎn)證券化的強大動因。那么，什么是資產(chǎn)證券化？它涉及幾個法律主體？我國的資產(chǎn)證券化是什么狀態(tài)？典型案例有哪些？帶著這一系列的問題，本文將分析資產(chǎn)證券化過程中的各個法律主體之間的法律關(guān)系，以及我國目前資產(chǎn)證券化法律主體存在的問題。
一.資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)理論
（一）資產(chǎn)證券化的一般定義
1.定義
資產(chǎn)證券化（Asset Securitization），本身是一個相對復(fù)雜的概念，其具有強大的金融創(chuàng)新能力并且種類繁多。目前全球?qū)ζ渖形葱纬山y(tǒng)一的定義。但是國際經(jīng)合組織（OECD）于1999年將資產(chǎn)證券化定義為："把缺乏流動性但具有未來現(xiàn)金收入流的（相對）同質(zhì)資產(chǎn)打包、重組，將其轉(zhuǎn)變成可以在金融市場上出售和流通的生息證券，出售給第三方投資者的過程"。本文認(rèn)為該定義最符合資產(chǎn)證券化的本質(zhì)涵義，故予以采納。
2.種類
資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的種類繁多，凡是可以產(chǎn)生未來現(xiàn)金流量的資產(chǎn)均可以證券化處理?，F(xiàn)在國際流行的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品包括：（1）由消費貸款（汽車、信用卡）等支持發(fā)行的證券是ABS，即資產(chǎn)支持證券（Asset-Backed Securitization） （2）以債務(wù)憑證（債券等）支持發(fā)行的證券是CDO，即擔(dān)保債務(wù)憑證（Collateralized Debt Obligation）（3）以抵押貸款支持發(fā)行的證券是MBS，即抵押支持債券（Mortgage-Backed Security）?，F(xiàn)今，甚至連知識產(chǎn)權(quán)都可以證券化發(fā)行⑤。
本文主要討論的范圍是，我國商業(yè)銀行住房抵押貸款資產(chǎn)證券化（MBS）。至于我國正在大力推動的汽車貸款證券化、基建設(shè)施收費權(quán)證券化、企業(yè)金融資產(chǎn)證券化等，由于筆者能力有限，不能在本文篇幅內(nèi)面面俱到，故不劃入本文討論的范圍。
（二）信貸資產(chǎn)證券化的一般主體
一般而言，資產(chǎn)證券化的主體一般包括：發(fā)起人、SPV、投資者、信用增級機(jī)構(gòu)、信用評估機(jī)構(gòu)、承銷商、服務(wù)商、受托人。其中需要解釋的是SPV（Special Purpose Vehicle）。在證券行業(yè)，SPV指特殊目的的載體，也可稱為特殊目的機(jī)構(gòu)/公司，是指接受發(fā)起人的資產(chǎn)組合，并發(fā)行以此為支持的證券的特殊實體。其職能是在資產(chǎn)證券化過程中，購買、包裝證券化資產(chǎn)和以此為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)化證券，向投資者融資.它的設(shè)計主要為了達(dá)到"破產(chǎn)隔離"的目的。
二.信貸資產(chǎn)證券化在我國本土的運作
（一）信貸資產(chǎn)證券化在我國本土的發(fā)展歷程
相比于美國資產(chǎn)證券化的30年風(fēng)雨路，我國本土的資產(chǎn)證券化發(fā)展有其特殊性。我們不難發(fā)現(xiàn)，我國的資產(chǎn)證券化歷程是"自上而下"式的推進(jìn)模式。"政策興則興，政策廢則廢"可以成為資產(chǎn)證券化發(fā)展過程的高度概括。
2004年末，根據(jù)國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行的強烈要求，中國人民銀行和中國銀監(jiān)會聯(lián)合上報國務(wù)院，關(guān)于兩家銀行進(jìn)行信貸資產(chǎn)證券化試點的請示。經(jīng)過國務(wù)院的批準(zhǔn)，2005年初，由中國人民銀行牽頭，聯(lián)合 3個金融監(jiān)管部門和其他6個部委組成的資產(chǎn)證券化部際協(xié)調(diào)小組宣告成立，同時宣布資產(chǎn)證券化試點開始。2005午12月15日，隨著開元2005年第一期信貸資產(chǎn)支持證券和建元2005年第一期個人體房抵押貸款支持證券的成功發(fā)行，我國信貸資產(chǎn)證券化試點取得了階段性的成果。⑥
2007年開始，第二輪資產(chǎn)證券化試點在我國本土展開。這個時期的試點機(jī)構(gòu)數(shù)量增加到6～8家，其中包括浦發(fā)銀行、浙商銀行、興業(yè)銀行、工商銀行以及上海通用汽車金融公司等銀行和機(jī)構(gòu)。
直到2008年金融危機(jī)爆發(fā)，美國資產(chǎn)證券化過度發(fā)展被指責(zé)為引起次貸危機(jī)的導(dǎo)火索。我國政府出于謹(jǐn)慎性考慮，于2009年停止了試點工作。
2012年5月，央行行長周小川在人民銀行金融市場工作座談會上表示，2012年要繼續(xù)推動信貸資產(chǎn)證券化等金融創(chuàng)新，積極穩(wěn)妥地發(fā)展安全、簡單、適用的金融衍生產(chǎn)品。為市場釋放出了政府即將推動第三輪資產(chǎn)證券化的信號。
總結(jié)我國資產(chǎn)證券化的發(fā)展歷程，我們不難發(fā)現(xiàn)我國獨有的發(fā)展特點：（1）國家扶持為主，這與美國在自由化市場中自行發(fā)展起來的資產(chǎn)證券化有很大不同；（2）全部產(chǎn)品都經(jīng)嚴(yán)格審核，所有產(chǎn)品均上報中國人民銀行和銀監(jiān)會，經(jīng)兩大機(jī)構(gòu)審核后方能發(fā)行（3）監(jiān)管部門實時監(jiān)管，從產(chǎn)品策劃、到發(fā)行、到后期運作都是由國家政府牽頭和管理。所以，綜合我國的實際情況，去討論資產(chǎn)證券化的監(jiān)管問題還為時過早。反而更加切乎實際的是，研究各個主體的地位和契約關(guān)系，通過合同契約來強化各個主體之間的法律關(guān)系。
（二）我國現(xiàn)行體制下的法律主體
資產(chǎn)證券化交易結(jié)構(gòu)中涉及的機(jī)構(gòu)包括：證券化發(fā)起機(jī)構(gòu)、受托機(jī)構(gòu)、貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)、資金保管機(jī)構(gòu)、證券登記托管機(jī)構(gòu)、投資機(jī)構(gòu)。
一.中文著作和期刊
1.辛喬利：《影子銀行：揭密一個鮮為人知的金融黑洞》，北京：中國經(jīng)濟(jì)出版社，2010年
2.高巒、劉忠燕：《資產(chǎn)證券化研究》，天津：天津大學(xué)出版社，2009年
3. 黃蒿，魏恩遒，劉勇：《資產(chǎn)證券化理論與案例》，北京：中國發(fā)展出版社，2007年
4.沈炳熙：《資產(chǎn)證券化：中國的實踐》，北京：北大出版社，2008年
5.劉向東：《資產(chǎn)證券化的信托模式研究》，中國財政經(jīng)濟(jì)出版社，2007年
6.孫雅靜：《資產(chǎn)證券化一般流程分析》，載于《財稅金融》，2012年第4期，第31頁
7. 俞國程：《次貸危機(jī)對于我國資產(chǎn)證券化發(fā)展的啟示》，載于《前沿》，2012年第12期，第108頁
8.紀(jì)崴：《信貸資產(chǎn)證券化：試點中前行》，載于《中國金融》，2012年第7期，第90頁
9.李倩：《信貸資產(chǎn)證券化提速金融市場融合》，載于《中國金融》，2012年第13期，第88頁
10. 魏強勁：《次貸危機(jī)下我國資產(chǎn)證券化問題研究》，載于《論壇》，2012年第6期，第11頁
二.學(xué)位論文
1. 劉澤云：《巴塞爾協(xié)議Ⅲ：宏觀審慎監(jiān)管與政府財政角色安排》，財政部財政科學(xué)研究所博士學(xué)位論文，2011年
2. 吳云峰：《金融創(chuàng)新監(jiān)管法律問題研究--以美國次貸危機(jī)教訓(xùn)為視角》，中南大學(xué)博士學(xué)位論文，2010年
3. 閭梓睿：《房地產(chǎn)投資信托法律制度研究》，武漢大學(xué)博士學(xué)位論文，2012年
4. 唐立楠：《中國住房抵押貸款證券化風(fēng)險管理研究》，東北財經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011年
5. 許柳：《資產(chǎn)證券化中資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓若干法律問題研究》，西南財經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011年
6. 李亞丹：《我國住房抵押貸款證券化監(jiān)管制度研究》，西南財經(jīng)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011年
三.外文文獻(xiàn)和其他資料
1.Financial Stability Board：《Global Shadow Banking Monitoring Report 2012》
2.Financial Stability Board：《Strengthening Oversight and Regulation of Shadow Banking》
3.中誠信信用評級公司：《建元2005-1個人住房抵押貸款證券化信托項下資產(chǎn)支持證券2012年跟蹤評級報告》
4.中信信托投資有限責(zé)任公司：《建元2005-1個人住房抵押貸款證券化信托發(fā)行說明書》
一、引言
信貸資產(chǎn)證券化興起于20世紀(jì)60年代末的美國，是金融創(chuàng)新的一個重大舉措，對銀行發(fā)展有著重要作用。我國從2005年開始此項業(yè)務(wù)，2008年金融危機(jī)時暫停擴(kuò)張，2012年再度開閘。央行、銀監(jiān)會、財政部也聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知》，這也是信貸資產(chǎn)證券化市場將大幅擴(kuò)張的信號。因此，對我國的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)面臨的風(fēng)險分析與把控也日趨重要。
二、美國資產(chǎn)證券化的發(fā)展
20世紀(jì)60年代末，美國銀行生存壓力加大，為提高資產(chǎn)流動性實現(xiàn)風(fēng)險解捆，銀行開始進(jìn)行資產(chǎn)證券化。美國的信貸資產(chǎn)證券化市場的重要特點如下。
（一）信用評級機(jī)制
美國的結(jié)構(gòu)融資資信評級體系已經(jīng)相當(dāng)完善，在多個方面都建立了評估標(biāo)準(zhǔn)。信用評級準(zhǔn)則的完善能一定程度上降低發(fā)行人和投資者的風(fēng)險，加快市場的透明化建設(shè)，加快市場的發(fā)展和成熟。
（二）信用增級機(jī)制
在美國信用增級運用普遍，信用增級主要來自于兩方面：內(nèi)部信用增級和外部信用增級。內(nèi)部信用增級主要有兩種方式，即優(yōu)先和次級結(jié)構(gòu)以及超額抵押方式。外部信用增級主要依靠的給證券提供信用擔(dān)保的機(jī)構(gòu)本身的信譽和運營能力。外部信用增級主要有銀行擔(dān)保、金融擔(dān)保公司的擔(dān)保和保險公司的擔(dān)保。
