時間:2023-01-01 06:03:12
序論:速發(fā)表網(wǎng)結(jié)合其深厚的文秘經(jīng)驗,特別為您篩選了11篇司法鑒定申請書范文。如果您需要更多原創(chuàng)資料,歡迎隨時與我們的客服老師聯(lián)系,希望您能從中汲取靈感和知識!
請求對北京市平谷區(qū)醫(yī)院醫(yī)療過錯進行鑒定,如存在過錯請確定參與度。
事實理由
申請人訴北京市××區(qū)醫(yī)院醫(yī)療糾紛一案已經(jīng)貴院受理,本案已經(jīng)醫(yī)療事故鑒定,鑒定結(jié)論雖為不構(gòu)成醫(yī)療事故,但從分析意見中可以明確醫(yī)院的醫(yī)療行為存在嚴重過錯。申請人也堅持認為北京市××區(qū)醫(yī)院的治療行為存在醫(yī)療過錯,今為查明案件事實,維護申請人合法權(quán)益,根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第四項、《北京市高級人民法院關于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見》第16條之規(guī)定特申請進行司法過錯鑒定,請予準許。
此致
事實與理由:
某年某月某日某時許,在某某路出某某路附近,A駕駛B所有的牌號為AAAA的小轎車將駕駛電動自行車的申請人撞倒,造成申請人受傷。上海市公安局寶山分局交通警察支隊出具的道路交通事故認定書中認定A負主要責任,申請人負次要責任?,F(xiàn)A等拒不賠償對申請人造成的損失,申請人無奈向貴院起訴,現(xiàn)因申請人受傷,為了進一步明確訴訟請求,現(xiàn)依法申請貴院委托司法鑒定機構(gòu)對申請人的傷殘及三期進行司法鑒定,請批準。
此致
3、2寸近期藍底免冠彩色照片2張;
4、檔案所在人事部門出具的無刑事犯罪、未被開除公職證明、已退休的提交退休證明;
5、申請人提交的只在一個司法鑒定機構(gòu)執(zhí)業(yè)的聲明;
6、申請人履行司法鑒定人義務的聲明;
唐*,女,19xx年10月2號,漢,住址是新疆**縣一農(nóng)場建設東路65號。
請求事項:
請求法院依法委托具備相關資質(zhì)的司法鑒定單位對申請人的經(jīng)濟損失進行評估。
事實和理由
20xx年8月25日,被告**生物科技有限公司所修的涵洞質(zhì)量不合格,導致原告在運輸小麥的運輸過程中車輛發(fā)生側(cè)翻,將車上的小麥傾倒入附近的水渠中,給原告造成了重大的經(jīng)濟損失。為查清事實損失的數(shù)額,請求法院依法委托鑒定單位進行評估鑒定。
此致
**縣人民法院
申請人:
年 月 日
損失評估鑒定申請書二:
申請事項:
請求貴院將申請人位于黑龍江省牡丹江市愛民區(qū)紡織二路牡紡河東小區(qū)9棟5單元601室的房屋漏水的影響成度及經(jīng)濟損失數(shù)額進行鑒定、評估。
事實和理由:
原告王**與被告樊國相鄰關系糾紛一案中,原告與被告系樓上樓下關系。因被告20xx年6月26日開始私自改造房頂,將女兒墻蓋上排水管堵死,只要一下雨,雨水直接順著墻體往下流,屋里剛出現(xiàn)漏水時,就告之被告處理,被告置之不理。才導致原告家2個臥室、客廳、廚房、衛(wèi)生間、陽臺不同成度嚴重漏雨,嚴重時水都成水溜往下流。原告從入住8年來從未有過漏雨現(xiàn)象。從20xx年6月28日早7點30分開始漏雨到現(xiàn)在,以使原告家無法正常生活和正常居住。特申請貴院委托專業(yè)人員對損壞房屋做出公平公正的鑒定和評估。
2、攜帶縣級以上醫(yī)院的診斷證明,檢查結(jié)果以及損傷初期和治療終結(jié)后的CT、X片及診斷報告;
3、從治療醫(yī)院借閱有關手術病歷和檢查記錄;
4、對被撫養(yǎng)人的勞動能力進行評定時,還應攜帶評定人的身份證及戶籍證明和有關政府部門的說明;
5、評定時應以事故直接所致的損傷或確定的并發(fā)癥治療終結(jié)為準,對治療尚未終結(jié),因調(diào)解需要提供賠償依據(jù)的,在申請書中說明;
6、評定者需要親自接受檢查并繳納規(guī)定的評定費用。
司法鑒定既是一種科學技術活動,又是一種訴訟證明活動,具有“形式上的司法活動與實質(zhì)上的科學技術活動二者兼而有之的性質(zhì)”。司法鑒定的雙重性要求它既要遵循自然科學法則,做到客觀準確,又要遵循訴訟的程序規(guī)則,做到中立公正。機動車交通事故責任糾紛所涉及的司法鑒定通常包括臨床醫(yī)學鑒定、痕跡鑒定及產(chǎn)品質(zhì)量鑒定,其中臨床醫(yī)學鑒定主要涉及的就是傷殘鑒定。傷殘鑒定是指因道路交通事故損傷所致的人體殘疾。包括:精神的、生理功能的和解剖結(jié)構(gòu)的異常及其導致的生活、工作和社會活動能力不同程度喪失。根據(jù)道路交通事故受傷人員的傷殘狀況,將受傷人員傷殘程度劃分為10級,從第I級(100%)到第X級(10%),每級相差10%。
