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時(shí)間：2023-08-17 15:54:33
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（1）《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十一條第二款規(guī)定，投資方企業(yè)從被清算企業(yè)分得的剩余資產(chǎn)，其中相當(dāng)于從被清算企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積中應(yīng)當(dāng)分得的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為股息所得；剩余資產(chǎn)減除上述股息所得后的余額， 超過或者低于投資成本的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或者損失。財(cái)稅〔2009〕60號文件第五條第二款與上述規(guī)定一致。
（2）《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七十一條第二款及第三款規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓或者處置投資資產(chǎn)時(shí)，投資資產(chǎn)的成本準(zhǔn)予扣除。投資資產(chǎn)成本為購買價(jià)款或該資產(chǎn)的公允價(jià)值和支付的相關(guān)稅費(fèi)。國家稅務(wù)總局《關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）第三條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額?！镀髽I(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利 等權(quán)益性投資收益為免稅收入。
（3）財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及企業(yè)重組情形時(shí)的處理作了規(guī)定。 對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)是否要確認(rèn)轉(zhuǎn)讓收益，該文件規(guī)定，一般重組要將股權(quán)處置進(jìn)行 相應(yīng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或清算的所得稅處理；而特殊重組中，新取得股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)要以 其原持有股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)來確定。對交易中的股權(quán)支付暫不確認(rèn)有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓 所得或損失的，其非股權(quán)支付仍應(yīng)在交易當(dāng)期確認(rèn)相應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失， 并調(diào)整相應(yīng)資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)重組需進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或清算處理時(shí)，企業(yè)所得稅的處理原則仍應(yīng)遵從上述清算股權(quán)或正常轉(zhuǎn)讓處置股權(quán)的原則。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收籌劃案例分析
下面擬以甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓為案例，通過對四個(gè)稅收籌劃方案進(jìn)行比較，分析在當(dāng)前政策環(huán)境下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最優(yōu)稅收策略。案例資料：甲公司于2007年8月以450萬元貨幣資金與乙公司投資成立了聯(lián)營公司丙，甲占有30%的股權(quán)。后因甲公司經(jīng)營策略調(diào)整，擬于2014年5月終止對丙公司的投資。經(jīng)對有關(guān)情況的深入調(diào)查，終止投資時(shí)丙公司資產(chǎn)負(fù)債表如下（單位：萬元人民幣）：
資產(chǎn)期末數(shù) 負(fù)債及所有者權(quán)益期末數(shù)
流動資產(chǎn)5000 流動負(fù)債1000
其中：貨幣資金5000 其中：短期借款1000
長期股權(quán)投資0 長期負(fù)債0
固定資產(chǎn)0 所有者權(quán)益4000
其他資產(chǎn)0 其中：實(shí)收資本1500
盈余公積1000
未分配利潤1500
資產(chǎn)總計(jì)5000 負(fù)債及所有者權(quán)益總計(jì)5000
第一種方案：股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案，以1200萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓丙公司的股權(quán)。根據(jù)稅收文件規(guī)定，甲公司此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為1200-450=750，應(yīng)納企業(yè)所得稅=（1200-450）*25%=187.5，稅后凈利潤=1200-450-187.5=562.5萬元。此種方案下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓未享受任何稅收優(yōu)惠，750萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得全部繳納了企業(yè)所得稅。
第二種方案：先分配后轉(zhuǎn)讓股權(quán)，先將未分配利潤分配，收回450萬，然后以750萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓丙公司股權(quán)。此種方案下對于被投資方丙公司有1500萬元的未分配利潤，把這部分利潤分配給股東，其中甲公司占有30%的股權(quán)，可分得450萬的收益，對于這部分利潤根據(jù)稅收政策是享受免企業(yè)所得稅待遇的，因?yàn)榉蠗l件的居民企業(yè)之間股息、紅利等權(quán)益性投資收益屬于免稅收入，免企業(yè)所得稅。分配完1500萬未分配利潤后，丙公司的所有者權(quán)益為實(shí)收資本1500萬，盈余公積1000萬，未分配利潤為0，所有者權(quán)益總計(jì)為2500萬，此時(shí)甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=2500*30%-450=75萬，稅后凈利潤=450+750-450-75=675萬。第二種方案比第一種少交112.5萬的企業(yè)所得稅，稅后凈利潤增加112.5萬，此種方案被投資企業(yè)對其未分配利潤進(jìn)行了利潤分配，而這部分分得的股息紅利享受了免稅待遇。既然第二種方案享受了免稅，就需要考慮能否有其他更好的方案使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓享受更多的免稅待遇，此種方案中是未分配利潤享受了免稅待遇，就可以考慮盈余公積是否也可以享受免稅待遇，由此考慮到了第三種方案。
第三種方案：先轉(zhuǎn)增資本再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，先用625萬元盈余公積和1500元未分配利潤增加注冊資本，之后甲公司以1200萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。此種方案首先注意盈余公積可以轉(zhuǎn)增資本但是需要注意不能全部用于轉(zhuǎn)增，需要留下轉(zhuǎn)增前實(shí)收資本的25%，即本例中需保留1500*25%=375萬的盈余公積，剩余625萬的盈余公積可以用來轉(zhuǎn)增資本，1500萬的未分配利潤可以用于轉(zhuǎn)增資本，因此本例中可以用625+1500=2125萬元轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增資本后對于甲公司而言相當(dāng)于是二合一的動作：轉(zhuǎn)增資本相當(dāng)于是第一個(gè)步驟――分配股息紅利，金額為2125*30%=637.5萬，但是此時(shí)甲公司實(shí)際是沒有得到該股息紅利的，但在稅收中享受免稅待遇的；第二步是甲公司將實(shí)際并未取得的該股息紅利再投資于丙公司，投資的好處是增加了投資成本637.5萬，此兩步即為二合一，這樣處理的好處是投資方享受了免企業(yè)所得稅待遇和增加了投資成本。
轉(zhuǎn)增資本后對于丙公司而言，所有者權(quán)益總計(jì)不變?yōu)?000萬，但實(shí)收資本為3625萬，盈余公積為375萬，未分配利潤為0，此時(shí)甲公司轉(zhuǎn)讓其對丙公司持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=（1200-450-637.5）*25%=28.125萬，稅收凈利潤=1200-450-28.125=721.875萬。此方案與第二個(gè)方案相比，不僅僅未分配利潤享受了免稅待遇，而且1000萬的盈余公積中有625*30%=187.5萬也享受了免稅待遇，所以此種方案要繳納的企業(yè)所得稅再次下降，究其原因即是部分盈余公積和全部的未分配利潤享受了免稅待遇。
第四種方案：撤資，從丙公司撤資，收回貨幣資金1200萬。此時(shí)假設(shè)該方案可行，對于甲公司而言收回的1200萬分為三部分：第一部分450萬作為投資成本的收回，第二部分相當(dāng)于被投資方累計(jì)盈余公積和累計(jì)未分配利潤按持股比例享有的部分即（1000+1500）*30%=750萬作為股息所得，而股息所得享受免企業(yè)所得稅待遇，投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=1200-450-750=0。因此，對于甲公司而言，應(yīng)納企業(yè)所得稅為0，稅收凈利潤=1200-450=750萬。因此，此方案是稅負(fù)最輕，稅后凈利潤最高的方案。此方案是最徹底的方案，但是在實(shí)際工作中需要考慮其可行性，因?yàn)槌焚Y方案對甲公司而言稅負(fù)最輕，但對被投資方丙公司而言，撤資可能會對其產(chǎn)生不良影響，因?yàn)榧坠境焚Y后，丙公司所有者權(quán)益賬目會同比例縮減30%，即丙公司實(shí)收資本為1050萬，盈余公積為700萬，未分配利潤為1050萬，所有者權(quán)益總額為2800萬。一旦丙公司生產(chǎn)經(jīng)營遇到資金緊張等方面的問題，就可能會對丙公司造成傷筋動骨的影響，所以此種方案在實(shí)際工作中需要考慮雙方的可接受性和可行性?？偨Y(jié)此四種方案，對比如下：
方案 企業(yè)所得稅 稅后利潤 差異產(chǎn)生的原因
方案一 187.5 562.5 未分配利潤、盈余公積對應(yīng)部分均未享受免稅待遇
方案二 75 675 未分配利潤對應(yīng)部分享受免稅待遇，盈余公積對應(yīng)部分未能享受免稅待遇
方案三 28.125 721.875 未分配利潤和部分盈余公積對應(yīng)部分享受了免稅待遇
方案四 0 750 未分配利潤、盈余公積對應(yīng)部分均享受免稅待遇
其實(shí)此四種方案均圍繞著這句話所做的考慮：符合條件的居民企業(yè)之間股息、紅利等權(quán)益性投資收益屬于免稅收入，哪個(gè)方案能把免稅待遇享受得最充分、最徹底，稅負(fù)就最少。這就是企業(yè)進(jìn)行納稅籌劃所需達(dá)到的目的。由于不同企業(yè)的經(jīng)營狀況、股權(quán)結(jié)構(gòu)不同，每個(gè)方案的可行性也會受到現(xiàn)實(shí)各種因素的限制，在進(jìn)行納稅籌劃時(shí)，需針對實(shí)際情況因地制宜地選擇適合企業(yè)的方法，在合法、合規(guī)的前提下實(shí)現(xiàn)企業(yè)價(jià)值最大化。