（三）機(jī)構(gòu)設(shè)置
特設(shè)機(jī)構(gòu)（SPV）是為了確保證券化目標(biāo)能夠順利實現(xiàn)，特設(shè)機(jī)構(gòu)能夠?qū)崿F(xiàn)破產(chǎn)隔離和真實銷售，將資產(chǎn)與發(fā)起人相隔離。特設(shè)機(jī)構(gòu)也是降低市場風(fēng)險和投資者投資風(fēng)險的重要機(jī)構(gòu)。
（四）法律規(guī)范
美國作為全球資產(chǎn)證券化發(fā)行金額最大的國家，其法律基礎(chǔ)和金融制度也是比較完善的。第一部與之相關(guān)的法律是《聯(lián)邦證券法》（1933年），是之后的資產(chǎn)證券化相關(guān)法規(guī)的基石。1984年頒布了《加強二級抵押貸款市場法案》。1999年出臺了《金融服務(wù)法》等等。
（五）政府參與
美國政府對資產(chǎn)證券化主要采用間接干預(yù)和法律引導(dǎo)的作用。首先由政府設(shè)立機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)證券化市場上起到一個帶頭示范作用，鼓勵大量私營金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入到資產(chǎn)證券化證券的二級市場，擴(kuò)大了市場規(guī)模提高了市場流動性。
三、信貸資產(chǎn)證券化風(fēng)險因素
信貸資產(chǎn)證券化風(fēng)險主要有兩個類別：來自于基礎(chǔ)資產(chǎn)的風(fēng)險和證券化過程中產(chǎn)生的諸如信息不對稱等的其他風(fēng)險。
（一）信用風(fēng)險
信用風(fēng)險又稱違約風(fēng)險，它是指信貸資產(chǎn)證券化參與主體對他們所承諾的各種合約的違約所造成的可能損失。
（二）操作風(fēng)險
信貸資產(chǎn)證券化是一個復(fù)雜的過程，其中牽涉的業(yè)務(wù)非常多，這也是銀行操作風(fēng)險的主要來源。主要包括破產(chǎn)風(fēng)險、管理風(fēng)險和定價風(fēng)險。
（三）信息不對稱風(fēng)險
在資產(chǎn)證券化過程中，銀行及其他參與機(jī)構(gòu)有著信息的掌握權(quán)，擁有信息優(yōu)勢。而市場上的投資者相對來說處于劣勢，這使得投資者依賴于證券的評級以及擔(dān)保的種類。
四、對策建議
通過分析美國資本證券化的發(fā)展以及美國2008年次貸危機(jī)的經(jīng)驗和教訓(xùn)，結(jié)合我國實際情況和特點，本文提出以下應(yīng)對策略。
（一）規(guī)范信用評級
對資產(chǎn)支持證券評級不當(dāng)是引發(fā)金融危機(jī)的一個重要誘因，金融危機(jī)期間，涉及的資產(chǎn)支持證券評級均偏高。因此，應(yīng)規(guī)范信用評級。
（二）建立完善的信息披露制度
不同于普通證券，信貸資產(chǎn)證券化證券要對基礎(chǔ)資產(chǎn)池的信息進(jìn)行全面、真是、客觀的披露，可以從一定程度上消除信息不對稱問題。
（三）金融監(jiān)管制度緊隨金融創(chuàng)新
金融監(jiān)管是防止道德風(fēng)險的重要方面。在面對金融創(chuàng)新時，首先要做的是金融監(jiān)管制度的同步，對新興業(yè)務(wù)嚴(yán)格審查，有效監(jiān)管和控制，防止金融風(fēng)險失控。
（四）政府參與規(guī)范市場
政府積極參與和支持是資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)能順利開展并迅速發(fā)展的重要原因，政府應(yīng)該對市場發(fā)展有一個前瞻性的把握，在積極修改和出臺現(xiàn)行法律法規(guī)的基礎(chǔ)上對未來對出規(guī)劃，為資產(chǎn)證券化市場提供穩(wěn)定的政策環(huán)境和法律支持。
（五）信貸資產(chǎn)證券化風(fēng)險共擔(dān)
在目前的市場上，證券的風(fēng)險基本由投資者承擔(dān)，導(dǎo)致了銀行對資產(chǎn)證券化證券風(fēng)險的不敏感性。為提高銀行對風(fēng)險的把控，資產(chǎn)證券化證券的風(fēng)險應(yīng)該由銀行和投資者共擔(dān)。
（六）重視資產(chǎn)證券化的風(fēng)險轉(zhuǎn)移
資產(chǎn)證券化能分散銀行不良貸款帶來的風(fēng)險，并將其轉(zhuǎn)嫁到投資者身上。但是，從整個金融體系中來說，這個風(fēng)險并沒有被消除掉。為保證金融體系的健康運行，銀行不應(yīng)該僅僅思考風(fēng)險轉(zhuǎn)移，更應(yīng)該做到穩(wěn)健經(jīng)營，從根本上處理不良資產(chǎn)。
參考文獻(xiàn)：
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一、國內(nèi)外資產(chǎn)證券化的現(xiàn)狀
資產(chǎn)證券化是將一組缺乏流動性但其未來現(xiàn)金流可以預(yù)測的資產(chǎn)組成資產(chǎn)池，以資產(chǎn)池所產(chǎn)生的現(xiàn)金流作為償付基礎(chǔ)，通過風(fēng)險隔離、現(xiàn)金流重組和信用增級等手段，在資本市場上發(fā)行資產(chǎn)支持證券，從而將組合資產(chǎn)預(yù)期現(xiàn)金流的收益權(quán)轉(zhuǎn)換成可以出售和流通的、信用等級較高的債券或受益憑證的結(jié)構(gòu)性融資技術(shù)和過程。
資產(chǎn)證券化起源于美國，1968年美國政府國民抵押協(xié)會發(fā)行了世界上第一只資產(chǎn)支持證券——抵押貸款債券，開創(chuàng)了資產(chǎn)證券化的先河。資產(chǎn)證券化因為其自身的獨特優(yōu)勢，自產(chǎn)生以來獲得了迅猛地發(fā)展。目前在美國，資產(chǎn)支持證券的規(guī)模已經(jīng)超過了國債和企業(yè)債，成為美國債券市場中規(guī)模最大的一個品種。資產(chǎn)證券化在美國的債券市場乃至資本市場中發(fā)揮著特殊的作用，具有重要的意義。
我國國內(nèi)的資產(chǎn)證券化開始于2005年，并且一開始就遵循著兩條截然不同的路徑分別發(fā)展。一條路徑是中國人民銀行和中國銀監(jiān)會主導(dǎo)的信貸資產(chǎn)證券化，其主要依據(jù)為《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，運作模式采用了信托結(jié)構(gòu)，證券化資產(chǎn)主要來源于商業(yè)銀行和政策性銀行的存量貸款，我國目前已經(jīng)完成的信貸資產(chǎn)證券化項目有4個(具體情況參見表1);另一條路徑是中國證監(jiān)會主導(dǎo)的企業(yè)資產(chǎn)證券化，其主要依據(jù)為《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》，運作模式采用了證券公司專項資產(chǎn)管理計劃，證券化資產(chǎn)主要來源于各類企業(yè)的收益權(quán)或債權(quán)，我國目前已經(jīng)完成的企業(yè)資產(chǎn)證券化項目有9個(具體情況參見表2)。近來，在中國人民銀行的主導(dǎo)下，正在探索資產(chǎn)證券化的第三條路徑——非信貸資產(chǎn)證券化，運作模式也采用了信托結(jié)構(gòu)，證券化資產(chǎn)主要來源于各類企業(yè)利益、應(yīng)收賬款、道路收費和公共設(shè)施的使用費等等，我國目前正在進(jìn)行的非信貸資產(chǎn)證券化項目有1個，即重慶市政資產(chǎn)支持證券。該項目的發(fā)起人是重慶市軌道交通總公司和重慶市城市建設(shè)投資公司，計劃募集資金50億元。
二、浙江省資產(chǎn)證券化的現(xiàn)實條件
浙江省資產(chǎn)證券化的現(xiàn)實條件包括以下幾個方面:
(一)浙江省直接融資的比例偏低，資產(chǎn)證券化的發(fā)展?jié)摿薮?/p>
截至2007年底，浙江省金融機(jī)構(gòu)本外幣各項存款規(guī)模高達(dá)2.90萬億元，貸款規(guī)模高達(dá)2.49萬億元。雖然浙江省的企業(yè)上市工作卓有成效，但是相對于如此巨大的間接融資規(guī)模，浙江省的直接融資規(guī)模仍然顯得十分弱小，僅占各種融資總規(guī)模的5%左右。此外，浙江省游離在監(jiān)管范圍之外的民間資金規(guī)模估計在1萬億元左右。而資產(chǎn)證券化可以為浙江省的各類企業(yè)提供一種新的直接融資工具，同時為浙江省的城鄉(xiāng)居民提供一種新的投資渠道。因此，可以預(yù)見資產(chǎn)證券化在浙江省的發(fā)展?jié)摿薮蟆?/p>
(二)國外已經(jīng)有相當(dāng)成熟的資產(chǎn)證券化經(jīng)驗可以借鑒
在國際資本市場中，固定收益產(chǎn)品占據(jù)著舉足輕重的地位，如美國的固定收益產(chǎn)品余額已經(jīng)超過了股票市場余額。而在固定收益產(chǎn)品中，資產(chǎn)證券化產(chǎn)品已經(jīng)成為存量最大的產(chǎn)品類別，如美國截至2005年末資產(chǎn)證券化產(chǎn)品余額已經(jīng)超過國債余額，也超過了企業(yè)債余額。德國自2000年推出證券化貸款計劃以來，已經(jīng)給超過5萬個中小企業(yè)提供了170多億歐元的貸款。國外在資產(chǎn)證券化領(lǐng)域已經(jīng)積累了相當(dāng)成熟的經(jīng)驗，可以為浙江省的資產(chǎn)證券化提供借鑒。
(三)國內(nèi)資產(chǎn)證券化的實踐和探索正在穩(wěn)步推進(jìn)
2005年以來，我國的資產(chǎn)證券化在實踐上獲得了突破，信貸資產(chǎn)證券化和企業(yè)資產(chǎn)證券化兩種模式齊頭并進(jìn)、并駕齊驅(qū)，先后完成了2個信貸資產(chǎn)證券化項目和9個企業(yè)資產(chǎn)證券化項目，積累了很好的經(jīng)驗，取得了很大的成績，有利于浙江省資產(chǎn)證券化的大力推進(jìn)。
(四)現(xiàn)有的法律法規(guī)和政策框架為資產(chǎn)證券化提供了制度保障
目前我國涉及資產(chǎn)證券化的法律法規(guī)和政策主要有:中國人民銀行和中國銀監(jiān)會的《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》、中國銀監(jiān)會的《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法》、中國證監(jiān)會的《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》、《關(guān)于證券公司開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)試點有關(guān)問題的通知》和《關(guān)于證券投資基金投資資產(chǎn)支持證券有關(guān)事項的通知》、國家財政部的《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》、財政部和國家稅務(wù)總局的《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》等等。相關(guān)法律法規(guī)和政策的陸續(xù)出臺，為浙江省開展資產(chǎn)證券化提供了很好的制度保障。
三、浙江省資產(chǎn)證券化的突破口選擇