目前,在機動車交通事故責任糾紛中的受害方,普遍采取單方面委托司法鑒定機構(gòu)進行司法鑒定的方式,而并未通過向公安機關交通管理部門申請,由公安機關交通管理部門向司法鑒定機構(gòu)進行委托,從而造成以下幾種相對方申請重新鑒定的情況:一是申請法醫(yī)學鑒定的時間條件不滿足;二是傷殘等級適用的標準異議;三是對提交鑒定機構(gòu)的證據(jù)、材料未經(jīng)質(zhì)證提出異議。
二、實踐中造成司法鑒定重新申請的主要原因
(一)程序不清。當事人不清楚事故后司法鑒定的委托程序,普遍采取在未向公安機關交通管理部門申請的情況下,單方面委托鑒定機構(gòu)進行司法鑒定,從而給相對方提出重新鑒定申請?zhí)峁┝苏斠罁?jù)。公安部《交通事故處理程序規(guī)定》第四十條第二款規(guī)定:當事人因交通事故致殘的,在治療終結(jié)后,應當由具有資格的傷殘鑒定機構(gòu)評定傷殘等級。具有資格的檢驗、鑒定、評估機構(gòu)應當向省級人民政府公安交通管理部門備案,公安交通管理部門可以向當事人介紹符合條件的檢驗、鑒定、評估機構(gòu)由當事人自行選擇。即事故后進行傷殘鑒定的,應向公安交通管理部門提出申請,公安部門推薦鑒定機構(gòu)后,由當事人自行選擇。
(二)時間不明。當事人不清楚交通事故傷殘鑒定時間要求,經(jīng)常在治療未終結(jié)前或因損傷所致并發(fā)癥治療終結(jié)前就向鑒定機構(gòu)進行委托,給相對方申請重新鑒定以正當理由。交通事故傷殘鑒定有時間限制,所以交通事故傷殘鑒定的時機也很重要。因交通事故受傷,當事人認為自己的損傷已經(jīng)造成殘疾的,可在治療終結(jié)后十五日內(nèi),向公安機關申請傷殘鑒定。公安機關接到傷殘鑒定申請書后三十日內(nèi)作出傷殘等級鑒定。當事人對傷殘鑒定不服的,可在接到鑒定書后十五日內(nèi),向上一級傷殘鑒定委員會申請重新鑒定?!吨腥A人民共和國國家標準GB18667-20__道路交通事故受傷人員傷殘評定》相關規(guī)定如下:第一,傷殘鑒定時間以事故直接所致的損傷或確因損傷所致的并發(fā)癥治療終結(jié)為準;第二,傷殘鑒定部門一般不接受個人委托,因此可申請由公安機關交通管理部門、人民法院、律師事務所委托鑒定。
(三)鑒定機構(gòu)的不負責。司法鑒定是廣大人民群眾處理勞動爭議、醫(yī)療糾紛、交通肇事等涉及自身合法權(quán)益事件的有效途徑和手段,司法鑒定的公信力直接關系到司法審判的公平、公正,進而影響到廣大人民群眾對司法公正的信心和信念。然而,一些鑒定機構(gòu)為追求經(jīng)濟利益,存在超范圍受理司法鑒定事項、組織無司法鑒定資質(zhì)的人員進行鑒定、不按規(guī)定標準收費等重眼前利益、不做長遠考慮的問題。另有一些鑒定機構(gòu)在司法鑒定活動中,在接收案件時盲目接收,對委托方是否達到送檢條件的審查不認真,對證據(jù)、材料的真實性及完整性的檢查不仔細,對案件具體適用標準及闡述不清晰等,這些不負責的行為直接影響到后期法院審理中,因鑒定環(huán)節(jié)存在的瑕疵而被要求重新進行鑒定,降低了人民法院工作效率,也增加當事人的訴訟成本。
三、關于解決重新鑒定問題的幾點建議
(一)加強指導,建立糾紛處理聯(lián)動機制。交通事故責任糾紛中,當事人往往在事故發(fā)生后、病患治療過程中即申請司法鑒定。針對此類普遍現(xiàn)象,建議公安機關交管部門主動參與,法院交通巡回法庭提供指導意見,促使當事人一次有效完成司法鑒定,保障司法鑒定相關程序、證據(jù)合法有效,提高鑒定意見的真實性。
(二)嚴格把關鑒定機構(gòu)資質(zhì),提高鑒定人員從業(yè)素質(zhì)。司法廳、司法局在審批鑒定機構(gòu)時應該嚴格把關,審查鑒定機構(gòu)及人員的資質(zhì)。在培訓學習時,應當嚴格考核,證書必須考試合格方可授予。司法鑒定人員也應當加強自身素質(zhì)的提升,不斷學習,本著為事實負責的態(tài)度,客觀地對所受托案件進行司法鑒定。
2001年2月,最高人民法院司法科學技術研究所開始起草《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》(以下簡稱《管理規(guī)定》),其間幾易其稿,多方征求意見。2002年2月22日,最高人民法院審判委員會第1214次會議通過《管理規(guī)定》,并決定以司法解釋的形式對外公布。