三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收籌劃應(yīng)關(guān)注的問題
收益往往伴隨著風(fēng)險(xiǎn)，稅收籌劃在給企業(yè)帶來稅收利益、提升企業(yè)價(jià)值的同時(shí)，也會存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。稅收籌劃的前提是合理避稅，同時(shí)稅收籌劃本身也有一定的成本。因此，最佳稅收籌劃方案的決策需要考慮以下幾個(gè)方面的問題：
（1）依法納稅是企業(yè)稅收籌劃的前提。只有遵守稅收法律、法規(guī)和政策，才能保證所進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)活動、納稅方案為稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可，否則會受到相應(yīng)的懲罰，甚至?xí)|犯刑法承擔(dān)法律責(zé)任，給企業(yè)帶來更大的損失。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的重要性和復(fù)雜性，使其自然而然成為稅務(wù)部門重點(diǎn)檢查的對象，企業(yè)進(jìn)行納稅籌劃時(shí)需要認(rèn)真學(xué)習(xí)領(lǐng)會相關(guān)稅務(wù)文件，并與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行有效溝通，這樣才能保證方案的順利實(shí)施。
（2）需堅(jiān)持稅收籌劃的成本效益。企業(yè)進(jìn)行稅收籌劃的目的是為了實(shí)現(xiàn)合法合理節(jié)稅、使企業(yè)收益最大化。因此，必須要考慮投入與產(chǎn)出的效益。如果稅收籌劃所產(chǎn)生的收益還小于稅收籌劃成本，稅收籌劃就沒必要進(jìn)行。
（3）稅收籌劃要著眼于企業(yè)整體收益最大化。稅收籌劃是連續(xù)、動態(tài)的過程，在進(jìn)行稅收籌劃時(shí)，某一時(shí)期納稅最少的方案并不一定是最佳方案，應(yīng)根據(jù)企業(yè)的總體發(fā)展目標(biāo)綜合考慮企業(yè)整體稅負(fù)，選擇有利于企業(yè)整體利益的方案。
該方面的稅收政策遵循的原則是：若投資方為企業(yè)，享有的被投資企業(yè)相當(dāng)于股息、紅利的收入免征企業(yè)所得稅；若投資方為個(gè)人，享有的被投資企業(yè)相當(dāng)于股息、紅利的收入須計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。投資者股息、紅利收入有三個(gè)來源，一是以留存收益直接分紅；二是以留存收益轉(zhuǎn)增資本的方式間接分紅；三是清算性分紅。
1.直接分紅
即被投資企業(yè)將除法定盈余公積外的留存收益分紅。其征免稅的基本依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》、《個(gè)人所得稅法》及實(shí)施條例。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。根據(jù)《個(gè)人所得稅法》及實(shí)施條例，對股權(quán)持有環(huán)節(jié)個(gè)人投資者從被投資企業(yè)分回的股息、紅利等權(quán)益性投資所得，須按“利息、股息、紅利”所得繳納20%的個(gè)人所得稅。企業(yè)投資者的股息、紅利所得之所以免稅，是因?yàn)樽鳛楣上?、紅利分配基礎(chǔ)的盈余公積和未分配利潤來源于企業(yè)稅后收益，若不免稅，會導(dǎo)致重復(fù)征稅；個(gè)人投資者之所以納稅，是因?yàn)楣上ⅰ⒓t利雖來源于稅后收益，但前一環(huán)節(jié)繳納的是企業(yè)所得稅，并不是個(gè)人所得稅，不會產(chǎn)生重復(fù)征稅問題。
2.間接分紅
即被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本。該方式下企業(yè)投資者免稅，個(gè)人投資者不免稅。其征免稅原理仍是直接分紅的基本規(guī)定。間接分紅的實(shí)質(zhì)應(yīng)從兩個(gè)角度理解：一是被投資企業(yè)先將留存收益向投資者分配，即直接分紅；二是投資者將取得的上述股息紅利再投資，進(jìn)而增加注冊資本。由于企業(yè)投資者在直接分紅時(shí)是免稅的，所以被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本亦是免稅的；同理，個(gè)人投資者在直接分紅時(shí)不免稅，被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本時(shí)，仍須按“利息、股息、紅利”所得計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。值得注意的是，盡管企業(yè)的法定盈余公積不能用于直接分紅，但其轉(zhuǎn)增資本時(shí)，征免稅的原理同未分配利潤轉(zhuǎn)增資本是相同的。國家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)〔1997〕198號）及國家稅務(wù)總局《關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函〔1998〕333號），分別強(qiáng)調(diào)了用盈余公積金派發(fā)紅股和轉(zhuǎn)增注冊資本，應(yīng)按照利息、股息、紅利所得征收個(gè)人所得稅；《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個(gè)人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)〔2010〕54號）也強(qiáng)調(diào)，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價(jià)發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。
3.清算性分紅
股權(quán)清算是指投資者從被投資企業(yè)撤資或減少出資。若投資者為企業(yè)，享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額，視作股息所得免征企業(yè)所得稅；若投資者為個(gè)人，上述部分須計(jì)入財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)征個(gè)人所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號），投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)分為三部分，一是相當(dāng)于初始出資的部分，確認(rèn)為投資收回；二是相當(dāng)于被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積按減少實(shí)收資本比例計(jì)算的部分，確認(rèn)為股息所得；三是剩余部分，確認(rèn)為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人終止投資經(jīng)營收回款項(xiàng)征收個(gè)人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號），個(gè)人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補(bǔ)償金、賠償金及以其他名目收回的款項(xiàng)等，均屬于個(gè)人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個(gè)人所得稅。由上述公告可知，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入全部計(jì)入股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得扣除投資者享有的被投資企業(yè)留存收益份額。股權(quán)清算環(huán)節(jié)，由于個(gè)人所得稅中的“股息紅利所得”與“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅率皆為20%，因此，上述公告對個(gè)人撤資或清算，未區(qū)分兩個(gè)具體稅目，一并按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”計(jì)征個(gè)人所得稅。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確定
無論是企業(yè)投資者，還是個(gè)人投資者，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款不得減去投資者享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額，上述兩個(gè)份額一律視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的一部分處理。
1.企業(yè)投資者確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓
所得的稅收政策。《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）第三條規(guī)定“，轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額”。
2.個(gè)人投資者確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓
所得的稅收政策。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人投資者收購企業(yè)股權(quán)后將原盈余積累轉(zhuǎn)增股本個(gè)人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第23號），個(gè)人確認(rèn)投資轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，“資本公積、盈余公積、未分配利潤”等盈余積累應(yīng)一并計(jì)入股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格計(jì)算征收個(gè)人所得稅。
（三）稅收籌劃空間
上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅稅收政策，對于企業(yè)投資者，其在股權(quán)持有環(huán)節(jié)和清算環(huán)節(jié)從被投資企業(yè)直接分紅、以轉(zhuǎn)增資本方式間接分紅和清算性分紅免稅，減少了稅收負(fù)擔(dān)；其在股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)留存收益份額，增加了稅收負(fù)擔(dān)。因此，企業(yè)投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)，納稅籌劃的關(guān)鍵是將應(yīng)稅所得轉(zhuǎn)化成免稅所得，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益中相當(dāng)于股息、紅利的部分轉(zhuǎn)化為股權(quán)持有收益和股權(quán)清算收益。對于個(gè)人投資者，上述環(huán)節(jié)無免稅規(guī)定，不存在稅收籌劃空間。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