目前，我國已經(jīng)試點的資產(chǎn)證券化的模式有兩種:一種是中國人民銀行和中國銀監(jiān)會主導(dǎo)的信貸資產(chǎn)證券化，具體采用的是信托模式。另一種是中國證監(jiān)會主導(dǎo)的企業(yè)資產(chǎn)證券化，具體采用的是證券公司專項資產(chǎn)管理計劃模式。在我國現(xiàn)有的法律法規(guī)框架下，浙江省可以選擇的資產(chǎn)證券化模式有且只有以上這兩種。
在浙江省，各家商業(yè)銀行的資產(chǎn)狀況和盈利狀況都很好，其資產(chǎn)證券化的需求不是很迫切;各大型企業(yè)的資產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況良好，貸款需求可以得到較好地滿足，其資產(chǎn)證券化的需求不是很強烈。而各中小企業(yè)雖然發(fā)展?fàn)顩r良好，但是存在很多不確定因素，各家商業(yè)銀行大多不愿意提供貸款，中小企業(yè)“貸款難”的問題普遍存在，因此中小企業(yè)對資產(chǎn)證券化的需求很迫切、很強烈。與此同時，很多市縣級地方政府在大力推進(jìn)城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的過程中，遇到了國家的嚴(yán)厲控制，且不能發(fā)行市政債，而在一定時期內(nèi)，各市縣級地方政府的財政收入基本穩(wěn)定，這樣一來，各市縣級地方政府對資產(chǎn)證券化的需求也很迫切、很強烈。
綜上所述，筆者認(rèn)為，浙江省資產(chǎn)證券化的突破口應(yīng)該選在中小企業(yè)和市縣級地方政府這兩個領(lǐng)域。就具體模式而言，中小企業(yè)可以采用中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化(信托模式)，也可以采用中小企業(yè)集合資產(chǎn)證券化(證券公司專項資產(chǎn)管理計劃模式)，但短期內(nèi)采用中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化的可行性更強一些。市縣級地方政府可以采用市縣級地方政府資產(chǎn)證券化(證券公司專項資產(chǎn)管理計劃模式)。
具體來說，中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化的試點可以借鑒國外已經(jīng)相當(dāng)成熟的中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化項目和我國已經(jīng)進(jìn)行過的2個信貸資產(chǎn)證券化項目，因此其可行性很高。但在我國仍然很有推廣的意義，其特色在于其他已經(jīng)進(jìn)行過的信貸資產(chǎn)證券化項目都是四大國有商業(yè)銀行的某些特定信貸資產(chǎn)的證券化，而其他商業(yè)銀行尚未在中小企業(yè)信貸資產(chǎn)領(lǐng)域進(jìn)行過證券化，因此中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化的試點很有希望獲得中國人民銀行和中國銀監(jiān)會的認(rèn)可和支持。而中小企業(yè)集合資產(chǎn)證券化的試點雖然可以發(fā)揮浙江省產(chǎn)業(yè)集聚的特色和優(yōu)勢，但是國內(nèi)外沒有相關(guān)的資產(chǎn)證券化項目可以借鑒，同時因為中小企業(yè)存在很多的不確定性，難以較好地滿足中國證監(jiān)會提出的“基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生相對穩(wěn)定的現(xiàn)金流”的要求，因此中小企業(yè)集合資產(chǎn)證券化的試點很難在短期內(nèi)獲得中國證監(jiān)會的認(rèn)可和支持，但可以在我國的資產(chǎn)證券化發(fā)展到一定程度之后再繼續(xù)探索和推進(jìn)。至于市縣級地方政府資產(chǎn)證券化的試點可以借鑒國內(nèi)外比較成熟的市政資產(chǎn)證券化項目，因此市縣級地方政府資產(chǎn)證券化的試點很有希望獲得中國證監(jiān)會的認(rèn)可和支持。
簡而言之，筆者認(rèn)為，浙江省的資產(chǎn)證券化應(yīng)該堅持“兩個突破口”(中小企業(yè)和市縣級地方政府)和“兩種模式”(中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化和市縣級地方政府資產(chǎn)證券化)同時推進(jìn)。
在以上分析的基礎(chǔ)上，筆者提出的中小企業(yè)信貸資產(chǎn)證券化試點如圖1:
筆者提出的市縣級地方政府資產(chǎn)證券化試點如圖2:
起源于20世紀(jì)70年代的資產(chǎn)證券化,以其旺盛的生命力在全世界范圍內(nèi)迅猛發(fā)展。中國資產(chǎn)證券化探索較晚,2005年3月21日央行宣布國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行作為試點單位,分別啟動信貸資產(chǎn)證券化和住房按揭資產(chǎn)證券化的工作。4月20日《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》正式頒布,這標(biāo)志著資產(chǎn)證券化在我國邁出重要的一步。雖然我國資產(chǎn)證券化存在一定的障礙,但其廣闊的發(fā)展前景卻是無可否定的。
一、我國資產(chǎn)證券化發(fā)展的障礙
1. 符合資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)供給問題
資產(chǎn)證券化中的供給問題,主要是可供證券化的資產(chǎn)合格性問題。從資產(chǎn)證券化最早的美國的實踐來看,資產(chǎn)證券化首選的標(biāo)的資產(chǎn)是住房抵押貸款和汽車貸款,而我國住房抵押貸款和汽車貸款才剛剛起步。但從理論上講,只要借助于各種技術(shù)安排,提高信息收集與處理能力,設(shè)立各種安全機(jī)制,提高信用,減少毀約和拖欠,穩(wěn)定未來現(xiàn)金流入量,降低證券化資產(chǎn)的風(fēng)險,那么能夠?qū)崿F(xiàn)證券化的金融資產(chǎn)將會增多,因此增加符合資產(chǎn)證券化要求的標(biāo)的資產(chǎn)是目前要解決的首要問題。
2. 資產(chǎn)證券化需求方面的問題
目前,我國還沒有形成成熟的資產(chǎn)證券的投資群體。從發(fā)達(dá)國家的情況來看,資產(chǎn)證券的投資者主要是機(jī)構(gòu)投資者,包括養(yǎng)老基金、保險公司、商業(yè)銀行、外國投資者等。但是在我國,由于機(jī)構(gòu)投資者的資格要求受到制度限制,因此機(jī)構(gòu)投資者對該類證券的投資受到一定的約束。當(dāng)然,個人投資者也可以成為證券需求者,但是能否使個人投資者這種潛在的需求力量變成現(xiàn)實,關(guān)鍵還在于提高證券的安全性、盈利性和流動性,使其具有較大的吸引力。
3. 資產(chǎn)證券化中的法律問題
(1) 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律問題
我國商業(yè)銀行在資產(chǎn)證券化中,首先面臨的難題便是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的審批問題。金融資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓需要政府主管機(jī)關(guān)的審批,資產(chǎn)相關(guān)的抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等物權(quán)需要主管機(jī)關(guān)的轉(zhuǎn)移登記才能生效,即使主管機(jī)關(guān)審批后,轉(zhuǎn)讓時操作上的最大的障礙是,一個一個地通知債務(wù)人。這些問題都有待有效解決。
(2) 特殊目的機(jī)構(gòu)規(guī)范問題
特殊目的機(jī)構(gòu)( SPV) 是一個非常特殊的法律實體,關(guān)于它的法律規(guī)范是否健全、科學(xué)直接關(guān)系到資產(chǎn)證券的安全性。在我國,證券化主要是以信托作為SPV 機(jī)構(gòu),但SPV 則是因資產(chǎn)證券化而產(chǎn)生的一個特殊機(jī)構(gòu),因業(yè)務(wù)特殊性而導(dǎo)致對SPV 的法律規(guī)范應(yīng)針對其特點來建立專門規(guī)范標(biāo)準(zhǔn),才可保證資產(chǎn)證券化的安全性。
資產(chǎn)證券化中還存在其他的法律障礙,如各參與人之間的法律關(guān)系、信貸資產(chǎn)相關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)移方式、非信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式及其相關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)移等,這些問題都需要深入進(jìn)行探討并提出解決方案。
4. 中介服務(wù)問題
信貸資產(chǎn)證券化涉及多方參與主體,各個提供中介服務(wù)的主體的
專業(yè)化水平的高低和信譽程度影響著證券化產(chǎn)品被投資者認(rèn)同的程
度。但是我國信用評級機(jī)構(gòu)普遍規(guī)模不大、評級標(biāo)準(zhǔn)不一,其權(quán)威性存在較大質(zhì)疑,投資者難以據(jù)此作為投資依據(jù)。
我國必須通過完善各監(jiān)管法規(guī)和監(jiān)管指標(biāo),為資產(chǎn)證券化交易創(chuàng)造一個良好的外部環(huán)境,同時以法律約束其行為,規(guī)范金融秩序。這樣才能使我國資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)從一開始就走向規(guī)范化發(fā)展的道路,以避免金融風(fēng)險的產(chǎn)生。
二、我國資產(chǎn)證券化的發(fā)展前景
從我國信貸資產(chǎn)證券化市場的現(xiàn)行情況看,開展資產(chǎn)證券化的外在環(huán)境還不完善,信貸資產(chǎn)證券化在短期內(nèi)規(guī)模不會迅速擴(kuò)容。目前我國信貸資產(chǎn)證券化試點的發(fā)起機(jī)構(gòu)還只限于銀行。從長遠(yuǎn)看,中國資產(chǎn)證券化的未來有著廣闊的發(fā)展空間。
1. 資產(chǎn)證券化發(fā)起機(jī)構(gòu)范圍將逐步擴(kuò)大
證券化是一項重要的金融創(chuàng)新手段,特別是中小商業(yè)銀行面臨的資金約束較大,中小商業(yè)銀行利用證券化釋放的資本可以實現(xiàn)穩(wěn)健的擴(kuò)張經(jīng)營,提高競爭力。將來開展資產(chǎn)證券化的金融機(jī)構(gòu)將包括商業(yè)銀行、政策性銀行、信托投資公司、財務(wù)公司、城市信用社、農(nóng)村信用社、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司等。從長遠(yuǎn)來看,企業(yè)也可以采取資產(chǎn)證券化方式提高資金的流動性。資產(chǎn)證券化將成為未來金融業(yè)和企業(yè)融資的主要方式之一。
2. 資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)類別將逐漸增加