《管理規(guī)定》的主要制度
一、對外委托和組織司法鑒定的法理及法律依據(jù)
我國刑事訴訟法第一百五十八條規(guī)定:“人民法院調(diào)查核實證據(jù),可以進行勘驗、檢查、扣押、鑒定和查詢、凍結(jié)?!毙姓V訟法第三十五條和民事訴訟法第七十二條都規(guī)定:“在訴訟過程中,人民法院認為對專門性問題需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定?!比笤V訟法都明確規(guī)定人民法院具有司法鑒定的決定權(quán)、委托權(quán)和組織監(jiān)督權(quán)。最高人民法院“法發(fā)20018號”文件要求:在2002年年底前,建立審判工作與審判輔助工作分開的新機制。司法鑒定工作作為為審判服務的輔助工作之一,也必須實現(xiàn)審判工作與鑒定工作的分離,在當事人與法官之間建立“隔離帶”,以防止人情和關系對法官的侵擾,使法官集中精力搞審判。
《管理規(guī)定》第二條規(guī)定了對外委托司法鑒定的機構(gòu)及設置,明確已設立司法鑒定機構(gòu)的人民法院,由“人民法院司法鑒定機構(gòu)負責統(tǒng)一對外委托或者組織司法鑒定”。同時,也對暫未設立司法鑒定機構(gòu)的人民法院,或不具備條件的基層人民法院的對外委托部門進行規(guī)定:“可在司法行政管理部門配備專職司法鑒定人員,并由司法行政管理部門代行對外委托司法鑒定的職責?!?/p>
二、關于鑒定人名冊制度
在中國加入WTO的今天,許多專家對大陸法系和英美法系國家的鑒定模式進行了比較研究。發(fā)現(xiàn)英美法系采用的是與當事人主義相對應的鑒定人主義制度,而大陸法系國家采用的是與職權(quán)主義相對應的鑒定權(quán)主義制度(主要特點是采用鑒定人名冊制度)。我國基本上屬于大陸法系成文法國家,在設計我國的司法鑒定制度改革方向時,應主要借鑒德國、意大利、法國、日本等大陸法系國家成功的鑒定人名冊制度的優(yōu)點,部分吸收英美法系國家當事人具有鑒定機構(gòu)和鑒定人選擇權(quán)的制度。形成符合世界發(fā)展潮流的、具有中國特色的司法鑒定制度-即法院建立鑒定人名冊,并組織雙方當事人進行司法鑒定的對外委托。
鑒定人名冊制度,是法院把符合條件的鑒定機構(gòu)和鑒定人統(tǒng)一登記入冊,以便對外委托鑒定時選用合格的鑒定機構(gòu)和鑒定人。最大限度地體現(xiàn)公正與效率。例如,根據(jù)《法國刑事訴訟法典》第157條的規(guī)定,鑒定專家應從最高法院制作的全國專家名冊中所列的自然人和法人中選擇,或從各上訴法院與總檢察長商定提名的名冊中選取。只有在特殊情況下,法院才從鑒定人名冊外選任專家進行鑒定。德國、意大利、日本等國都采用鑒定人名冊制度。對此,《管理規(guī)定》第三條指出為規(guī)范人民法院的對外委托司法鑒定工作,擬采用鑒定人名冊制度。由于人民法院司法鑒定機構(gòu)懂司法鑒定業(yè)務,對社會鑒定機構(gòu)和鑒定人比較熟悉了解,能很好地承擔起鑒定人名冊的登記工作,因此,作為一種過渡辦法,由人民法院司法鑒定機構(gòu)負責管理鑒定人名冊是合理的。
三、對外委托和組織司法鑒定的范圍
《管理規(guī)定》第四條規(guī)定為審判和執(zhí)行工作中的三大類:“鑒定、檢測、評估機構(gòu)。”從目前工作實踐看,主要專業(yè)項目或門類有法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、法醫(yī)精神疾病鑒定、法醫(yī)物證鑒定、法醫(yī)毒物鑒定、會計、審計、評估、拍賣、產(chǎn)品質(zhì)量鑒定、文書鑒定、痕跡鑒定、微量物證鑒定、計算機技術鑒定、建筑工程質(zhì)量鑒定、知識產(chǎn)權(quán)鑒定、文物珠寶鑒定、農(nóng)藥種子質(zhì)量鑒定、聲像資料鑒定等。隨著社會的發(fā)展和科學技術的進步,會有更多的專門性問題需要進行鑒定,司法鑒定的項目或門類會更加廣泛。
四、對社會鑒定人(法人、自然人)的事前審查制度
鑒定人名冊的形成,是在社會各行業(yè)對鑒定人資質(zhì)管理的基礎上,采用一整套程序和制度來進行的:
(一)對自愿申請入冊的鑒定人進行初審的制度