所得稅納稅籌劃假定股東甲以450萬元貨幣資金和股東乙投資成立了聯(lián)營公司華勝公司，股東甲占有華勝公司30%的股權(quán)。后因股東甲經(jīng)營策略調(diào)整，終止了對華勝公司的投資。終止投資時(shí)，華勝公司資產(chǎn)總額5000萬元，負(fù)債總額1000萬元，所有者權(quán)益總額4000萬元。所有者權(quán)益中，實(shí)收資本1500萬元，盈余公積1000萬元，未分配利潤1500萬元。該項(xiàng)股權(quán)投資的公允價(jià)值是1200萬元。
（一）股東甲是居民企業(yè)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的納稅籌劃存在四種終止投資的方法，其應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅計(jì)算。四種終止投資的方案是：
1.按普通方法直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)
根據(jù)前述規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，無論是企業(yè)投資者，還是個(gè)人投資者，轉(zhuǎn)讓價(jià)款不得減去投資者享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額。企業(yè)股東甲應(yīng)繳納企業(yè)所得稅為187.5萬元。該種方法下，未分配利潤、盈余公積對應(yīng)部分均未享受免稅待遇。
2.以直接分紅方式避稅
即先分配再轉(zhuǎn)讓股權(quán)華勝公司先將1500萬元的未分配利潤進(jìn)行分配，企業(yè)股東甲收回450萬元（1500×30%），然后以750萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該方案實(shí)質(zhì)是將450萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益轉(zhuǎn)化為股權(quán)持有收益，分配的450萬元無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)股東甲最終僅須繳納企業(yè)所得稅75萬元，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅112.5萬元。本方案中，企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤部分享受了免稅待遇，享有的盈余公積部分未享受免稅待遇。
3.以間接分紅方式避稅
即先轉(zhuǎn)增資本再轉(zhuǎn)讓股權(quán)華勝公司先用625萬元盈余公積和1500萬元未分配利潤增加注冊資本，之后企業(yè)股東甲以1200萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該方案的實(shí)質(zhì)是將637.5萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益轉(zhuǎn)化為持有收益并增加股權(quán)計(jì)稅成本。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入法定公積金。公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。本例中的“盈余公積”屬于《公司法》中的法定（盈余）公積金。由于法定盈余公積不能用于直接分紅，所以，本方案采取盈余公積和未分配利潤同時(shí)轉(zhuǎn)增資本的方式。華勝公司實(shí)收資本為1500萬元，盈余公積最多只能轉(zhuǎn)增資本625萬元（1000-1500×25%）。企業(yè)股東甲享有的部分為：（1500+625）×30%=637.5（萬元）。其應(yīng)繳納企業(yè)所得稅28.13萬元，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅159.37萬元。本方案中，企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤的全部及盈余公積的對應(yīng)部分享受了免稅待遇。
4.以清算分紅方式避稅
即撤資方案企業(yè)股東甲從華勝公司撤資，直接收回貨幣資金1200萬元。其股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益750萬元轉(zhuǎn)化成清算環(huán)節(jié)股息性質(zhì)的所得。該方案中，投資收回450萬元，股息性質(zhì)所得為：（1000+1500）×30%=750（萬元），投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為0，企業(yè)股東甲無須繳納企業(yè)所得稅，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅187.5萬元。企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤、盈余公積全部享受免稅待遇。
（二）股東甲是居民自然人
股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃由于個(gè)人投資者從被投資企業(yè)分得的股息、紅利無免稅規(guī)定，因此，其終止投資應(yīng)負(fù)擔(dān)的個(gè)人所得稅亦不存在納稅籌劃空間。
三、企業(yè)重組中股權(quán)收購業(yè)務(wù)的避稅思路
企業(yè)重組中的股權(quán)收購屬于特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)收購支付方式分為股權(quán)支付和非股權(quán)支付。若采用股權(quán)支付方式，在收購企業(yè)支付的是其控股企業(yè)股權(quán)的情況下，股權(quán)收購行為中又包含了股權(quán)互換的行為，使股權(quán)收購行為產(chǎn)生了兩個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體和兩個(gè)股權(quán)受讓主體。盡管如此，其稅收籌劃的基本依據(jù)如前所述，原理是相同的。企業(yè)重組的稅務(wù)處理區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理，兩種不同稅務(wù)處理方式下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃思路為：
（一）一般性稅務(wù)處理
根據(jù)《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號），無論是股權(quán)支付，還是非股權(quán)支付，被收購企業(yè)的股東應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和損失，收購方取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)以公允價(jià)值為基礎(chǔ)確定。股權(quán)支付方式下，如果收購企業(yè)支付的是其控股企業(yè)的股權(quán)，重組雙方皆涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。收購企業(yè)轉(zhuǎn)讓了被支付的股權(quán)，被收購企業(yè)的股東轉(zhuǎn)讓了被收購的股權(quán)。收購方和被收購企業(yè)的股東都要就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)算繳納所得稅。非股權(quán)支付方式下，僅被收購企業(yè)的股東轉(zhuǎn)讓了股權(quán)，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅。一般性稅務(wù)處理的避稅操作同前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃方案原理相同。重組之前，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一方應(yīng)采用直接分紅、間接分紅等方式減少被投資企業(yè)凈資產(chǎn)，以降低擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公允價(jià)值及應(yīng)稅所得，才能取得較好的避稅效果。
原因是這種境外特殊目的公司，大多是沒有實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)記錄的。盡管稅務(wù)問題并不是成立這些境外特殊目的公司的主要考慮因素之一，但當(dāng)企業(yè)進(jìn)行間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓或重組時(shí)，如涉及上述的境外特殊目的公司，亦有可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)以698號文為依據(jù)要求征收稅款。
698號文中最令人關(guān)注的一點(diǎn)是有關(guān)非居民企業(yè)在間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。這規(guī)定進(jìn)一步表明，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)是有決心去遏制外國投資者通過轉(zhuǎn)讓特殊目的公司來間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)公司股權(quán)從而逃避中國稅收。
非居民房地產(chǎn)公司在計(jì)劃進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，首要考慮特殊目的公司是否符合“實(shí)質(zhì)”業(yè)務(wù)的要求。
例如，國內(nèi)房地產(chǎn)公司為了融資的需要而要在國外發(fā)債，這種情況便有需要使用境外特殊目的公司?；蚴牵?dāng)房地產(chǎn)項(xiàng)目涉及境外投資者時(shí)，境外投資者亦有可能使用境外特殊目的公司，令有關(guān)房地產(chǎn)投資項(xiàng)目同時(shí)受到境外法律保障。再者，亦有房地產(chǎn)公司以境外公司安排國外顧問提供房地產(chǎn)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)或管理。如要達(dá)到實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)的要求，以上提及的業(yè)務(wù)有需要發(fā)生在特殊目的公司內(nèi)。有關(guān)特殊目的公司亦要有足夠的資源，如辦公室或員工，以進(jìn)行實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)。
為了避免當(dāng)特殊目的公司被轉(zhuǎn)讓時(shí)被視為是逃稅安排的質(zhì)疑，應(yīng)詳細(xì)考慮特殊目的公司成立時(shí)的目的、實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)及當(dāng)進(jìn)行業(yè)務(wù)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)以特殊目的公司轉(zhuǎn)讓的主要原因。
如果特殊目的公司到目前還沒有實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)但未來有可能計(jì)劃轉(zhuǎn)讓，下列因素亦要考慮以為未來做好準(zhǔn)備：
在特殊目的公司中建立怎樣的實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)、何時(shí)何地及如何建立該實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)?