我國目前已開展了個人住房抵押貸款、基礎(chǔ)設(shè)施中長期貸款證券化的試點。從優(yōu)質(zhì)的信貸資產(chǎn)開始,下一步可逐步推廣到各種金融資產(chǎn)和非金融資產(chǎn)的證券化,實現(xiàn)信貸資產(chǎn)的拓廣。
(1) 消費信貸的證券化
我國的消費信貸市場目前正處于高速發(fā)展的成長期。個人征信系統(tǒng)的商業(yè)性開通,提供了個人信用信息的通道,使得基于個人信用能力的信用卡、短期消費信貸、汽車抵押貸款有了信貸發(fā)放的依據(jù),同樣具有證券化資產(chǎn)應(yīng)具有的可預(yù)測的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流,比較良好的信用記錄,高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)化的合同。這些都為個人消費信貸業(yè)務(wù)證券化的發(fā)展提供了歷史機(jī)遇。
(2) 應(yīng)收賬款的證券化
目前我國企業(yè)均有一定的應(yīng)收賬款。新頒布的《物權(quán)法》擴(kuò)大了動產(chǎn)擔(dān)保物的范圍,允許應(yīng)收賬款質(zhì)押,明確了應(yīng)收賬款的登記機(jī)構(gòu)為人民銀行信貸征信系統(tǒng),在動產(chǎn)擔(dān)保制度方面取得了重大突破,有利于動產(chǎn)擔(dān)保價值發(fā)揮,促進(jìn)企業(yè)尤其是中小企業(yè)融資。企業(yè)可以根據(jù)自身的財務(wù)特點和財務(wù)安排的具體要求,對應(yīng)收賬款證券化融資,借助證券化提供一種償付期與其資產(chǎn)的償還期相匹配的資產(chǎn)融資方式,增加資產(chǎn)流動性。
(3) 保險風(fēng)險的證券化
我國是世界上自然災(zāi)害種類多、發(fā)生頻率高、損失嚴(yán)重的國家之一。實行保險風(fēng)險證券化,通過資本市場轉(zhuǎn)移保險風(fēng)險,增加有效的風(fēng)險轉(zhuǎn)移方式,通過保險風(fēng)險證券化進(jìn)一步增強承保能力,促進(jìn)巨災(zāi)風(fēng)險防范體系的建立,使保險公司的經(jīng)營變得相對穩(wěn)定,推動保險業(yè)的發(fā)展。
3. 資產(chǎn)證券化的資金渠道將逐步拓寬
(1) 保險資金
隨著保險業(yè)的不斷發(fā)展,保險業(yè)資產(chǎn)總額快速增長,保險資金運用規(guī)模日益擴(kuò)大,07年年底我國保險資金總額為2.89萬億元,運用余額為2.7萬億元。隨著保險功能和作用的不斷深化,我國的保險市場有著巨大的發(fā)展空間,保險資金成為重要的資金來源。
(2) 養(yǎng)老保險金
目前養(yǎng)老金可投資的領(lǐng)域正逐步放開,養(yǎng)老保險金管理機(jī)構(gòu)將成為資產(chǎn)證券化市場的機(jī)構(gòu)投資者。另外根據(jù)全國社會保障基金2007年度報告,基金境內(nèi)投資范圍已包括資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。
(3) 企業(yè)年金
截至2007年底,我國企業(yè)年金規(guī)模達(dá)1300億元。我國已允許依法設(shè)立的企業(yè)年金基金可進(jìn)入全國銀行間債券市場從事債券投資等業(yè)務(wù)。企業(yè)年金基金將成為資產(chǎn)證券化市場資金的重要組成部分。
(4) 證券投資基金
03年至今,我國證券投資基金資產(chǎn)規(guī)模的平均增長率超過90%。目前證券投資基金投資資產(chǎn)證券的通道已經(jīng)打開。
總之作為一項金融技術(shù),資產(chǎn)證券化在發(fā)達(dá)國家的使用非常普遍。隨著我國金融體系的不斷完善,相關(guān)法律法規(guī)的建設(shè),以及我國對金融創(chuàng)新產(chǎn)品需求,我國資產(chǎn)證券化的前景非常樂觀。
參考文獻(xiàn)
[1] 何小鋒. 資產(chǎn)證券化—中國的模式[M]. 北京:北京大學(xué)出版社,2002.
以官方認(rèn)可的“利率市場化進(jìn)程的預(yù)演、利率市場化先導(dǎo)的一個試驗、助推了中國金融脫媒進(jìn)程”的銀行理財產(chǎn)品為例，目前該類金融產(chǎn)品規(guī)模已超過10萬億元。2010年至今，規(guī)模翻了5倍。由于收益率較高，且風(fēng)險較低，近幾年每年都以2到3萬億元的規(guī)模在擴(kuò)張。
進(jìn)一步看看銀行理財投資所青睞的信托收益權(quán)（即信托淪為銀行理財資金的渠道），從信托資金投向構(gòu)成來看，截至2013年年底，投向基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)與房地產(chǎn)的資金占比為35.28%，金額達(dá)到3.64萬億元，較2012年同期增長55.53%。投到工商企業(yè)的資金占比28.14%，此類工商企業(yè)類似于房地產(chǎn)信托資金，主要用于規(guī)避房地產(chǎn)信托融資的種種限制，也就是說，如果再考慮企業(yè)間的信托貸款、企業(yè)債券融資等渠道，投向房地產(chǎn)、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的資金規(guī)模會更大，所對應(yīng)的金融風(fēng)險迅速向銀行表外擴(kuò)張。
為規(guī)避信貸額度、75%存貸比上限、資本充足率監(jiān)管，利率市場化大背景下人民幣存貸款利率管制逐步放寬，影子銀行活動急劇擴(kuò)張，出現(xiàn)的上述大量“影子銀行系統(tǒng)”業(yè)務(wù)，由于沒有實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品具備的市場流動性、信用強化、降低成本、分散風(fēng)險等重要功能，只能被稱為“偽資產(chǎn)證券化”業(yè)務(wù)。銀行同業(yè)業(yè)務(wù)和理財產(chǎn)品為主的表外業(yè)務(wù)迅猛擴(kuò)張，比如銀行將信貸資產(chǎn)、同業(yè)存款、債券頭寸、股權(quán)資產(chǎn)等表內(nèi)資產(chǎn)打包，通過銀行理財產(chǎn)品、信托公司、證券理財產(chǎn)品等轉(zhuǎn)移到表外。借助于信托渠道的表外業(yè)務(wù)擴(kuò)張，會計上出了銀行的資產(chǎn)負(fù)債表，但這只是監(jiān)管漏洞和會計制度下的制度套利，風(fēng)險并未出銀行的資產(chǎn)負(fù)債表，真正兜底和出資的還是銀行。未來金融風(fēng)險一旦暴露，不但會影響信托公司，還會牽連整個金融市場特別是直接融資市場。
近一年多以來反復(fù)發(fā)生的市場流動性緊張即“錢荒”，與上述“影子銀行系統(tǒng)”不無關(guān)系，可以作為金融風(fēng)險暴露的一種驗證。金融機(jī)構(gòu)在利潤壓力、監(jiān)管套利等因素作用下，利用同業(yè)、理財?shù)榷探栝L貸，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)對利率風(fēng)險敞口十分靈敏，對貨幣市場高度依賴，也是加大市場流動性波動的主要原因。尤其是同業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展過快，同業(yè)渠道在貨幣創(chuàng)造中的占比上升。2013年以來，通過同業(yè)渠道創(chuàng)造的M2一度低于人民幣貸款，高于外匯占款和證券投資。銀行資產(chǎn)擴(kuò)張及表外諸多如非標(biāo)產(chǎn)品等金融創(chuàng)新，大大加大了對流動性的需求。中國人民銀行近兩期的貨幣政策執(zhí)行報告中，都明確指出了“由于商業(yè)銀行同業(yè)業(yè)務(wù)易受季節(jié)性因素、流動性水平以及監(jiān)管政策等影響，波動較大，導(dǎo)致M2的穩(wěn)定性受到影響”，提示并分析了降杠桿、去產(chǎn)能、房地產(chǎn)、地方債、銀行同業(yè)、通脹回升等諸多風(fēng)險。
信貸資產(chǎn)證券化的障礙
經(jīng)歷多輪審慎試點，信貸資產(chǎn)證券化仍未成為商業(yè)銀行常規(guī)業(yè)務(wù)。據(jù)統(tǒng)計，目前中國信貸資產(chǎn)證券化發(fā)行總量尚不足1000億元，存量為328億元。存量規(guī)模遠(yuǎn)低于中期票據(jù)、企業(yè)債等其它固定收益產(chǎn)品，業(yè)務(wù)仍處于起步階段。資產(chǎn)證券化和影子銀行的治理原本就是緊密相連的，可以說正規(guī)信貸資產(chǎn)證券化的發(fā)展受到擠壓，影子銀行的問題得不到根治是一個重要原因。除了法律保障方面的原因外，筆者認(rèn)為資產(chǎn)證券化障礙重重、動力不足的宏觀貨幣政策方面的原因或許更為重要。央行現(xiàn)在主要是通過公開市場操作和信貸額度管理的方式來實施貨幣政策，但當(dāng)前的公開市場操作還是以數(shù)量調(diào)控為主，如果要做到如美聯(lián)儲一樣的依靠價格調(diào)控，首先必須建立和健全三中全會決議中明確指出的“能夠反映市場供求關(guān)系的國債收益率曲線”。
對于商業(yè)銀行，央行通過管制利率的方式，管理了商業(yè)銀行的資產(chǎn)負(fù)債表，這就直接導(dǎo)致了銀行主動管理資產(chǎn)負(fù)債的內(nèi)在動力，在保持一定的利差的情形下，銀行資產(chǎn)規(guī)模越大越好，也就是美國人比喻的“銀行越臃腫、越胖越好”。在互聯(lián)網(wǎng)金融和余額寶的存款分流的倒逼作用下，商業(yè)銀行才有了思考業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型的壓力。和商業(yè)銀行不同的是，央行對政策性銀行實施的余額管理方法，每年都有固定的信貸規(guī)模，所以國開行等政策性銀行有激勵推動，讓信貸資產(chǎn)出表，騰出一定的信貸空間，效果也還不錯，但目前信貸資產(chǎn)證券化并不是真正意義上的資產(chǎn)證券化，因為產(chǎn)品70%以上還是在銀行體系內(nèi)互相持有，幾乎沒有流動性可言，資產(chǎn)證券化降低融資成本的關(guān)鍵優(yōu)勢并沒有發(fā)揮出來。
資產(chǎn)證券化對貨幣政策的影響
和“影子銀行系統(tǒng)”尤其是銀行同業(yè)業(yè)務(wù)一樣，資產(chǎn)證券化（此處專指銀行的信貸資產(chǎn)證券化）會使得政府更加難以控制貨幣供應(yīng)，但是影響不大。貨幣供應(yīng)量取決于流通中的貨幣存量及其周轉(zhuǎn)率。
通過資產(chǎn)證券化，銀行可以盤活存量資產(chǎn)，改善資本回報率，調(diào)整資產(chǎn)負(fù)債表，提高資本充足率，降低信息成本，降低、分散并轉(zhuǎn)移風(fēng)險。最重要的是他們可以調(diào)整信貸結(jié)構(gòu)――貸款方向和貸款期限。銀行將以市場化的手段，將貸款投到國家政策支持的領(lǐng)域和行業(yè)中去，而不是落后與過剩產(chǎn)能行業(yè)，同時降低銀行體系資產(chǎn)（長期貸款）和負(fù)債（短期存款）的期限錯配風(fēng)險，合理匹配資產(chǎn)和負(fù)債期限。和國債不同的是，資產(chǎn)證券化因為有資產(chǎn)行業(yè)特征，中央銀行與商業(yè)銀行的市場交易能夠直接傳達(dá)國家政策意圖，可以借助市場起到行業(yè)指導(dǎo)作用。因此，借助資產(chǎn)證券化，央行就可以不再依靠行政手段和信貸額度控制，而是運用市場化工具，通過正確地調(diào)節(jié)銀行資產(chǎn)和負(fù)債的期限結(jié)構(gòu)，來實施貨幣政策的傳導(dǎo)。