1.人民法院司法鑒定機構(gòu),必須對提出入冊申請的鑒定人,對軟、硬件情況,以及該鑒定人的社會影響和行業(yè)評價等方面進行全面審查。首先,要檢查其項目填寫是否全面、真實。不全面的,要求必須全面。不真實的必須糾正,故意不真實填寫,情節(jié)嚴重的,可以提出口頭批評、口頭警告、反映到所在單位的管理部門、通報批評、取消登記入冊資格等不同層次的處分。同時,還要審查該鑒定機構(gòu)或鑒定人在所在行業(yè)的影響及社會影響,對專業(yè)水平不高、職業(yè)信譽不好以及道德操行差的社會鑒定機構(gòu)和鑒定人,應取消其登記入冊資格。
2.必須以擇優(yōu)的原則來確定入冊鑒定人候選名單。擇優(yōu)的原則在適用過程中,可以根據(jù)不同的專業(yè)特點列出考核細目,每個細目按最好到最差分別賦予一定的分值(量化),然后測出申請者的總分值,對同一個專業(yè)的鑒定人由高到低排序。將排列在前的鑒定人列入人民法院司法鑒定候選人名冊。
3.地方人民法院初步登記所形成的鑒定人名冊,只是入冊鑒定人的候選人名冊。這是初審和復審制度在本規(guī)定中的應用,這一規(guī)定給沒有被列入候選鑒定人名冊的鑒定機構(gòu)和鑒定人以申訴或被救濟的機會,使上一級人民法院能夠?qū)Τ醮蔚怯洉r有可能出現(xiàn)的審查不全面,或把關不嚴所導致的不公正情況進行糾正和制約。
(二)對候選人名冊進行復審的制度
《管理規(guī)定》第七條規(guī)定了鑒定人名冊的最后形成方式,含有兩層意思:第一層意思是地方人民法院初次審查形成的鑒定人候選人名冊,必須報上一級人民法院復審。上一級人民法院必須對呈報上來的鑒定人候選人逐一審查,看是否有審查遺漏的情況或?qū)彶椴还那闆r,同時注意社會鑒定人對初審的反映,對不應當列入名冊的,必須清除;對應當列入而沒有列入的應當列入,以充分體現(xiàn)公正、公平、公開的原則。第二層意思是所有地方各級人民法院的鑒定人名冊都必須匯總到最高人民法院,經(jīng)最高人民法院審定后,形成全國的各級各類鑒定人名冊,以有利于鑒定人名冊的統(tǒng)一管理和鑒定人資源的共享。
(三)對正式鑒定人名冊進行公示的制度
經(jīng)最高人民法院審查并匯總后形成的鑒定人名冊,將以公告的方式在人民法院報上公示全國,一方面可以繼續(xù)聽取社會各界對入冊鑒定人的反映,增加鑒定人名冊的透明度;另一方面,也體現(xiàn)了人民法院鑒定人名冊的權(quán)威性。
由于這些制度用于正式委托前對鑒定人的審查,因此叫事前審查制度。
《管理規(guī)定》的內(nèi)容及理解
一、對社會鑒定機構(gòu)和鑒定人的入冊登記
《管理規(guī)定》第四條、第五條對此進行了規(guī)范。
(一)社會鑒定機構(gòu)和鑒定人的入冊申請
人民法院司法鑒定機構(gòu)根據(jù)本轄區(qū)法院司法鑒定需求情況,確立社會鑒定機構(gòu)和鑒定人的范圍,提出社會鑒定機構(gòu)或鑒定人登記入冊的條件要求,并公示于眾,讓有意愿的社會鑒定機構(gòu)和鑒定人,在指定的時間內(nèi),到人民法院領取全國統(tǒng)一印制的《入冊申請書》。按照表格細目的要求,實事求是地逐項填寫。然后,在規(guī)定的截止時間前,交還人民法院司法鑒定機構(gòu)。
(二)對社會鑒定機構(gòu)和鑒定人的入冊條件要求
1.對社會鑒定機構(gòu)的要求
(1)社會鑒定機構(gòu)是政府有關部門、社會團體、高等院校、科研機構(gòu)按照法律、法規(guī)規(guī)定設立的行業(yè)鑒定、檢測、評估機構(gòu)(簡稱社會鑒定機構(gòu))。
(2)社會鑒定機構(gòu)的條件:在起草《管理規(guī)定》時,考慮到各地區(qū)經(jīng)濟和科技發(fā)展水平差別很大,難以對社會鑒定機構(gòu)在資產(chǎn)條件和鑒定人員條件方面作出統(tǒng)一要求,故此沒有作出明確的規(guī)定。經(jīng)濟和科技發(fā)展水平一般的地區(qū),社會鑒定機構(gòu)的入冊標準可參照:①有5名以上取得行業(yè)鑒定人資格或符合相應條件的人員,其中具有中高級專業(yè)技術職務的不少于3名;②有自己的名稱、場所和章程;③有與所開展的司法鑒定業(yè)務相適應的儀器設備;④有不少于人民幣50萬元的注冊資產(chǎn)。
2.對社會鑒定人的要求
(1)鑒定人是具有專門性知識,被人民法院司法鑒定機構(gòu)指聘解決案件中專門性問題的人。鑒定人與技術顧問有本質(zhì)的區(qū)別,技術顧問是在訴訟過程中,控辯雙方聘請為審查評斷案件中的某些技術性證據(jù)、指導或參與某些技術證據(jù)的法庭辯論活動的技術專家。如美國辛普森殺人案被告方聘請法庭科學家李昌鈺博士作為技術顧問,在法庭上就有關技術性證據(jù)進行辯論。