該投資架構(gòu)下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否可以受稅收協(xié)定保護(hù)而免征中國的所得稅?如果可以的話，該架構(gòu)是否可以有效地維持?
如果在兩個(gè)非關(guān)聯(lián)方間轉(zhuǎn)讓特殊目的公司的股權(quán)，買方和賣方應(yīng)該考慮哪些因素，以保證其在中國稅負(fù)上利益最大化?
在出現(xiàn)雙重征稅的情況時(shí)，是否可向其母國的稅務(wù)機(jī)關(guān)求助，與中國的稅務(wù)總局交涉?
1987年的《財(cái)政部稅務(wù)總局關(guān)于對外商投資企業(yè)征收所得稅若干政策業(yè)務(wù)問題的通知》(財(cái)稅外字[1987]033號)第一次對外國投資者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課征所得稅作出了明確規(guī)定。該文件第九條對中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者，外資企業(yè)的出資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的征稅問題規(guī)定為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指合營企業(yè)的外國合營者、外資企業(yè)的出資者轉(zhuǎn)讓其在企業(yè)所有的股權(quán)而獲取的超出其出資額部分的轉(zhuǎn)讓收益，應(yīng)按規(guī)定征收20％預(yù)提所得稅。這段時(shí)期，我國對涉外企業(yè)開征的分別是中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅和外國企業(yè)所得稅，預(yù)提所得稅屬于外國企業(yè)所得稅的范疇。在操作中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是轉(zhuǎn)讓價(jià)格與出資額之間的差額。轉(zhuǎn)讓價(jià)格一般理解為收購雙方確定的轉(zhuǎn)讓價(jià)格，出資額一般理解為原始投資金額轉(zhuǎn)換為等值人民幣的金額。財(cái)稅外字[1987]033號文件早在1997年9月8日被財(cái)政部宣告廢止。
2 外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅時(shí)期(1991年7月1日～2007年12月31日)
1991年7月1日開始實(shí)施的《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》(簡稱“《外稅法》”)對非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓課稅的規(guī)定包含在有關(guān)預(yù)提所得稅的條款中。按照《外稅法》規(guī)定，外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但上述所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，都應(yīng)當(dāng)繳納20％的所得稅。從法理上講，其中的“其他所得”應(yīng)該包括外國法人投資者的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。需要說明的是，2000年的《國務(wù)院關(guān)于外國企業(yè)來源于我國境內(nèi)的利息等所得減征所得稅問題的通知》(國發(fā)[2000]37號)規(guī)定，自2000年1月1日起，對在我國境內(nèi)沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的外國企業(yè)，其從我國取得的利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得，或者雖設(shè)有機(jī)構(gòu)、場所，但上述各項(xiàng)所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，減按10％稅率征收企業(yè)所得稅。也就是說，進(jìn)入2000年度后即使對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課征所得稅，其適用的預(yù)提所得稅稅率也僅為10％。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組等業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》(國稅發(fā)[1997]71號)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益的課稅重新作了規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)減除成本價(jià)后的差額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額，如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項(xiàng)基金等股東留存收益的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額(以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實(shí)有金額為限)，屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額，不計(jì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)。股權(quán)成本是指股東(投資者)投資人股時(shí)向企業(yè)實(shí)際交付的出資金額，或收購該項(xiàng)股權(quán)時(shí)向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實(shí)際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額。按照71號文規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)方在確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是可以直接扣除所擁有的被持股企業(yè)的未分配利潤及稅后提存的各項(xiàng)基金等股東留存收益。這部分留存收益其實(shí)被視作股息紅利所得獲得了免稅權(quán)。
隨著我國改革開放的逐步深入，不少外國投資者都在中國境內(nèi)設(shè)立專門從事投資業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)投資公司”)及其他形式的公司集團(tuán)重組，將其或其集團(tuán)內(nèi)企業(yè)持有的中國境內(nèi)其他外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至境內(nèi)投資公司，這就出現(xiàn)了是否可以按股權(quán)成本價(jià)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理問題。對此類問題，《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得稅處理問題的通知》(國稅函發(fā)[1997]207號)又做出了重大補(bǔ)充規(guī)定，在以合理經(jīng)營為目的進(jìn)行的公司集團(tuán)重組中，外國企業(yè)將其持有的中國境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，或者外商投資企業(yè)將其持有的中國境內(nèi)、境外企業(yè)的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓給與其有直接擁有或者間接擁有或被同一人擁有100％股權(quán)關(guān)系的公司，包括轉(zhuǎn)讓給具有上述股權(quán)關(guān)系的境內(nèi)投資公司的，可按股權(quán)成本價(jià)轉(zhuǎn)讓，由于不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失，不計(jì)征企業(yè)所得稅。
2008年以后對非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課稅概況
自2008年1月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。該法第十九條第(二)項(xiàng)規(guī)定，非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得，以收入全額減除財(cái)產(chǎn)凈值后的余額為應(yīng)納稅所得額。
與上位法配套的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：……(三)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得，不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動產(chǎn)所在地確定，動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定；……。該條例第一百零三條同時(shí)規(guī)定，依照企業(yè)所得稅法對非居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納的企業(yè)所得稅實(shí)行源泉扣繳的，應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)所得稅法第十九條的規(guī)定計(jì)算應(yīng)納稅所得額。企業(yè)所得稅法第十九條所稱收入全額，是指非居民企業(yè)向支付人收取的全部價(jià)款和價(jià)外費(fèi)用。
《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)征收企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅[20081130號)再次重申，在對非居民企業(yè)取得《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定的所得計(jì)算征收企業(yè)所得稅時(shí)，不得扣除上述條款規(guī)定以外的其他稅費(fèi)支出。