成熟的金融市場體系中，資產(chǎn)證券化能夠直接影響貨幣政策傳導(dǎo)機(jī)制和功能。美國應(yīng)對次貸危機(jī)的手段恰恰說明了這一點。值得一提的還是美聯(lián)儲出臺的量化寬松政策。2013年8月22日至24日，在美國舉行的Jackson Hole全球央行行長會議上，美國西北大學(xué)兩位教授關(guān)于QE政策效果和退出路徑的論文《The Ins and Outs of LSAPs》再次引發(fā)了高度關(guān)注。該論文指出盡管購買房地產(chǎn)抵押債券和長期國債在降低長期資產(chǎn)收益率方面的效果不佳，但是購買房地產(chǎn)抵押債券可以擴(kuò)大貸款規(guī)模，改善經(jīng)濟(jì)運行，因此優(yōu)于購買長期國債。
不過，資產(chǎn)證券化以兩種相關(guān)聯(lián)的方式使得準(zhǔn)備金需求試圖實現(xiàn)的貨幣控制失去作用。一是證券化使得非銀金融機(jī)構(gòu)能夠借款和貸放，從而使銀行體系之外的貨幣創(chuàng)造（總體流動性）成為可能。二是證券化能夠使得銀行通過出售貸款、減少存款增加小額存款的周轉(zhuǎn)來部分地規(guī)避準(zhǔn)備金需求。通過這種方式，銀行能夠增加貨幣供應(yīng)。貨幣政策與其說是一種科學(xué)，不如說是一門藝術(shù)。美國歷史上的經(jīng)驗數(shù)據(jù)也并未顯示證券化與貨幣供應(yīng)量之間有什么關(guān)系。至少在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)大規(guī)模發(fā)展時，美國貨幣供應(yīng)量并未隨之增加。
資產(chǎn)證券化會否增加債務(wù)和風(fēng)險？
一般認(rèn)為，很難確定資產(chǎn)證券化會使債務(wù)增加。當(dāng)銀行把貸款出售給特殊目的載體（SPV）時，銀行的債務(wù)就會相應(yīng)減少，而SPV的債務(wù)以同等金額增加。所以說，資產(chǎn)證券化沒有改變經(jīng)濟(jì)中的債務(wù)總量，而僅僅是以一種金融機(jī)構(gòu)代替了其他機(jī)構(gòu)，全國資產(chǎn)負(fù)債表上的債務(wù)總量維持不變。
尤其是在當(dāng)前貨幣政策趨緊的背景下，銀行的信貸規(guī)模增長速度顯著放慢，銀行面臨的資金壓力特別是長期資金壓力相應(yīng)減輕，信貸資產(chǎn)證券化的緊迫性相應(yīng)趨緩。除非有外界政策激勵或銀行間競爭驅(qū)動，驅(qū)使銀行啟動某領(lǐng)域的貸款，以產(chǎn)出更多的貸款供證券化出售。不過，由于企業(yè)融資在貨幣緊縮政策下變得相對困難時，非信貸類的企業(yè)資產(chǎn)證券化規(guī)模應(yīng)該會相應(yīng)擴(kuò)大。這是因為對實體企業(yè)而言，傳統(tǒng)信用債“累計總額不超過企業(yè)凈資產(chǎn)額的40%”，銀行對企業(yè)貸款有直接的授信額度限制，而資產(chǎn)證券化完全借助自身資產(chǎn)信用，通過將基礎(chǔ)資產(chǎn)與原始權(quán)益人分離，規(guī)避了上述限制。所以，當(dāng)負(fù)債率較高時，資產(chǎn)證券化可以讓企業(yè)獲得新的融資渠道。
我們應(yīng)該認(rèn)識到，風(fēng)險不僅取決于債務(wù)人的身份，還取決于債權(quán)人的身份以及債務(wù)的運作方式。資產(chǎn)證券化把由銀行來承擔(dān)的信用貸款和金融服務(wù)，分解為許多金融機(jī)構(gòu)和專業(yè)投資者共同參與的市場活動，這樣可以有效地降低金融風(fēng)險，而且能夠提高資本的流通和增值能力。以美國金融市場上的金融創(chuàng)新與金融衍生品為例，互換、期權(quán)和期貨，并沒有減少經(jīng)濟(jì)中的風(fēng)險總量，僅是在不同當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)移風(fēng)險，被廣為詛咒的“垃圾債券”可以被投資者用于替代股權(quán)投資，而且是一種低風(fēng)險的替代。但是，如果它們能夠?qū)L(fēng)險轉(zhuǎn)移給那些能夠抗拒風(fēng)險的當(dāng)事人，也就降低了國民經(jīng)濟(jì)中的危險。
資產(chǎn)證券化使得金融機(jī)構(gòu)發(fā)放貸款旨在出售而非投資，這會增加典型的道德風(fēng)險和委托問題：投資者（委托人）的收益取決于證券化資產(chǎn)的質(zhì)量，而信貸發(fā)放機(jī)構(gòu)和證券化支持機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查和風(fēng)險管理的激勵不足，發(fā)行或證券化了過多低質(zhì)量信貸（即金融機(jī)構(gòu)的不審慎行為），這是我們需要考慮的。總之，資產(chǎn)證券化能夠通過減少銀行間接融資降低和分散風(fēng)險，使信貸流向更具風(fēng)險的借款人，降低來自這些借款人的風(fēng)險。雖然資產(chǎn)證券化增加了借款人和金融中介機(jī)構(gòu)的債務(wù)，但同時降低了投資者風(fēng)險。
總結(jié)
一、資產(chǎn)證券化信息披露規(guī)則的概述
證券化交易信息披露的基本原則：與交易有關(guān)的各環(huán)節(jié)的信息披露應(yīng)是定期的、持續(xù)性的；充分披露；披露的內(nèi)容和格式應(yīng)盡量標(biāo)準(zhǔn)化，尤其是對相同產(chǎn)品的披露；披露應(yīng)盡量公開化，易取得。資產(chǎn)證券化信息披露的特點如下：不關(guān)注證券發(fā)行人自身信用，而側(cè)重對基礎(chǔ)資產(chǎn)和證券收益償付環(huán)節(jié)的信息披露；公募發(fā)行的資產(chǎn)支持證券必須取得信用評級機(jī)構(gòu)的信用等級，信用等級及評級報告是資產(chǎn)支持證券信息披露的重要組成部分；私募發(fā)行的資產(chǎn)支持證券能得到信息披露上的豁免，也不必取得信用評級。
二、資產(chǎn)支持證券信息披露制度存在的問題
（一）現(xiàn)行信息披露規(guī)則
國際國內(nèi)在披露框架上區(qū)別不大，有關(guān)國內(nèi)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露的管理規(guī)定主要見人行《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》及《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告》。我國尚無專門立法，依賴監(jiān)管部門的部門規(guī)章或其他法律文件來規(guī)范資產(chǎn)證券化活動。銀監(jiān)會《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化監(jiān)督管理辦法》；財政部《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》；人行、銀監(jiān)會《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》（以下用《試點管理辦法》）等等。
（二）我國資產(chǎn)證券化信息披露存在問題
在交易所市場層面，對于在資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中信息披露的要求規(guī)定相對籠統(tǒng)。例如，《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》中僅要求管理人、托管人應(yīng)當(dāng)自每個會計年度結(jié)束之日起3個月內(nèi)向資產(chǎn)支持證券投資者披露年度資產(chǎn)管理報告、年度托管報告。管理人及其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定及所附《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》（以下簡稱《信息披露指引》）履行信息披露和報送義務(wù)。證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、中國證券業(yè)協(xié)會、中國基金業(yè)協(xié)會可以根據(jù)本規(guī)定及《信息披露指引》制定信息披露規(guī)則。（第41條）管理人、托管人應(yīng)當(dāng)自每年4月30日之前向資產(chǎn)支持證券投資者披露上年度資產(chǎn)管理報告、年度托管報告。（第14條）對于設(shè)立不足兩個月的，管理人可以不編制年度資產(chǎn)管理報告。
深圳交易所于2013年4月23日的《深圳證券交易所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)指引》中亦只規(guī)定了管理人、托管人應(yīng)當(dāng)履行定期報告與臨時報告義務(wù)，及時、公平地披露對資產(chǎn)支持證券可能產(chǎn)生重大影響的信息，但是并未闡明“可能產(chǎn)生重大影響的信息”的具體內(nèi)容及范圍。
在銀行間市場，現(xiàn)行的《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》中規(guī)定受托機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)支持證券發(fā)行前和存續(xù)期間依法披露信托財產(chǎn)和資產(chǎn)支持證券信息。信息披露應(yīng)通過人行指定媒體進(jìn)行。受托機(jī)構(gòu)及相關(guān)知情人在信息披露前不得泄露其內(nèi)容。受托機(jī)構(gòu)應(yīng)保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏。同時，人行于2005年6月13日的《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》規(guī)定了“資產(chǎn)支持證券發(fā)起機(jī)構(gòu)和接受受托機(jī)構(gòu)委托為證券化提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)”的信息披露義務(wù)、信息披露的時間和內(nèi)容等。就基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項，人行還于2007年8月21日的《信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告》，要求信貸資產(chǎn)證券化試點各參與機(jī)構(gòu)高度重視基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露工作，嚴(yán)格按照相關(guān)規(guī)章的要求披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息，切實保護(hù)投資者利益，防范風(fēng)險?！缎刨J資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告》還要求《發(fā)行說明書》必須披露投資者在資產(chǎn)支持證券發(fā)行期限內(nèi)查閱基礎(chǔ)資產(chǎn)池全部具體信息的途徑和方法等?？梢姡y行間市場對于資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的信息披露要求相對完善，但交易所市場的信息披露要求有待詳細(xì)制定。