(2)鑒定人入冊條件。目前,我國司法鑒定方面的權(quán)威學者大都認為,鑒定人必須具備所從事行業(yè)執(zhí)業(yè)資格、必須具有所從事行業(yè)的高級職稱,或具有相關專業(yè)本科以上學歷,專門從事社會行業(yè)鑒定工作5年以上。同時,對部分知名學者、權(quán)威專家,即使沒有申請行業(yè)資格,也可認為其具備鑒定人條件,準許申請入冊。
二、對入冊鑒定人的年檢
《管理規(guī)定》第九條規(guī)定了對入冊鑒定人的年檢,這是對鑒定人名冊的動態(tài)管理制度。鑒定人取得入冊資格并不是一勞永逸的,考慮到在一定時間內(nèi),人民法院的鑒定業(yè)務可能有所變化,對外委托司法鑒定工作的重心需要調(diào)整;同時,有的鑒定機構(gòu)和鑒定人已被注銷入冊資格,有的未入冊的社會鑒定機構(gòu)和鑒定人,經(jīng)過一定時間的發(fā)展,已達到甚至超過入冊鑒定機構(gòu)和鑒定人的條件,為鼓勵先進,懲罰落后,必須淘汰后進,使用先進,有必要重新調(diào)整鑒定人名冊;還有,年檢制度在鑒定人名冊制度上的有效應用,有利于人民法院定期監(jiān)督鑒定人的變更情況,預測其發(fā)展趨勢,提前對可能影響委托鑒定的情況進行判斷、處理,不至于出現(xiàn)委托失誤甚至委托錯誤的情況。年檢時,人民法院司法鑒定機構(gòu)應當把鑒定人接受了多少委托、是否有鑒定失誤、是否受到人民法院司法鑒定機構(gòu)的警告等處分,作為重要的年檢考核指標。
三、對外委托鑒定人的確立
《管理規(guī)定》第十條,規(guī)定了確定對外委托鑒定人的兩種情況。
1.雙方當事人確定一致的
在民事訴訟和行政訴訟中,對需要對外委托司法鑒定的,人民法院司法鑒定機構(gòu)在接受法官或合議庭委托以后,可組織雙方當事人,首先在人民法院鑒定人名冊上選擇司法鑒定人,人民法院司法鑒定機構(gòu)應當向雙方當事人詳細介紹鑒定人名冊的權(quán)威性,以及名冊上的入冊鑒定人的情況(事先備好鑒定人情況資料),使當事人能充分信任并優(yōu)先選擇名冊上的鑒定人。一般情況下,應當要求選擇的范圍在鑒定人名冊內(nèi),如雙方當事人不能在鑒定人名冊上選定鑒定人,可以在名冊之外選擇鑒定人,但所選鑒定人必須具有所從事行業(yè)的資質(zhì)(知名學者、權(quán)威專家可例外)。
2.雙方當事人確定不一致的
在民事訴訟和行政訴訟中,當雙方當事人對委托鑒定人確定不一致時,或刑事訴訟中需要對外委托的鑒定人時,人民法院司法鑒定機構(gòu)可以以隨機的方式確定對外委托的鑒定人。隨機方式確定鑒定人的范圍,也應當以人民法院鑒定人名冊上的鑒定人為優(yōu)先選擇對象。凡是所需要的鑒定項目在名冊上能夠找到的,原則上不在名冊之外去尋找。隨機確定的方式多種多樣,有計算機點擊法、選號法等。
需要指出的是,無論是雙方共同確定的或是隨機方式確定的,都應當要求雙方當事人簽名備案。以防止鑒定結(jié)論出來以后,鑒定結(jié)論可能不利于當事人中的某一方,而出現(xiàn)扯皮的情況。
四、關于鑒定人名冊的補充
《管理規(guī)定》第十一條規(guī)定了名冊外選擇鑒定人和補充鑒定人名冊的情形??梢詮膬蓚€方面來理解:一是由于司法鑒定的范圍十分廣泛,鑒定人名冊不可能包羅萬象,當司法鑒定所涉及的專業(yè)未納入名冊時,人民法院司法鑒定機構(gòu)可以從社會相關專業(yè)中,擇優(yōu)選定受委托單位或?qū)I(yè)人員進行鑒定;二是吸收對被選定的鑒定人進入鑒定人名冊,必須嚴格按照審批程序進行。
五、人民法院司法鑒定機構(gòu)監(jiān)督、組織、協(xié)調(diào)司法鑒定問題
(一)人民法院司法鑒定機構(gòu)派人協(xié)調(diào)、監(jiān)督司法鑒定的依據(jù)
鑒定結(jié)論對法官的判決具有重要的、甚至是關鍵性的作用。雖然鑒定的錯誤不一定必然引起司法錯誤即判決的錯誤,但許多判決的錯誤都是源于鑒定的錯誤。因此,法院鑒定機構(gòu)對對外委托司法鑒定活動的協(xié)調(diào)和監(jiān)督是非常必要的。強化法院鑒定機構(gòu)對鑒定活動的參與,不僅有助于及時解決鑒定過程中出現(xiàn)的問題,而且可以有效監(jiān)督鑒定活動依法進行。大陸法系國家都有法院監(jiān)督司法鑒定的規(guī)定,如法國《刑事訴訟法典》第156條第2款規(guī)定:“鑒定專家在預審法官或者指定進行鑒定的轄區(qū)領導指定的法官的監(jiān)督下進行鑒定?!?/p>
我國已經(jīng)加入WTO,在各項法律制度都在適應WTO規(guī)則并與世界接軌的時候,司法鑒定制度特別是司法鑒定的對外委托制度,也必須作出相應的調(diào)整,建立起協(xié)調(diào)、監(jiān)督司法鑒定的機制。