國家稅務(wù)總局的《非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》(國稅發(fā)[2009]3號)第三條規(guī)定，對非居民企業(yè)取得來源于中國境內(nèi)的股息、紅利等權(quán)益性投資收益和利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)所得、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得以及其他所得應(yīng)當(dāng)繳納的企業(yè)所得稅，實(shí)行源泉扣繳，以依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對非居民企業(yè)直接負(fù)有支付相關(guān)款項(xiàng)義務(wù)的單位或者個(gè)人為扣繳義務(wù)人。第五條第二款規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方均為非居民企業(yè)且在境外交易的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)在依法變更稅務(wù)登記時(shí)，應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同復(fù)印件報(bào)送主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。第十五條第二款規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方為非居民企業(yè)且在境外交易的，由取得所得的非居民企業(yè)自行或委托人向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)協(xié)助稅務(wù)機(jī)關(guān)向非居民企業(yè)征繳稅款。
《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅[2009]59號)也對股權(quán)收購有關(guān)重組業(yè)務(wù)的課稅作出了規(guī)定。該文件第七條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生涉及中國境內(nèi)與境外之間(包括港澳臺地區(qū))的股權(quán)和資產(chǎn)收購交易，除應(yīng)符合財(cái)稅[2009]59號第五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)同時(shí)符合下列條件，才可選擇適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：1、非居民企業(yè)向其100％直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化，且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)書面承諾在3年(含)內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)；2、非居民企業(yè)向與其具有100％直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)，3、居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權(quán)向其100％直接控股的非居民企業(yè)進(jìn)行投資；4、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局核準(zhǔn)的其他情形。這里的1和2都和非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)課稅密切相關(guān)。
是否認(rèn)可將股息所得從轉(zhuǎn)讓所得中剝離并予以免稅成為焦點(diǎn)
企業(yè)所得稅法實(shí)施后，明確了對非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓所持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)需要課稅，但是并未明確有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)算的具體細(xì)節(jié)。實(shí)際工作中，不少稅務(wù)機(jī)關(guān)是這樣操作的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)減除股權(quán)成本價(jià)的差額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)是指，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額，如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項(xiàng)基金等，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額，不得在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)中扣除。股權(quán)成本價(jià)是指，股東(投資者)投資入股時(shí)向企業(yè)實(shí)際交付的出資金額，或購買該項(xiàng)股權(quán)時(shí)向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實(shí)際支會的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額。
舉例來說，2006年7月1日年境外非居民豪斯環(huán)球公司在中國境內(nèi)出資600萬(以人民幣元為單位，下同)設(shè)立淮安公司，豪斯環(huán)球公司占淮安公司100％股權(quán)，2007年12月31日，淮安公司未分配利潤100萬元；2008年12月31日淮安公司未分配利潤300萬元；2006年7月1日至2008年12月31日，淮安公司一直未向股東豪斯環(huán)球公司分配利潤，2009年1月2日，豪斯環(huán)球公司將淮安公司100％的股權(quán)以1200萬元轉(zhuǎn)讓價(jià)轉(zhuǎn)給境外非居民美亞世界公司，則非居民企業(yè)豪斯環(huán)球公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)1200－股權(quán)成本價(jià)600=600(萬元)。由于企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第七十四條已經(jīng)明確，企業(yè)所得稅法第十六條所稱資產(chǎn)的凈值和第十九條所稱財(cái)產(chǎn)凈值，是指有關(guān)資產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)減除已經(jīng)按照規(guī)定扣除的折舊、折耗、攤銷、準(zhǔn)備金等后的余額。對于長期股權(quán)投資這樣的財(cái)產(chǎn)來說，根本不存在已經(jīng)按照規(guī)定扣除的折舊、折耗、攤銷、準(zhǔn)備金等扣除項(xiàng)目，因此其凈值就是其初始計(jì)稅基礎(chǔ)，即原始投資成本。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)普遍不認(rèn)可將包含在此股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中的留存收益部分轉(zhuǎn)讓作為股息所得單獨(dú)對待，也就不涉及任何對該部分所得的免稅問題。
的投資公司，2004年3月18日與一外國大型財(cái)團(tuán)達(dá)成一筆業(yè)務(wù)，以26億的價(jià)格在長江三角洲一旅游城市開發(fā)一個(gè)帶有高爾夫球場的高級度假村。公司已與某地政府取得聯(lián)系，并簽署了征地搞項(xiàng)目的投資意向書。其整個(gè)業(yè)務(wù)的操作流程是：先由中江公司購買土地并建成帶有高爾夫球場的高級度假村，然后再以商定的價(jià)格銷售給該外國大型財(cái)團(tuán)。通過有關(guān)權(quán)威機(jī)構(gòu)的分析論證，開發(fā)成本18億元（取得土地使用權(quán)的成本為6億元，城市維護(hù)建設(shè)稅7%，教育費(fèi)附加3%）。
中江公司如果按這個(gè)業(yè)務(wù)流程進(jìn)行操作，按規(guī)定應(yīng)繳納如下稅費(fèi)：
其一、應(yīng)繳納營業(yè)稅1億元[（26億-6億）×5%]；
其二、應(yīng)繳城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費(fèi)附加合計(jì)1000萬元[1億×（7%+3%）]；
其三、應(yīng)繳印花稅7800萬元（26億×0.03%）；
其四、應(yīng)繳土地增值稅18360萬元[（26-18-0.1-0.78）×30%]。
以上四項(xiàng)合計(jì)應(yīng)繳納各種稅費(fèi)合計(jì)37160萬元。
僅一個(gè)項(xiàng)目就要拿出三億多的現(xiàn)金，企業(yè)感覺難以承受。董事會認(rèn)為，應(yīng)該找專家咨詢一下，看這個(gè)業(yè)務(wù)是否存在籌劃的空間。
【籌劃思路】
公司董事會聘請普利安達(dá)稅務(wù)事務(wù)所的注冊稅務(wù)師為該項(xiàng)目進(jìn)行論證。稅務(wù)專家通過對公司的有關(guān)投資事項(xiàng)測算后，對有關(guān)涉稅事項(xiàng)進(jìn)行了分析，發(fā)現(xiàn)存在籌劃的利益空間。他們提出：改變業(yè)務(wù)操作流程，先投資成立一個(gè)子公司，待該子公司的固定資產(chǎn)建成后，再將公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給外國投資者，則可免除上述稅款。
【籌劃分析】