三、域外資產(chǎn)證券化信息披露法律規(guī)制
美國資產(chǎn)證券化信息披露法律規(guī)制：
第一，1933年美國《證券法》。確立了強制性信息披露制度，有效的信息披露監(jiān)管成為美國證券業(yè)繁榮發(fā)展的功臣。后來，資產(chǎn)證券化誕生，為鼓勵金融創(chuàng)新和金融自由化，美國金融監(jiān)管部門對資產(chǎn)證券化實行“注冊制”，[1]部分產(chǎn)品能獲得注冊登記豁免。這實際上是讓資產(chǎn)證券化產(chǎn)品排除適用“完全信息披露”要求。1982年SEC又頒布了D條例，擴(kuò)大了資產(chǎn)證券化私募機(jī)制的豁免范圍。
但《1933年證券法》同時也規(guī)定了登記豁免制度。[2]第3條（a）款（2）-（8）項規(guī)定了豁免登記的證券種類，對于這些種類的證券，不管誰是交易當(dāng)事人或以何種方式進(jìn)行交易，證券都可以免予登記。
第二，SEC在1990年通過了144A規(guī)則。[3]該規(guī)則明確了“合格機(jī)構(gòu)”的地位，規(guī)定發(fā)行人或交易商以外的人依據(jù)該規(guī)則發(fā)行或出售證券視為沒有參與發(fā)售，因而不屬于承銷商；交易商依據(jù)該規(guī)則發(fā)行和出售證券應(yīng)視為不是發(fā)售參與者，不屬于承銷商，該等證券不應(yīng)被視為公開發(fā)行。這項被稱為“美國私募發(fā)行市場自由化表現(xiàn)的規(guī)則”對于資產(chǎn)支持證券市場來說非常重要，因為這個市場上的主要參與者都是機(jī)構(gòu)投資者。
由于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品分層結(jié)構(gòu)簡單，信息不對稱程度低，安全性較高，在放松的監(jiān)管模式下資產(chǎn)證券化市場并未出現(xiàn)大問題。此時，美國金融監(jiān)管更為寬松，幾乎所有的CDO產(chǎn)品不必在美國證券交易委員會（下稱“SEC”）登記，高風(fēng)險的抵押擔(dān)保債券（CMO）、信貸資產(chǎn)的證券化的品種擔(dān)保貸款憑證（CLO）、市場流動債券的再證券化品種擔(dān)保債券憑證（CBO）、信用違約互換（CDS）等，市場幾乎不受監(jiān)管。
第三，SEC于2004年12月了《ABS和MBS證券信息披露規(guī)則》。在危機(jī)爆發(fā)前，美國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)開始意識到資產(chǎn)證券化信息披露制度存在漏洞，遂對資產(chǎn)證券化的信息披露制度進(jìn)行了改良，SEC于2004年12月了《ABS和MBS證券信息披露規(guī)則》，其中核心部分是REGULATION AB（下稱“規(guī)則AB”），規(guī)則AB共有24個條文，其中有關(guān)信息披露的條文共12條，這些條文首次專門針對ABS的信息披露作出詳細(xì)規(guī)制。
美國對ABS的信息披露要求主要體現(xiàn)在Regulation AB中。其主要內(nèi)容包括交易描述、交易結(jié)構(gòu)及涉及的風(fēng)險；資產(chǎn)池信息：基礎(chǔ)資產(chǎn)信息、靜態(tài)資產(chǎn)池、基礎(chǔ)資產(chǎn)主要義務(wù)人；交易各方信息：發(fā)起人、發(fā)行主體、服務(wù)商、受托機(jī)構(gòu)、資金保管機(jī)構(gòu)信用增級及特定衍生工具；信用評級；關(guān)聯(lián)交易、稅收、訴訟和仲裁以及其他額外信息；資產(chǎn)池表現(xiàn)和分配信息；服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和資產(chǎn)服務(wù)商履約情況。如果有助于理解，則以表格方式提供各類證券的信息。對于所發(fā)行證券的投資者而言，如果可能存在任何不同的風(fēng)險，即需披露這種證券和風(fēng)險類型及內(nèi)容。
第四，2008年金融危機(jī)之后相關(guān)規(guī)制。美國的證券化法律規(guī)制改革中對信息披露規(guī)定如下[4]：第一，增強報告、披露。第二，資產(chǎn)支持證券陳述和擔(dān)保。自該法頒布之日起180日內(nèi)，SEC將頒布規(guī)則，要求信用評級報告說明資產(chǎn)支持證券的陳述、擔(dān)保和執(zhí)法機(jī)制與類似證券有何不同。第三，取消注冊豁免。第四，資產(chǎn)支持證券的注冊說明。自該法頒布之日起180日內(nèi)，SEC將頒布規(guī)則，要求資產(chǎn)支持證券發(fā)行人審查資產(chǎn)支持證券的基礎(chǔ)資產(chǎn)，并披露審查性質(zhì)。
第五，2010年7月21日：《多德―弗蘭克華爾街改革和消費者保護(hù)法》（Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act），（下簡稱“《Dodd-Frank法案》”）。把資產(chǎn)支持證券重新納入美國證券法監(jiān)管框架內(nèi)?！禗odd-Frank法案》廢除了《1933年證券法》對某些抵押貸款支持證券的注冊豁免以及《1934年證券交易法》對由少于300人所持有的ABS備案要求的豁免，同時授權(quán)SEC對不同的ABS類別作出不同的暫停或終止的規(guī)定。
擴(kuò)大了發(fā)行人對于標(biāo)的資產(chǎn)信息的披露范圍?！禗odd-Frank法案》要求，針對各種類或各檔資產(chǎn)支持證券，SEC都必須頒布法律，要求資產(chǎn)支持證券的各個發(fā)行人公開有關(guān)擔(dān)保該證券資產(chǎn)的信息。在頒布這些法律時，SEC必須為資產(chǎn)支持證券發(fā)行人所提供的數(shù)據(jù)的規(guī)格設(shè)定一個標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)行人至少公開其資產(chǎn)等級或者貸款等級的數(shù)據(jù)。
法案還要求SEC對ABS市場中的陳述和保證的使用作出規(guī)定，并要求對“承銷缺陷”“盡職調(diào)查服務(wù)”和“盡職調(diào)查分析結(jié)果”進(jìn)行披露。參照美國改革的經(jīng)驗，信用評級機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)披露證券化過程中陳述與保證的情況。信用評級機(jī)還應(yīng)該披露機(jī)構(gòu)信用評級的歷史紀(jì)錄，使投資者能夠正確評價機(jī)構(gòu)的獨立性、公正性和信用評級的準(zhǔn)確性。另外，SEC對第三方審慎履職的要求也值得借鑒，其中規(guī)定“第三方可以提供證券化資產(chǎn)的評估報告，但是必須滿足下列任何條件：第一，在報告中明確同意以專家身份提供評估意見；第二，發(fā)行人采納其評估結(jié)果。第三方的評估過程以及評估結(jié)果必須得到充分披露，發(fā)行人必須保證公眾可以獲得任何第三方的評估意見和評估結(jié)果?！盵5]
美國SEC修訂了《Regulation AB》，要求放貸機(jī)構(gòu)說明各個放貸機(jī)構(gòu)發(fā)放的貸款的信息、提供的補償措施的性質(zhì)和程度、留存的5%信用風(fēng)險在放貸機(jī)構(gòu)和發(fā)行人之間的分配情況，以及各個放貸機(jī)構(gòu)已實現(xiàn)和未實現(xiàn)的回購交易并聲明保證回購或替換基礎(chǔ)資產(chǎn)不違反相關(guān)的資產(chǎn)支持證券交易要求。
四、信息披露未來趨勢――信息披露制度的完善路徑
從上述美國關(guān)于資產(chǎn)證券化信息披露的規(guī)定，筆者得到以下啟示：
（一）進(jìn)一步拓寬信息披露內(nèi)容
就規(guī)定比較完善的《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》以及《信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露有關(guān)事項公告》均是主要從資產(chǎn)池角度規(guī)定信息披露的要求，缺乏對于發(fā)行主體（即SPV）以及資產(chǎn)證券化中相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)信息披露的要求。故筆者認(rèn)為必須在立法層面堅持從縱向和橫向兩方面構(gòu)建信息披露體系?？v向方面主要包括基礎(chǔ)資產(chǎn)的初始選擇和集合之信息披露、基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移之信息披露、基礎(chǔ)資產(chǎn)的信用增級之信息披露、基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流收入分配之信息披露等。橫向信息披露主要圍繞著SPV而橫向展開，包括資產(chǎn)證券化中SPV對外委托服務(wù)之信息披露、SPV風(fēng)險防范狀況之信息披露、SPV治理結(jié)構(gòu)與經(jīng)營狀況之信息披露等。當(dāng)然上述具體的披露要求可根據(jù)基礎(chǔ)資產(chǎn)的規(guī)模與計劃管理人的類別進(jìn)行特定的細(xì)化，以達(dá)到加強對投資者的風(fēng)險提示和防范意識，保護(hù)投資者知情權(quán)，樹立投資信心的目標(biāo)。
（二）借鑒統(tǒng)一銀行間市場與交易所市場信息披露規(guī)則
資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)無論是在銀行間市場還是在交易所市場開展，均是一種結(jié)構(gòu)性融資活動，均采用發(fā)行證券的方式予以出售，其目的均是最大化提高資產(chǎn)的流動性。故我們認(rèn)為，鑒于資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)在兩個市場發(fā)行的業(yè)務(wù)性質(zhì)與交易本質(zhì)上的一致性，其在信息披露方面亦存在共性部分，應(yīng)當(dāng)相互借鑒統(tǒng)一，如兩者的信息披露規(guī)則中均應(yīng)當(dāng)包括SPV以及基礎(chǔ)資產(chǎn)的相關(guān)信息
應(yīng)盡快統(tǒng)一銀行間市場與交易所市場，結(jié)束兩者的分割狀態(tài)；資產(chǎn)證券化的投資主體魚須擴(kuò)大；需建立一個統(tǒng)一的法律框架，完善資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)制度建設(shè)；進(jìn)入資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)池的選擇標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該更加明確、透明，并具有更加嚴(yán)格的審核與評估機(jī)制；應(yīng)規(guī)范證券化交易中的信息披露制度，尤其是對于進(jìn)入資產(chǎn)池的資產(chǎn)質(zhì)量狀況以及這些資產(chǎn)背后的企業(yè)信息和項目信息，應(yīng)進(jìn)行更加充分地披露，讓投資者有更深刻的了解。
（三）針對產(chǎn)品類別（如MBS，ABS等）分別制定披露標(biāo)準(zhǔn)