(二)關于“主動了解鑒定的情況”
《管理規(guī)定》明確了人民法院鑒定機構(gòu)派專人負責協(xié)調(diào),主動了解鑒定的有關情況。人民法院鑒定機構(gòu)派專人僅僅負責協(xié)調(diào)鑒定人與鑒定人、鑒定人與法官、鑒定人與當事人的關系,為鑒定人排除不必要的干擾,提供良好的獨立作出鑒定結(jié)論的條件;同時監(jiān)督其有可能鑒定失誤甚至鑒定錯誤的情況。因此,這種參與不僅沒有影響鑒定人依法應當享有的鑒定人權(quán)利,特別是依法獨立作出鑒定結(jié)論的權(quán)利,反而有助于鑒定人充分地享有其應當享有的權(quán)利。
人民法院派專人負責協(xié)調(diào),主動了解鑒定的有關情況,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
1.了解司法鑒定的準備情況
對鑒定機構(gòu)和鑒定人的鑒定準備情況進行了解,包括鑒定方案情況、鑒定人情況、儀器設備情況。
2.關于鑒定的進展情況
對鑒定機構(gòu)和鑒定人的鑒定進行情況進行了解,包括鑒定方案執(zhí)行情況、鑒定人到位情況、儀器設備使用情況。對鑒定人在鑒定過程中出現(xiàn)的鑒定困難而導致鑒定停滯,必須高度重視,盡可能為鑒定人提供方便,排除困難,使鑒定人能順利完成鑒定任務。
六、協(xié)調(diào)鑒定人做好出庭工作
《管理規(guī)定》第十五條規(guī)定“鑒定人應當出庭”,人民法院司法鑒定機構(gòu)“應當協(xié)調(diào)鑒定人做好出庭工作”。過去鑒定人出庭率不到10%,嚴重影響法庭的質(zhì)證和對鑒定結(jié)論的采信。據(jù)此規(guī)定,人民法院鑒定機構(gòu)應當協(xié)調(diào)、督促鑒定人做好出庭工作。對無故不出庭的鑒定人,可以取消其入冊資格。
復議請求:
依法撤銷 市 區(qū)(2014) 第 號執(zhí)行裁定書。
復議理由:
一、原審法院作出裁定時適用《中華人民共和國民事訴訟法》第225條是錯誤的,應該適用第227條的法律規(guī)定。
《中華人民共和國民事訴訟法》第225條規(guī)定:“當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。”這是對“當事人、利害關系人”對執(zhí)行異議的規(guī)定。而第227條規(guī)定:“執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。”這是對“案外人”執(zhí)行異議的規(guī)定。本案中,復議申請人作為該案的案外人,原審法院作出執(zhí)行異議裁定時,應適用民訴法第227條的法律規(guī)定。
二、原審法院在沒有鑒定的情況下,以申請復議人未提供相應證據(jù)為由認定復議申請人為 股東,事實不清,證據(jù)不足。
所謂被冒名股東,是指虛構(gòu)法律主體或盜用他人名義登記股東。被冒名股東從未作出過持有股權(quán)的意思表示,不應被視為法律上的股東,不應賦予其股東權(quán)利,更不能追究其股東責任。對此,最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)第二十九條規(guī)定:“冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的,冒名登記行為人應當承擔相應責任;公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務為由,請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的,人民法院不予支持“。原判在沒有對申請復議人簽名的真?zhèn)芜M行司法鑒定的前提下,不能排除申請復議人是被冒名股東,因此原審裁定復議申請人為 股東,事實不清,證據(jù)不足。
綜上,原審法院裁定復議申請人與上海鏡靜物貿(mào)有限公司承擔連帶責任,事實不清,證據(jù)不足,違反法律程序,且適用法律錯誤。因此,原審法院作出的 號執(zhí)行裁定書是錯誤的。為維護法律的尊嚴,維護復議申請人的合法權(quán)益,特向人民法院申請復議,請求法院撤銷這一裁定!
此致市 中級人民法院
喪事過后,秋生到住房與建設委員會房屋登記大廳詢問父親在世時的房產(chǎn),以便和妹妹有個合理的分配。然而秋生得到的答案卻是:“這房子不是你父親王憲卿的名字,一年前就過戶到一個叫王紅丹的人名下了。”秋生一愣,什么時候父親把房子過戶給妹妹了?自己怎么一點都不知道?