第一步：與購買該度假村的財(cái)團(tuán)協(xié)商，請他們先預(yù)付一部分資金作為投資款，與中江公司共同成立一個(gè)責(zé)任有限公司（公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得少于2個(gè)）――東湖苑度假村（以下簡稱渡假村）。渡假村擁有法人資格，獨(dú)立核算。
第二步：度假村進(jìn)行固定資產(chǎn)建設(shè)，有關(guān)費(fèi)用在度假村的“在建工程”賬戶核算，如果資金存在缺口，則由房產(chǎn)開發(fā)公司提供，度假村作應(yīng)付款項(xiàng)處理。
第三步，度假村的高爾夫球場及其他固定資產(chǎn)建成以后，外國大型財(cái)團(tuán)以兼并的方式取得度假村的實(shí)際控制權(quán)。通過兼并，中江公司將擁有度假村的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給外國投資者。中江公司收回股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款及度假村所有債權(quán)。
通過以上籌劃，其成果如何呢？在度假村業(yè)務(wù)中，還涉及到企業(yè)所得稅問題，在原業(yè)務(wù)流程條件下，公司將度假村作為資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅14137.2萬元[（260000-180000-37160）×33%]。
中江公司如果按資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)流程進(jìn)行操作，在該業(yè)務(wù)中獲得稅后的凈利潤為28702.8萬元（260000-180000-37160-14137.2）；
而通過稅收籌劃運(yùn)作，中江公司應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅為26 400萬元[（260 000-180 000）×33%]；公司在該業(yè)務(wù)中獲得的稅后凈利潤為53 600萬元（260 000-180 000-26 400）。
【籌劃結(jié)論】
通過稅收籌劃，中江公司雖然在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中需要增加企業(yè)所得稅的稅收負(fù)擔(dān)，但是由于不繳納營業(yè)稅、城建稅、教育費(fèi)附加和土地增值稅，公司最終的凈收益增加了24893.2萬元（53600-28702.8）。
【案例之二】
金峰實(shí)業(yè)公司擬出售去年在市區(qū)新開發(fā)的一幢大樓。這幢大樓開發(fā)成本及費(fèi)用總計(jì)1500萬元，經(jīng)評估市場價(jià)格為2700萬元。2004年6月，太湖商貿(mào)公司有意購置這幢大樓開辦酒店。那么金峰實(shí)業(yè)公司以何種形式出售這幢大樓可以得到最大的收益？太湖商貿(mào)公司用哪種方式購買這幢大樓將得到最優(yōu)惠的價(jià)格？
【籌劃分析】
對于這幢大樓來說，應(yīng)該怎樣操作才能取得最佳的經(jīng)濟(jì)收益？我們可以按兩種交易形式進(jìn)行比較。
方案一：以轉(zhuǎn)讓的形式進(jìn)行交易。
在具體的操作過程中，金峰實(shí)業(yè)公司以市場價(jià)格2700萬元銷售這幢大樓，太湖商貿(mào)公司以2700萬元買入。
金峰實(shí)業(yè)公司的收益為：銷售收入總額2700萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本及費(fèi)用1500萬元；銷售不動產(chǎn)應(yīng)納的稅金及附加為：
按“銷售不動產(chǎn)”稅目5%的稅率計(jì)算繳納營業(yè)稅：
2700×5%＝135（萬元）；
應(yīng)納城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加是以應(yīng)納營業(yè)稅稅額為計(jì)稅依據(jù)。應(yīng)納城市維護(hù)建設(shè)稅教育費(fèi)附加：
135×(7%+3%)＝13.5（萬元）；
出售不動產(chǎn)，其合同應(yīng)按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”稅目依0.05%的稅率繳納印花稅：
2700×0.05%＝1.35（萬元）；
轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)應(yīng)繳納土地增值稅：
2700－1500－135－13.5＝1051.5（萬元）；
1051.5÷（1500＋135＋13.5）×100%＝63.78%；
應(yīng)納土地增值稅為：
1051.5×40%－（1500＋135＋13.5）×5%＝338.175（萬元）。
金峰實(shí)業(yè)公司的實(shí)際收益為：
2700－1500－135－13.5－338.175＝713.25（萬元）；
其中稅收費(fèi)用為486.675萬元。太湖商貿(mào)公司實(shí)際支出則為2700萬元。
方案之二：以投資的形式先通過大樓參與經(jīng)營，再轉(zhuǎn)讓股份。
金峰實(shí)業(yè)公司以這幢大樓作價(jià)2700萬元投資參與太湖商貿(mào)酒店經(jīng)營，半年后，把酒店股權(quán)以2700萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給太湖商貿(mào)公司。
采取這種交易方式，金峰實(shí)業(yè)公司的應(yīng)納稅款為多少呢？
稅法規(guī)定以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅；對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。因此，金峰實(shí)業(yè)公司不用繳納銷售不動產(chǎn)的營業(yè)稅及附加。
轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”稅目依0.05%的稅率繳納印花稅，應(yīng)納稅額為：
2700×0.05%＝1.35（萬元）；
另外，對于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作價(jià)入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中，暫免征收土地增值稅。
但是，當(dāng)企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，則需要繳納土地增值稅。在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)該項(xiàng)不動產(chǎn)產(chǎn)生的增值額為：
2700-1500=1200（萬元）；
土地增值額占扣除項(xiàng)目比率：
1200÷1500×100%＝80%
應(yīng)納土地增值稅為：
1200×40%－1500×5%＝480-75=405（萬元）。
因此，金峰實(shí)業(yè)公司的實(shí)際收益為：
2700－1500－1.35＝1198.65（萬元），
【籌劃結(jié)論】
通過以上分析我們可以發(fā)現(xiàn)，方案二比方案一多得485.325萬元（1198.65－713.25）。
而太湖商貿(mào)公司買入這幢大樓的支出仍為2700萬元，實(shí)際支出并沒有增加。當(dāng)然，在實(shí)際操作過程中需要太湖商貿(mào)公司的合作，所以金峰實(shí)業(yè)公司應(yīng)該適當(dāng)讓渡部分利益給對方，只有這樣，大家遵循利益對等的原則，才有可能使良好的節(jié)稅方案順利進(jìn)行。
對比以上兩種交易形式，顯而易見，第二種交易形式對買賣雙方都有利。
【案例之三】
長江實(shí)業(yè)（集團(tuán)）公司（以下簡稱長江公司）和天龍服裝有限責(zé)任公司（以下簡稱天龍公司）都是某市的企業(yè)，雙方具有良好的業(yè)務(wù)合作基礎(chǔ)。2004年2月18日，因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，長江公司約定將一幢房產(chǎn)出售給天龍公司，雙方商定的售價(jià)600萬元，房屋原價(jià)500萬元，已提折舊100萬元，房地產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評定的重置成本價(jià)格550萬元，該房屋成新率六成。長江公司轉(zhuǎn)讓該房產(chǎn)時(shí)發(fā)生評估費(fèi)用2萬元。由于這幢房產(chǎn)的土地使用權(quán)是與其他房產(chǎn)一起取得的，無法單位核算購進(jìn)成本。
【一般思路】
長江公司轉(zhuǎn)讓這筆房產(chǎn)，根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，應(yīng)納稅額計(jì)算如下：
1．應(yīng)納營業(yè)稅：600×5%＝30（萬元）；
2．應(yīng)納城市維護(hù)建設(shè)稅及教育費(fèi)附加：30×（7%＋3%）＝3（萬元）；
3．應(yīng)納印花稅（產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)）：600×0.5‰＝0.3（萬元）；
4．應(yīng)納土地增值稅計(jì)算如下：
房產(chǎn)評估價(jià)格：550×60%=330（萬元）；
扣除項(xiàng)目金額合計(jì)：330＋30＋3＋0.3＋2=365.3（萬元）；
增值額：600-365.3=234.7（萬元）；
增值率：234.7÷365.3×100%=64.25%；
應(yīng)納稅額：234.7×40%－365.3×5%=＝75.615（萬元）；
5．應(yīng)納所得稅：（600－400－30－3－0.3－75.615－2）×33%=29.398（萬元）
綜上所述，該筆業(yè)務(wù)應(yīng)納稅額合計(jì)為：30＋3＋0.3＋75.615＋29.398＝138.313（萬元）。
這是目前資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的通行做法。顯然，這樣操作比較簡單，幾乎沒有什么枝節(jié)問題，但要承擔(dān)較重的稅收負(fù)擔(dān)。
【籌劃思路】
長江公司的投資顧問建議改變上述做法，他提出如下籌劃建議：將該筆業(yè)務(wù)分兩步走，首先長江公司以該房產(chǎn)對天龍公司投資，增加天龍公司的注冊資本；其次再將其股份按比例全部轉(zhuǎn)讓給天龍公司股東。