我國制定資產(chǎn)證券化相關(guān)披露標(biāo)準(zhǔn)的時候，應(yīng)該借鑒美國的經(jīng)驗，根據(jù)不同的產(chǎn)品類別分別制定披露標(biāo)準(zhǔn)，MBS、ABS、CDO、CDS、CMO、CLO、CBO等制定不同的標(biāo)準(zhǔn)，在強調(diào)注冊制的時候，不能夠開過大的豁免口子，這樣整個金融市場會有序運行，對于保護(hù)消費者和投資者是十分必要的。
（四）披露格式和方式的標(biāo)準(zhǔn)化
目前我國資產(chǎn)證券化有部分披露信息，區(qū)分公募和私募分別制定標(biāo)準(zhǔn)，但是因為我國沒有專門的資產(chǎn)證券化的法律來規(guī)制，導(dǎo)致各種法律法規(guī)參差不齊，且沒有統(tǒng)一的格式和方式，筆者在最初的資產(chǎn)證券化披露的原則就指出：信息披露格式和方式盡量采用標(biāo)準(zhǔn)化，尤其是同類產(chǎn)品的信息披露，我國目前對此還不是非常重視，需要引起大家的足夠重視。
（五）加強全球合作
縱觀美國的資產(chǎn)證券化發(fā)展史以及歐洲各國資產(chǎn)證券化的發(fā)展，我國目前的資產(chǎn)證券化本來起點低，加上各種法律法規(guī)的不健全，整體的發(fā)展水平比較低，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國的資產(chǎn)證券化發(fā)展迅速，這不僅僅需要我國相關(guān)配套設(shè)施和配套法律的完善，還需要和先進(jìn)國家加強全球合作。
（作者單位為華東政法大學(xué)）
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一、引言
資產(chǎn)證券化與金融穩(wěn)定有著非常緊密的關(guān)系。資產(chǎn)證券化的積極推進(jìn)，有利于金融的穩(wěn)定；反過來，金融形勢越穩(wěn)定，資產(chǎn)證券化也越能順利地開展。
二、資產(chǎn)證券化的介紹
資產(chǎn)證券化作為一項金融技術(shù)，最早起源于美國。1968年美國國民抵押協(xié)會為了擺脫儲蓄存款大量提取所造成的流動性困境，首次公開發(fā)行“過手證券”，它的推出改變了銀行傳統(tǒng)的“資金出借者”的角色，使銀行同時具有了"資產(chǎn)出售者"的職能。
通常，資產(chǎn)證券化指的是將缺乏流動性但預(yù)期能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過重新組合，轉(zhuǎn)變?yōu)榭梢栽谫Y本市場上轉(zhuǎn)讓和流通的證券，進(jìn)而提高金融資源(主要是信貸資源)的配置效率。資產(chǎn)證券化的過程較為復(fù)雜，涉及發(fā)起人、SPV(specialurposevehicle)、信用評級機(jī)構(gòu)、投資者等諸多方面。
盡管資產(chǎn)證券化的形式多樣，但其核心理念是一致的，具備以下特點:
資產(chǎn)證券化產(chǎn)品是通過的一個特設(shè)機(jī)構(gòu)——特殊目的實體（specialpurposevehicle，SPV）來實現(xiàn)；
資產(chǎn)證券化產(chǎn)品在基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)起人的會計處理上表現(xiàn)為資產(chǎn)出售（asssetsale），而不是債務(wù)融資（debtfainancing）；
在資產(chǎn)證券化交易中，需要為投資者提供基礎(chǔ)資產(chǎn)的維護(hù)服務(wù)（servicing）；
資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的信用主要取決于基礎(chǔ)抵押資產(chǎn)的信用（vreditoftheunderlyingasset）；
資產(chǎn)證券化差品通常需要進(jìn)行信用增級（creditenhancement）。
在上述過程中，SPV起著舉足輕重的作用。SPV是一個具有信托性質(zhì)的實體，實現(xiàn)對風(fēng)險的隔離，其設(shè)立的目的是為了從資產(chǎn)出售方（發(fā)起人）購買回收的現(xiàn)金流（基礎(chǔ)資產(chǎn)），購買資金來源于向投資者發(fā)行收益權(quán)證（certificateofbeneficialinterest），即這產(chǎn)支持證券。
信用增級的方式包括內(nèi)部信用增級和外部信用增級兩種方式。內(nèi)部信用增級的方法有:通過現(xiàn)金流分層實現(xiàn)信用增級，即將所發(fā)行證券分為不同的級別，優(yōu)先級證券將首先得到償付，從而將優(yōu)先級證券的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給次級證券持有人，提高優(yōu)先級證券的信用級別；外部信用增級則主要通過第三方對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行擔(dān)保等增級過程。最后，要由權(quán)威信用評級機(jī)構(gòu)對項目進(jìn)行信用評級，資產(chǎn)證券化一般要求投資級以上的評級。SPV另一方面的作用是通過方案設(shè)計可以將這部分資產(chǎn)的風(fēng)險從發(fā)起人那里轉(zhuǎn)移出去，可以設(shè)定“如果SPV內(nèi)的資產(chǎn)不夠償還投資者的投資，那么投資者不擁有或只擁有部分不足額部分資產(chǎn)的追索權(quán)”，從而將原來由發(fā)起人承擔(dān)的全部或部分風(fēng)險轉(zhuǎn)移到投資者身上。
資產(chǎn)證券化在本質(zhì)上是一種金融創(chuàng)新。國際清算銀行（BIS）將金融創(chuàng)新分為四類：風(fēng)險轉(zhuǎn)移型創(chuàng)新、提高流動型創(chuàng)新、信用創(chuàng)造型創(chuàng)新和權(quán)益增加型創(chuàng)新。而資產(chǎn)證券化則具有前三種創(chuàng)新的特征;技術(shù)水平的提高和政府機(jī)構(gòu)的支持起了重要作用。
資產(chǎn)證券化中兩大核心原理：
（一）、資產(chǎn)重組原理
資產(chǎn)重組是資產(chǎn)的所有者或支配者為實現(xiàn)發(fā)行證券的目標(biāo)，根據(jù)資產(chǎn)重組原理，運用一定的方式與手段，對其資產(chǎn)進(jìn)行重新配置與組合的行為。資產(chǎn)的原始權(quán)益人對自己所擁有的能夠產(chǎn)生未來現(xiàn)金流的資產(chǎn)進(jìn)行組合，形成資產(chǎn)池。資產(chǎn)重組原理的一個重要內(nèi)容是資產(chǎn)的選擇。
（二）、風(fēng)險隔離原理
風(fēng)險隔離原理的核心內(nèi)容是在資產(chǎn)證券化中，通過基礎(chǔ)資產(chǎn)的風(fēng)險和其他資產(chǎn)(主要是基礎(chǔ)資產(chǎn)原始所有人的其他資產(chǎn))風(fēng)險的隔離，提高資本運營的效率，從而給資產(chǎn)證券化各參與方帶來收益。風(fēng)險隔離主要以“真實銷售”或“信托”方式實現(xiàn)。造基礎(chǔ)資產(chǎn)，并根據(jù)融資需要選擇適于證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)組成資產(chǎn)池，然后將其以真實銷售的方式轉(zhuǎn)移給特殊目的公司或者將該基礎(chǔ)資產(chǎn)設(shè)定為信托財產(chǎn)，由受托人直接持有該基礎(chǔ)資產(chǎn)。
三、資產(chǎn)證券化的對金融穩(wěn)定的作用
其實從資產(chǎn)證券化對金融體系的穩(wěn)定作用是從分散風(fēng)險和增加流動性體現(xiàn)，資產(chǎn)證券化降低風(fēng)險中最重要的是風(fēng)險隔離原理，通過風(fēng)險隔離，把基礎(chǔ)資產(chǎn)原始所有人不愿或不能承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到愿意而且能夠承擔(dān)的人那里去，從而達(dá)到分散風(fēng)險的目的。同時風(fēng)險隔離的緣故，使得風(fēng)險不會從資產(chǎn)出售者轉(zhuǎn)移到資產(chǎn)證券的持有者，出售者并不具有索取權(quán)，在證券發(fā)行人和投資者之間構(gòu)筑了一道防火墻。
（一）、資產(chǎn)證券化能夠改善銀行信貸期限結(jié)構(gòu)，同時提高金融系統(tǒng)的穩(wěn)定性。近年來，由于住房抵押貸款以及其他長期借款的增加，以及對于投資的熱衷等原因使得銀行資產(chǎn)長期化、負(fù)債短期化趨勢明顯，信貸期限結(jié)構(gòu)錯配問題十分突出。盡管期限轉(zhuǎn)換原本是銀行或金融中介的主要功能之一，但隨著整個資本市場環(huán)境的日益復(fù)雜化，銀行很難完全駕御期限錯綜復(fù)雜形成的流動性風(fēng)險、利率風(fēng)險。
（二）、資產(chǎn)證券化能促進(jìn)銀行體系轉(zhuǎn)變盈利模式，提高資本充足率。中國傳統(tǒng)銀行業(yè)依靠存、貸款利差生存，隨著資本市場發(fā)展、競爭加劇，國際銀行業(yè)已出現(xiàn)向服務(wù)收費轉(zhuǎn)變的潮流。信貸資產(chǎn)證券化后，銀行將相應(yīng)的資產(chǎn)和利差轉(zhuǎn)給投資者，自己繼續(xù)管理貸款、收取管理費用，既能更好地發(fā)揮其行業(yè)優(yōu)勢，又能轉(zhuǎn)變盈利模式。資產(chǎn)真正轉(zhuǎn)移后，銀行為承擔(dān)業(yè)務(wù)風(fēng)險而準(zhǔn)備的資本金可相應(yīng)減少，資本充足率會有所提高。
（三）、資產(chǎn)證券化能健全市場定價機(jī)制，合理分散信用風(fēng)險。當(dāng)前，社會融資過度依賴銀行貸款，主要依靠銀行來判斷風(fēng)險、配置資金并承擔(dān)風(fēng)險，不利于資源的優(yōu)化配置和金融的整體穩(wěn)定。實施信貸資產(chǎn)證券化，有利于金融資源的優(yōu)化配置。
（四）、推動資本市場發(fā)展，增加投資者的選擇。當(dāng)前，我國金融改革正處在由間接融資為主向間接融資和直接融資并重、單一銀行體系向多元市場體系過渡的過程中。信貸資產(chǎn)證券化將有穩(wěn)定現(xiàn)金流但缺乏流動性的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)榱鲃有暂^高的有價證券，為證券市場提供新的投資品種，有利于促進(jìn)多層次資本市場的發(fā)展和完善。
（五）、適應(yīng)金融對外開放。國內(nèi)金融業(yè)即將對外資金融機(jī)構(gòu)全面開放?？紤]到資產(chǎn)支持證券在國外債券市場上所占份額較高，預(yù)計資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)將是外資金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入中國市場的重要形式。國內(nèi)銀行業(yè)盡早進(jìn)行信貸資產(chǎn)證券化的實踐與探索，既有利于迎接外資金融機(jī)構(gòu)的競爭，也有利于保持市場穩(wěn)定、健康發(fā)展。
四、結(jié)束語