父母身先去,兒女興風波
事情還得從秋生的父親再婚說起。
原來,秋生的父親王憲卿中年喪妻,后經(jīng)鄰居介紹和一個叫谷麗娟的老姑娘結(jié)婚,父親與繼母婚后第二年生下了妹妹紅丹。
轉(zhuǎn)眼秋生也成家立業(yè),日子過得還算紅火,婚后買了兩套房。妹妹紅丹3年前也結(jié)了婚,對象是一個外地來京的小伙子,由于房價太高,兩個年輕人根本買不起房,婚后一直跟父母住。父親老年得女,對紅丹一直非常寵愛,多次囑咐秋生要照顧好妹妹,讓妹妹住大房子。秋生每次都默不作聲,自己不想跟妹妹爭,可他哪里做得了老婆阿鳳的主。
父母去世后,秋生居然查出這樣的事實。夫妻倆合計半天,決定先不露聲色,明天到妹妹家打聽虛實。
秋生夫妻倆一進門,妹妹臉上就沒了往日的和氣,也不招呼哥嫂,一直自顧自做家務。阿鳳給丈夫使了個眼色,秋生便跟紅丹說起了房子。妹妹說:“事到如今,我也沒有什么可瞞著的,父母在世前一年,就已經(jīng)把房子賣給我,只不過怕你有想法就沒有告訴你,不信你看買賣合同和房產(chǎn)證?!?/p>
哥哥還沒弄明白是怎么回事,嫂子就不干了:“我們兩口子也贍養(yǎng)老人,你別想拿這兩張紙唬我,我不是你哥,不吃你這一套!你大哥平日對你不薄??!竟然做出這么忘恩負義的事情來!”王紅丹平日被家里上上下下地寵著,哪里受過這個氣,姑嫂兩人從語言升級到了廝打。王紅丹畢竟年輕,嫂子阿鳳吃了虧,回家后氣得一病不起。
見老婆病成這樣,秋生心里也怪妹妹,再想到自己對父母一向贍養(yǎng)到位,如今房子給妹妹竟然連聲招呼也不打,心里越想越氣。第二天找律師咨詢,律師建議他先去房管登記處查詢一下當初過戶的詳細檔案。在登記處秋生看到買賣合同的落款處雖然“有”父親的簽字,但這個簽字根本不是父親本人的,而是妹妹王紅丹的。
秋生一紙訴狀把房屋所在區(qū)的住建委告上了法庭,要求住建委撤銷給王紅丹頒發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證書,理由是父親根本沒有把房屋賣給紅丹,合同上的名字是紅丹代簽的,建委給王紅丹頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證屬行政行為違法。法院受理案件后,通知王紅丹為第三人參加了案件訴訟。
【法律點】
為什么法院會通知王紅丹出庭?這個行政訴訟第三人到底是什么?
王芳釋疑:我國行政訴訟法規(guī)定,與提訟的具體行政行為有利害關系的公民、法人或其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。
根據(jù)該條可知,本案秋生要求確認建委給妹妹紅丹頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行為違法,法院認為紅丹作為現(xiàn)在房屋的產(chǎn)權(quán)人,與建委頒發(fā)房產(chǎn)證的行政行為之間有很大利害關系,因此將其列為了行政訴訟第三人參加行政案件的審理。
兩度“法庭會”,遺愿終成空
經(jīng)過庭審,雖然買賣合同上賣方的簽字鑒定后確實不是父親的簽字,但住建委卻出示了當初辦過戶手續(xù)時,父親王憲卿在其他材料上的親筆簽名。法院認為從雙方舉證情況來看,將房產(chǎn)過戶給第三人,確系王憲卿的真實意思表示,雖然過戶材料有些瑕疵,但這不足以影響該轉(zhuǎn)讓行為的效力,所以判決駁回秋生的訴訟請求。
秋生兩口子不服,決定找個更專業(yè)的律師重新上訴。一個禮拜后,王紅丹接到了法院電話,說是哥哥又把自己給告了,讓她去法院領書和傳票。
秋生這回提起的是民事訴訟,書上寫明要求確認當初紅丹與父親簽訂的買賣合同無效。很快案件如期開庭。
法庭上秋生聘請的錢律師陳述說:王憲卿患有小腦萎縮很多年,早就有行為障礙,已經(jīng)不能正確表達自己的意思,這種情況下簽訂的房屋買賣合同當視為無效。并當場向法庭提交了一部分王憲卿在醫(yī)院看病的診斷證明,上面清楚地寫明王憲卿患有小腦萎縮癥。同時,錢律師申請法院前往王憲卿看病的醫(yī)院調(diào)取其近些年看病的全部病歷。
紅丹向法官解釋說:“我爸去世前半年是自己騎車去單位交黨費,還能提著籃子去菜市場買菜,怎么可能無民事行為能力?我爸單位的同事和鄰居都能為我作證?!奔t丹的人也補充:“小腦萎縮是人類衰老的必經(jīng)階段,很多老年人都患有不同程度的小腦萎縮,即使患有小腦萎縮也不意味就沒有行為能力。為了證明王憲卿有行為能力,我們要求法庭給舉證期,我方將提交新證據(jù)證明這一點?!庇谑欠ㄔ盒夹萃ァ?/p>
第二次開庭,法院調(diào)取來了醫(yī)院病歷記錄,里面記載了王憲卿患有小腦萎縮、流口水、反應呆滯等癥狀。紅丹找到了兩位重要證人出庭作證,一個是父親單位的會計,他證明父親去世半年前曾親自來單位辦理醫(yī)療報銷手續(xù)和交黨費,當時神志清醒。老街坊也出庭作證,證明王憲卿生前腦子清醒得很。
這時,錢律師把準備好的申請書遞交到法官手上,向法庭提出申請,要求對去世的王憲卿做行為能力鑒定,錢律師還特別說明,要對簽訂房屋買賣合同時的王憲卿行為能力做鑒定。
“給我爸做鑒定?王秋生,你是不是人???你要讓九泉之下的爸爸死后不得安寧嗎?”秋生聽到這里,心里也不好受,沒想到錢律師會申請對去世的父親做鑒定,這怎么使得?
【法律點】
父親已經(jīng)去世,還能做行為能力鑒定嗎?