具體的操作方法是這樣的：假設(shè)天龍公司是由股東A、B組建的有限責(zé)任公司，股東A、B所占股份比例為60%：40%。投資前，天龍公司資本總額為1000萬元，投資后，長江公司占天龍公司資本總額的30%。具體操作過程如下：
第一步：長江公司、天龍公司雙方簽訂投資協(xié)議，投資后，長江公司賬務(wù)處理如下：
借：長期股權(quán)投資 4000000
累計(jì)折舊 1000000
貸：固定資產(chǎn)5000000
天龍公司應(yīng)確認(rèn)長江公司實(shí)收資本為：
1000×30%÷（1-30%）=428.57（萬元），賬務(wù)處理為：
借：固定資產(chǎn) 6000000
貸：實(shí)收資本――長江公司公司 4285700
資本公積――資本溢價(jià) 1714300
第二步：一定期限后，長江公司將其擁有的30%的股權(quán)按比例轉(zhuǎn)讓給天龍公司原股東A和B，其中轉(zhuǎn)讓給A股東18%，轉(zhuǎn)讓給B股東12%。
長江公司公司賬務(wù)處理為：
借：銀行存款6000000
貸：長期股權(quán)投資4000000
投資收益2000000
天龍公司賬務(wù)處理為：
借：實(shí)收資本――長江公司4285700
貸：實(shí)收資本――A 2571420（4285700×60%）
實(shí)收資本――B 1714280（4285700×40%）
應(yīng)納土地增值稅計(jì)算如下：
房產(chǎn)評估價(jià)格：550×60%=330（萬元）；
扣除項(xiàng)目金額合計(jì)：330＋0.3＋2=332.3（萬元）；
增值額：600-332.3=267.7（萬元）；
增值率：267.7÷332.3×100%=80.56%；
應(yīng)納稅額：267.7×40%－332.3×5%=107.08－16.615＝90.465（萬元）；
應(yīng)納所得稅：（600－400－90.465－2）×33%=35.487（萬元）。
【籌劃結(jié)論】
長江公司應(yīng)納土地增值稅90.465萬元，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅35.487萬元。采取第二種方案比第一種方案節(jié)省稅收15.708萬元（141.66－90.465-35.487）。
【籌劃點(diǎn)評】
國家稅務(wù)總局國稅發(fā)（93）149號通知規(guī)定，以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征營業(yè)稅。但轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)股權(quán)，應(yīng)當(dāng)繳納營業(yè)稅。隨著市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，企業(yè)重組，股權(quán)轉(zhuǎn)讓越來越活躍。為了促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財(cái)稅[2002]191號），明確規(guī)定從2003年1月1日起，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅。對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。同時(shí)還明確取消國稅發(fā)（93）149號通知有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要征收營業(yè)稅的規(guī)定。這就為納稅人通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行稅收籌劃打開了空間。
這位曾經(jīng)手?jǐn)?shù)宗外資企業(yè)在華權(quán)益資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的資深律師，在最初介入這類業(yè)務(wù)時(shí)，也曾被一家跨國投行的法律部人士“深刻教育過”?！爱?dāng)時(shí)拿出的方案我以為避稅力度夠大了，但對方一看，就跟我說‘交稅太多，你們太老實(shí)了’。”
相比之下，在這場“貓鼠游戲”中，作為獵手的國內(nèi)稅務(wù)部門，在征繳非居民企業(yè)（即所謂“外資企業(yè)”）境內(nèi)權(quán)益資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易所得稅方面，卻算是不折不扣的新手。
“在2008年《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》實(shí)施前，對外資企業(yè)境內(nèi)股權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的征稅，只有極少的實(shí)踐案例。而在2009年《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法〉的通知》后，各地稅務(wù)部門對此類交易的監(jiān)管力度才開始呈現(xiàn)不斷增大的趨勢?！币晃槐本┦袊惥秩耸孔C實(shí)。
避稅“三板斧”
用一連串拗口的法律條文，來說明圍繞境內(nèi)權(quán)益資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中監(jiān)管部門與跨國公司的博弈，顯然既不明智也不容易。一些征稅案例中的細(xì)節(jié)，則要直觀得多。
在某地稅務(wù)部門征繳一家非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓當(dāng)?shù)仄髽I(yè)股權(quán)后的應(yīng)納稅款時(shí)，稅務(wù)部門曾要求該家非居民企業(yè)提交有關(guān)交易的詳細(xì)文件。而這家企業(yè)一開始僅提交十多頁紙的交易合同復(fù)印件。
面對這種不合作的態(tài)度，稅務(wù)部門又連續(xù)發(fā)出公函，要求相關(guān)企業(yè)補(bǔ)齊交易資料。結(jié)果到最后，由于股權(quán)受讓方同樣是一家注冊在開曼群島的投資公司，加上交易雙方設(shè)計(jì)了多達(dá)四層的控制權(quán)結(jié)構(gòu)，因此稅務(wù)部門共收到了數(shù)百份、絕大部分為英文的企業(yè)法律文件。這些文件整整裝滿了兩個(gè)行李箱，稅務(wù)部門的工作人員用了近三個(gè)月的時(shí)間才大體閱讀完這些材料。所幸勞有所獲，在這宗案例中，相關(guān)企業(yè)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅超過2億元。
而具體到匯豐出讓平安股權(quán)的案例中，撇開復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)設(shè)置和法律條文引用，雙方博弈的核心則最可能集中于三個(gè)方面。
“首先要明確，對匯豐征稅，是因?yàn)樗鲎尩墓蓹?quán)是境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，平安的收入和絕大部分經(jīng)營行為都發(fā)生在境內(nèi)，股權(quán)所附加的價(jià)值也是在境內(nèi)產(chǎn)生，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的部分所得需要納稅?！鼻笆鲑Y深律師指，“那么應(yīng)該征稅的部分，就是收入全額減除財(cái)產(chǎn)凈值后的余額?！倍鴧R豐出售平安H股的收入全額，首先就有可能成為匯豐進(jìn)行稅務(wù)籌劃時(shí)“控制”的第一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。
按照稅法規(guī)定，收入全額包括非居民企業(yè)向支付人收取的全部價(jià)款和價(jià)外費(fèi)用。而按照公開披露的信息，匯豐此樁交易的對價(jià)為94億美元。但匯豐和股權(quán)的受讓方泰國正大集團(tuán)，是否另有價(jià)外費(fèi)用的安排，卻完全要依賴雙方完整的交易文件才能最終確定。而在以往的避稅案例中，也有部分企業(yè)通過隱瞞價(jià)外費(fèi)用安排，將收入全額大幅“調(diào)低”的事例發(fā)生。
而比收入全額更難進(jìn)行稽核的，則是財(cái)產(chǎn)凈值。由于匯豐是平安集團(tuán)的戰(zhàn)略投資者，因此其實(shí)際持股成本是雙方按照協(xié)議而非二級市場公開股價(jià)加以計(jì)算。而在持股之后，匯豐集團(tuán)從平安獲得的歷年股息收入，也極有可能因?yàn)槲覈c相關(guān)國家的股息稅率優(yōu)惠，而獲得減免?！斑€有一塊是股東留存收益如何征稅，目前相關(guān)規(guī)定還不夠明確，這同樣可以成為進(jìn)行稅務(wù)籌劃時(shí)加以運(yùn)作的關(guān)鍵。而且匯豐這樁交易中，這部分涉及的金額也相當(dāng)可 觀?！?/p>
此外，由于匯豐出售平安股權(quán)的交易是以美元計(jì)價(jià)，但繳納稅款是以人民幣為單位。因此，在交易過程中，選擇合適的稅款繳納時(shí)機(jī)，利用匯率波動節(jié)省稅款支出，同樣是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中稅務(wù)籌劃的重點(diǎn)內(nèi)容，同時(shí)也是跨國金融機(jī)構(gòu)具有獨(dú)特優(yōu)勢的地方。“匯豐繳稅義務(wù)的發(fā)生時(shí)間，實(shí)際上在目前的稅務(wù)執(zhí)法中，并未有明確規(guī)定。加上匯豐和接盤方可能存在分期付款的安排，人民幣兌美元匯率又持續(xù)存在波動，這些都令此次繳稅中有利用匯兌損益進(jìn)行避稅的便利?！币晃蝗A中地區(qū)國稅部門專家分析稱。按照目前披露的信息，此番匯豐至少是分兩次上繳了全部近25億稅款，第一筆稅款的規(guī)模應(yīng)為10.26億元。
“高盛經(jīng)驗(yàn)”
在多位稅務(wù)律師及注冊稅務(wù)師看來，在此次匯豐出售平安H股的稅收征繳中，深圳稅務(wù)部門已在博弈中居于相當(dāng)主動的地位，甚至在交易進(jìn)行過程中，深圳稅務(wù)部門就已經(jīng)針對相關(guān)稅務(wù)法規(guī)的適用，向匯豐發(fā)出提示，要求匯豐自覺完成納稅義 務(wù)。
同時(shí)，由于匯豐出讓的平安股權(quán)是直接在香港上市的公眾公司股權(quán)，交易對手也為正大集團(tuán)專門設(shè)立的離岸公司，因此這對稅務(wù)部門確認(rèn)交易性質(zhì)及適用法規(guī)，以及計(jì)算交易應(yīng)納稅額，提供較大的便利。