資產(chǎn)證券化為金融服務(wù)業(yè)帶來了巨大的變革，同時也給金融機(jī)構(gòu)和金融市場帶來了新的機(jī)遇和挑戰(zhàn)。資產(chǎn)證券化不僅有利于促進(jìn)金融機(jī)構(gòu)和金融市場的發(fā)展，而且將在解決銀行體系不良資產(chǎn)方面發(fā)揮巨大作用。
當(dāng)然，資產(chǎn)證券化對許多國家來說仍屬于較新的業(yè)務(wù)，我們需要認(rèn)真研究其利弊，資產(chǎn)證券化在新興市場的蓬勃發(fā)展指日可待。
參考文獻(xiàn)
[1]趙宇華《資產(chǎn)證券化原理與實務(wù)》中國人民大學(xué)出版社2007年
[2]朱武祥蔣殿春張新《中國公司金融學(xué)》三聯(lián)書店出版社2005年
商業(yè)銀行不良資產(chǎn)是指處于非良好經(jīng)營狀態(tài)的銀行資產(chǎn)，在此主要指不良貸款資產(chǎn)，包括逾期未能收回的貸款、呆滯貸款和呆帳貸款等不能給銀行帶來正常的利息收入，或者不能及時給銀行帶來正常的利息收入或連本金都未能及時收回的貸款等銀行資產(chǎn)。根據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的統(tǒng)計資料表明，截至2007年3月末，中國主要商業(yè)銀行(5家國有商業(yè)銀行和12家股份制商業(yè)銀行)五級分類不良貸余額為11614.2億元，不良貸款率為7.02%。
一、銀行不良資產(chǎn)證券化的概念
所謂資產(chǎn)證券化，通常是指以證券進(jìn)行融資，包括債務(wù)融資證券化和資產(chǎn)證券化，其實質(zhì)是金融資產(chǎn)以證券形式轉(zhuǎn)讓的過程。銀行不良資產(chǎn)證券化就是將處于非良好狀態(tài)的，不能及時給銀行帶來正常利息收入甚至難以收回本金的銀行資產(chǎn)以證券形式轉(zhuǎn)讓的過程。
二、我國銀行推行不良資產(chǎn)證券化的意義
（一）不良資產(chǎn)證券化有利于提高我國商業(yè)銀行的資產(chǎn)流動性。通過證券化，可以將流動性較差的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為在市場上交易的證券，在不增加負(fù)債的前提下，商業(yè)銀行可以獲得一定資金來源。從商業(yè)銀行資產(chǎn)負(fù)債管理的角度看，不良資產(chǎn)證券化能夠加快銀行資產(chǎn)的周轉(zhuǎn)，提高資產(chǎn)的流動性。借助資產(chǎn)證券化，國際先進(jìn)商業(yè)銀行有效解決了借短貸長的資產(chǎn)負(fù)債期限錯配問題，大大增強了資產(chǎn)負(fù)債管理的主動性和靈活性，抗風(fēng)險能力顯著增強。
（二）有利于改善我國商業(yè)銀行的資本結(jié)構(gòu)。按照1988年的《巴塞爾協(xié)議》，銀行的核心資本和全部資本比例應(yīng)該分別達(dá)到4%和8%。這一監(jiān)管要求銀行為了提高和維持資本充足率，要么增加資本金，要么降低持有的風(fēng)險資產(chǎn)。通過資產(chǎn)證券化，一方面銀行大量的風(fēng)險資產(chǎn)，諸如住房抵押貸款、信用卡應(yīng)收款、商業(yè)抵押貸款等從資產(chǎn)負(fù)債表中移出，使銀行的風(fēng)險資產(chǎn)減少，從而達(dá)到了提高銀行資本充足率的目的；另一方面，利用資產(chǎn)證券化進(jìn)行融資不會增加銀行的負(fù)債，是一種不顯示在資產(chǎn)負(fù)債表上的方法，即發(fā)行人可不通過增加負(fù)債獲得融資。
（三）有利于我國商業(yè)銀行分散風(fēng)險。從我國現(xiàn)實情況看，資本約束、利率市場化和匯率形成機(jī)制改革，已經(jīng)從如何有效配置風(fēng)險層面對銀行風(fēng)險管理提出了要求。但是，我國商業(yè)銀行的資產(chǎn)業(yè)務(wù)以貸款為主，而貸款中蘊藏著較大的信用風(fēng)險。在一個金融市場不太發(fā)達(dá)的市場環(huán)境中，信用衍生工具使用較少，銀行信貸資產(chǎn)很難像證券那樣進(jìn)行及時的價格評估，更不能轉(zhuǎn)移給第三方。商業(yè)銀行還缺乏有效的、主動的風(fēng)險管理手段和風(fēng)險管理工具。鑒于資產(chǎn)證券化是一種將銀行靜態(tài)的、難以分割交易的資產(chǎn)，以標(biāo)準(zhǔn)化合約的方式，分散成小額的可交易資產(chǎn)，然后打包在金融市場上發(fā)售的活動，它為我國商業(yè)銀行有效解決信貸資產(chǎn)的流動性、收益性和安全性，增強風(fēng)險管理能力提供了一條新的途徑。
三、我國商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化的發(fā)展現(xiàn)狀
我國的資產(chǎn)證券化的探索實踐先于理論。早期的資產(chǎn)證券化實踐可以追溯到1992年三亞地產(chǎn)投資券。在此以后，資產(chǎn)證券化的離岸產(chǎn)品取得了很大的成功，國內(nèi)已經(jīng)有多家企業(yè)進(jìn)行了資產(chǎn)證券化的嘗試，其中涉及基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)支持證券、地產(chǎn)開發(fā)收入支持證券、出口應(yīng)收賬款支持證券以及不良資產(chǎn)的證券化等方面。
已發(fā)行的銀行信貸資產(chǎn)證券化產(chǎn)品包括國家開發(fā)銀行信貸資產(chǎn)證券化和建設(shè)銀行個人住房抵押貸款證券化等；已發(fā)行的企業(yè)資產(chǎn)證券化則品種較多：如中國聯(lián)通cdma網(wǎng)絡(luò)租賃費收益專項資產(chǎn)管理計劃、莞深高速公路收費收益權(quán)專項資產(chǎn)管理計劃、中國網(wǎng)通專項資產(chǎn)管理計劃、浦東建設(shè)bt項目資產(chǎn)支持收益專項資產(chǎn)管理計劃、南京城建污水處理收費資產(chǎn)支持收益專項資產(chǎn)管理計劃等。
四、我國商業(yè)銀行實行不良資產(chǎn)證券化需要注意的問題
（一）需要完善的資產(chǎn)證券化法律環(huán)境體系 比較而言，我國現(xiàn)行的與證券化相關(guān)的法律很不完善，物權(quán)法剛剛出臺，住房制度改革正在進(jìn)行中，房地產(chǎn)登記政出多門，破產(chǎn)法及證券法也無法滿足證券化需要，證券化本身特有的會計、稅收、評估方面的法律法規(guī)更是空白，證券化涉及的一些法理問題也需進(jìn)一步梳理，這些都是我國資產(chǎn)證券化面臨的法律障礙。我國于2005年頒布了《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，其中初步體現(xiàn)出了以保護(hù)投資者利益為宗旨，涉及管理模式的規(guī)范、機(jī)構(gòu)的資格認(rèn)定、業(yè)務(wù)流程的設(shè)置等一系列機(jī)制。但是，資產(chǎn)證券化市場的建設(shè)應(yīng)該具有專門的資產(chǎn)證券化法律，而且一個完善的資產(chǎn)證券化市場應(yīng)包含：發(fā)行制度、信息披露制度、退市制度、評級制度、證券法律制度和監(jiān)管制度等方面的相互協(xié)調(diào)和制約，這些都需要建立起適應(yīng)資產(chǎn)證券化發(fā)展的法律環(huán)境體系。
（二）注重資產(chǎn)證券化過程控制，防范各類風(fēng)險 由于資產(chǎn)證券化流程的復(fù)雜性、資產(chǎn)證券化交易的多樣性，因此需要加強資產(chǎn)證券化的過程控制，防范可能出現(xiàn)的各類風(fēng)險，保護(hù)投資者利益。
1、切實做好信用提升。信用提升是資產(chǎn)支持證券的投資者得到投資收益的信用保障，在資產(chǎn)證券化過程中要順利發(fā)行資產(chǎn)化證券，就要求提高企業(yè)資產(chǎn)的信用級別。信用提升有內(nèi)部信用提升和外部信用提升兩種。內(nèi)部信用提升是指特定的交易機(jī)構(gòu)（spv）保留當(dāng)擔(dān)保資產(chǎn)的債務(wù)人違約時有直接追索的權(quán)利、spv作超額儲備擔(dān)保、spv發(fā)行優(yōu)先和從屬證券；企業(yè)的外部信用提升主要有信譽良好的保險公司出具保單、更高信用級別的商業(yè)銀行出具信用證、第三方購買從屬類證券。在資產(chǎn)證券化過程中商業(yè)銀行要切實做好信用提升，它是吸引投資者，防范風(fēng)險，保護(hù)投資者利益的必要環(huán)節(jié)。
2、證券評級嚴(yán)把關(guān)。資產(chǎn)證券化評級的核心因素是資產(chǎn)支持證券的信用風(fēng)險，同時要求被評級的資產(chǎn)需與發(fā)起人的信用風(fēng)險相分離，即證券化資產(chǎn)必須真正實現(xiàn)真實銷售以實施破產(chǎn)隔離。評級機(jī)構(gòu)對評級的證券要保持經(jīng)常性的信用監(jiān)督并制度化，定期公告證券的信用等級的變化，使投資者及時了解所持證券資產(chǎn)的狀況。
3、完善資產(chǎn)證券化市場的信息公告制度。作為資產(chǎn)證券化市場，其信息公開是基本原則之一，它包括信息披露制度、監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政公開制度、責(zé)任追究制度等等。
（三）調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，加快金融創(chuàng)新 加快經(jīng)營戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型，對我國商業(yè)銀行實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展是不容置疑的。但是，在現(xiàn)有的融資制度和社會融資需求條件下，在商業(yè)銀行傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，仍存在大量獲利機(jī)會。信貸資產(chǎn)證券化出現(xiàn)以后，商業(yè)銀行需要重新思考資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的調(diào)整策略和資本配置策略。最理想的狀態(tài)是，在轉(zhuǎn)型過程中，既大力發(fā)展零售業(yè)務(wù)和中間業(yè)務(wù)，又不放松許多傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的發(fā)展機(jī)遇，在更高層次上，充分實現(xiàn)資本充足率、業(yè)務(wù)發(fā)展、風(fēng)險和盈利之間的綜合平衡。
（四）鼓勵創(chuàng)新，推動資產(chǎn)證券化品種的多樣性 資產(chǎn)證券化的發(fā)展與產(chǎn)品的多樣性不無關(guān)系，產(chǎn)品的多樣性增加了市場的廣度和深度。在我國，對于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品有巨大的需求和供給潛力。鼓勵創(chuàng)新，推動各項資產(chǎn)證券化，增加市場上資產(chǎn)證券化的品種，有利于資產(chǎn)證券化發(fā)展。因此我國商業(yè)銀行應(yīng)鼓勵創(chuàng)新，增加資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的品種。
參考文獻(xiàn)：
王曉珉，我國資產(chǎn)證券化發(fā)展模式探討，蘇州大學(xué)，2007年4月