王芳釋疑:我國法律規(guī)定近親屬或者其他利害關系人是可以向人民法院提出申請認定某人為無民事行為能力人或限制行為能力人的。
法院接到申請后,首先應按照程序確定有資質(zhì)的專業(yè)司法鑒定機構(gòu)進行具體鑒定工作,并依據(jù)鑒定結(jié)果來認定公民的行為能力。本案中被鑒定人父親王憲卿已經(jīng)去世,那么兒子秋生要提供王憲卿在世時的相關診斷證明、病歷等詳實的證明資料,才可以申請對王憲卿在簽訂房屋買賣合同時的民事行為能力做鑒定。司法實踐中把這種給已經(jīng)去世的人做的行為能力鑒定叫做既往行為能力鑒定。
所以,實際上既往行為能力鑒定并不非要利用尸體才能做司法鑒定,僅憑書面的診斷材料、檢驗報告等也是可以做行為能力認定的。
以上證據(jù)用以證明2019年7月30日(或31日)縣公安局已出具過拘留證這一事實,從而得出2019年11月21日再就7月30日前的事作為依據(jù),縣公安局再次拘留我不合法這一結(jié)論,好請貴院依法撤銷拘留證。
由于當天,縣公安局干警違法把拘留證收回去了,故我手上沒有拘留證了,再由于國保大隊和聶家橋鄉(xiāng)我無法找他們出示證據(jù),只好請貴院提取了。
附上2019年9月5日15點54分漢壽縣公安局在常德論談上發(fā)的曾拘留我后暫緩執(zhí)行的帖子。用以輔證11年7月底縣公安局拘留我的事實。請貴院在常德論談上認真查查,核實一下。如憑此輔證貴院能認定7月30日或31日出具過拘留書這一事實,那么正文的一、二點提取也就免了。
三、請貴院找縣公安局干警劉文利、梅其君、徐電明、周顯勇提取證據(jù)。證明:1、只有劉文利一人詢問過我,梅其君、徐電明、周顯勇從來沒有詢問過我;2、劉文利11年10月26日、11年11月21日詢問我時只有他一個人在場;3、劉文利11月21日拘留書和處罰告知書是同時給我的,且拘留我時申辯和陳述,只是象征性的要我寫了幾句話,沒有讓我寫完,要我到拘留所去寫,11月21日送我去拘留所途中沒有梅其君,卻有劉文利在拘留執(zhí)行回執(zhí)中代梅其君簽的假名;4、詢問筆錄,拘留執(zhí)行回執(zhí),處罰告知書中,梅其君有幾份簽名都是劉文利作假代簽的,只有處罰告知書中梅其君的簽名是梅其君后來趕過來他本人簽的。
此三中提取的證據(jù)用以證明縣公安局拘留我程序違法(縣公安局1人詢問我,拒絕我的申辯和陳述等),好請貴院撤銷拘留證。因為證據(jù)我提取不了,只好請貴院提取了。
四、請貴院行政合議庭認真鑒別縣公安局答辯材料中劉文利代梅其君簽字的字樣,來和梅其君本人簽名的字樣比較一下(因為這個簽名案卷中太容易看出來是假的了)。劉文利作假代梅其君簽名時,劉文利和梅其君二個名字字樣完全一樣,而梅其君本人后來趕過來在處罰告知書中的簽名完全不同形態(tài)。且利文利把梅其君的君字都寫錯了。
如合議庭不認為是劉文利作假代簽,我請貴院提出司法鑒定,請求鑒定案卷中梅其君的幾處簽名不是同一個人所簽,而是劉文利代簽作的假。
當然如貴院僅依據(jù)其它方面(如漢壽縣公安局無管轄權(quán),如我進京上訪實體實質(zhì)不應拘留),就能撤銷縣公安局的拘留證書,那么本申請書相信貴院不會考慮,免得浪費國家司法資源。
此場拍賣會是瑞平拍賣行受一中院委托進行的。拍賣進行時,一中院的法官和建昊集團代表人沒能趕到現(xiàn)場,但拍賣會按時開始。溫陽制藥廠是第一個競拍的地產(chǎn),起拍價2400萬,最后556號買家以起拍價買走;第二項金石大酒店則因“承包期和土地出讓金”等存在問題無人問津而流拍;第三項“龍湖廠”,最終也是 556號買家以起拍價830萬拍走。據(jù)悉,556號買家為一家房地產(chǎn)開發(fā)公司。
拍賣結(jié)束后,記者采訪建行有關負責人對這“一點都不熱烈”的拍賣現(xiàn)場和結(jié)果的看法,該負責人笑著說:“能拍出去就行?!倍潞筅s到的建昊集團代表則沮喪地說:“太少了,實際價值比這個高得多?!?/p>
背景鏈接
億萬富豪袁寶璟雇兇殺人事件
袁寶璟,遼寧省遼陽市人,北京建昊集團董事長,擁有資產(chǎn)三十多億,31歲成為當時全國最年輕的上市公司董事長,32歲時獲得世界傳媒集團舉辦的“世界創(chuàng)業(yè)者大獎”,成為我國獲此獎項的第一人,被譽為“北京的李嘉誠”。
2003年11月24日,遼陽警方以“雇兇殺人”為由,將袁寶璟抓獲。警方調(diào)查認定,1997年,袁寶璟出資雇用汪興殺人。此后,袁寶璟又雇兇殺死汪興。今年1月13日,法院認定袁寶璟殺人罪名成立,一審判處袁寶璟死刑。