與之相對的是，在非居民企業(yè)境內(nèi)權(quán)益資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓中，跨國金融企業(yè)通過離岸公司實(shí)施間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓，卻是避稅效果更好，也更令稅務(wù)部門感到頭痛。這方面的經(jīng)典案例，便是2009年高盛以間接形式對所持雙匯股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。
2009年12月，雙匯發(fā)展連發(fā)公告，陳述其股東層面發(fā)生的堪稱錯綜復(fù)雜的股權(quán)變更。在股權(quán)變更前，由高盛和鼎暉共同在香港設(shè)立的羅特克斯公司是雙匯的控股股東。其中高盛初始持有51%的羅特克斯公司股權(quán)，而鼎暉持有49%。而股權(quán)變更的的第一步，就是高盛向鼎暉轉(zhuǎn)讓了5%的羅特克斯公司股權(quán)，而令自己在該公司的持股比例降為46%。
隨后，高盛又和鼎暉在英屬維爾京群島設(shè)立ShineB 公司，并將全部的羅特克斯的股份賣給ShineB，高盛也在ShineB成立后，向鼎暉轉(zhuǎn)讓了部分ShineB股權(quán)，這令高盛在羅特克斯以及雙匯中的間接持股比例，進(jìn)一步下降。
非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，會產(chǎn)生許多問題，包括人為分離所得稅與相應(yīng)的經(jīng)營活動，利用稅制差異和規(guī)則錯配造成應(yīng)稅利潤的流失，或?qū)⒗麧欈D(zhuǎn)移到?jīng)]有實(shí)質(zhì)經(jīng)營體的低稅負(fù)國家或地區(qū)，達(dá)到不交或少交企業(yè)所得稅的目的，這種人為操控將會產(chǎn)生無稅或低稅的后果[1]。通過分析近幾年案例，稅務(wù)機(jī)關(guān)對中國非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的反避稅力度逐漸增大；與此同時(shí)，稽查過程中的信息搜集難度也在加大，稅務(wù)機(jī)關(guān)不得不通過“蛛絲馬跡”來“推斷”企業(yè)的真實(shí)意圖；立法機(jī)關(guān)亦很難將相關(guān)條款具體化，無形中給了稅務(wù)機(jī)關(guān)很大的裁量權(quán)，致使?fàn)幾h不斷。
（一）稅收管轄權(quán)的確認(rèn)
非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓首先要解決征稅權(quán)的問題，其次要解決交易價(jià)格是否公允合理的問題。征稅權(quán)即稅收管轄權(quán)，是一國依照法律所享有的征稅的權(quán)力。對于非居民企業(yè)，我國只能采用屬地原則，基于來源國的身份對其征稅。非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)條文并不多。根據(jù)現(xiàn)行法律，被投資企業(yè)所在地決定了權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的征稅管轄權(quán)。同時(shí)，為了防止企業(yè)規(guī)避我國征稅權(quán)，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號，以下簡稱698號文）的規(guī)定，我國有權(quán)“穿透”境外控股公司，主張稅收管轄權(quán)。但是這些規(guī)定都比較原則性，具體怎么操作，各方理解是有偏差的。特別是在解讀698號文中的“兩個(gè)條件”時(shí)頗具爭議。首先，對什么叫做濫用公司組織形式并沒有做出一個(gè)明確的定義，也缺乏具體的操作的指引。其次，什么叫做合理的商業(yè)目的？進(jìn)而，如何判定不具有合理的商業(yè)目的，也沒有明確的規(guī)定。僅有的解釋是，以延遲或規(guī)避稅收義務(wù)的產(chǎn)生為目的。但這句解釋同樣非常原則性。是否只要發(fā)生納稅延遲就構(gòu)成避稅呢？此外，如果企業(yè)作為正常投資，將稅務(wù)成本考慮到?jīng)Q策中，也并不能說其不具有合理的商業(yè)目的。從現(xiàn)有案例和法規(guī)看，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只要是來源于中國的所得，中國就應(yīng)當(dāng)征稅，并未區(qū)分直接或間接轉(zhuǎn)讓。無論文意解釋或目的解釋，我國均未放棄對股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的稅收管轄權(quán)[2]。
在稅收協(xié)定的層面上，我國與多個(gè)國家在財(cái)產(chǎn)收益條款中明確了來源國稅收管轄權(quán)；除了個(gè)別國家，比如南非，約定居民國獨(dú)享征稅權(quán)以外，與大多數(shù)國家的協(xié)定中雖措辭有異，但多承認(rèn)來源國與居民國均享有征稅權(quán)。在最新生效的一批稅收協(xié)定中，第十三條財(cái)產(chǎn)收益條款更是細(xì)化了轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)規(guī)定。因此，無論國內(nèi)法或稅收協(xié)定層面，我國均可主張征稅權(quán)。
（二）審核非關(guān)聯(lián)交易安排的實(shí)質(zhì)缺乏信息共享
在實(shí)務(wù)當(dāng)中，通過關(guān)聯(lián)方交易在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)進(jìn)行價(jià)格調(diào)整是很普遍的行為，這往往是由于交易雙方都有操縱價(jià)格達(dá)到自身利益最大化的共同目的；相對地，非關(guān)聯(lián)方交易的價(jià)格一般認(rèn)為是公允的。從沃爾瑪收購好又多案例可以看出，稅務(wù)機(jī)關(guān)通過核實(shí)非關(guān)聯(lián)交易實(shí)質(zhì)來調(diào)整非關(guān)聯(lián)方的交易價(jià)格[3]。
BCL公司與MMVI公司均是設(shè)立在BVI（The British Virgin Islands）的公司，BHCL公司是BCL公司的控股股東。2007年沃爾瑪公司通過MMVI公司先后分兩次收購了BCL公司100%的股權(quán)，使得我國境內(nèi)65家好又多公司被間接收購。針對此次收購，國家稅務(wù)總局認(rèn)為，其一，盡管收購發(fā)生地在境外，但是控股公司BHCL仍然必須依據(jù)中國的企業(yè)所得稅法依法納稅；其二，應(yīng)稅額除了1.005億美元收購價(jià)外，還包括MMVI公司在此次收購中放棄的3.76億美元貸款追索權(quán)。對2008年1月1日后完成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，要根據(jù)其經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)具體分析，故BHCL公司實(shí)質(zhì)上是“直接轉(zhuǎn)讓”了中國境內(nèi)企業(yè)股權(quán)；且BHCL公司需要分別到境內(nèi)好又多各個(gè)所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)和繳納稅款。
從沃爾瑪兩步收購操作來看，BCL公司實(shí)質(zhì)上是一個(gè)特殊意義上的公司，即SPV（Special Purpose Vehicle），BHCL公司其實(shí)是直接轉(zhuǎn)讓了境內(nèi)企業(yè)股權(quán)。但根據(jù)698號文第六條的規(guī)定，穿透原則有兩個(gè)必備要件：一是濫用組織形式，二是不存在合理的商業(yè)目的。如果沃爾瑪收購行為是為實(shí)現(xiàn)在中國大陸的擴(kuò)張，是其戰(zhàn)略的重要組成部分，那是否符合條件二則有待商榷。此外，認(rèn)定放棄的貸款追索權(quán)屬于應(yīng)稅收入具有法律依據(jù)。在我國企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例中規(guī)定，除了貨幣形式的收入，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格還應(yīng)包括通過交易所獲得的非貨幣性資產(chǎn)或權(quán)益等形式的金額。
未來稅務(wù)機(jī)關(guān)對待非關(guān)聯(lián)方股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時(shí)往往會更加謹(jǐn)慎，更關(guān)注非關(guān)聯(lián)企業(yè)間交易價(jià)格的真實(shí)性并做出調(diào)整。在判定是否符合商業(yè)目的時(shí)實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由企業(yè)提交如股權(quán)架構(gòu)等能夠證明獨(dú)立性的材料。然而，現(xiàn)實(shí)中由于信息不對稱，征管機(jī)關(guān)監(jiān)測企業(yè)的跨國交易具有相當(dāng)?shù)碾y度，往往直到事件過去很久才察覺甚至超過追繳期限，造成稅款的流失。因此，實(shí)現(xiàn)非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的征管需要完善信息共享，突破信息屏障，實(shí)現(xiàn)全面披露。
（三）關(guān)聯(lián)交易信息獲取屏障有待破除
2009年發(fā)生在福州的案例1（見圖1）、2010年發(fā)生在天津的案例2（見圖2）也能看出稅務(wù)機(jī)關(guān)對于非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的征管嚴(yán)格程度。稅務(wù)機(jī)關(guān)對相關(guān)信息的獲取渠道會越來越多，比如，利用上市公司財(cái)報(bào)來審視某個(gè)集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)（案例1），通過搜集公司注冊成立時(shí)的相關(guān)資料來判斷集團(tuán)的組織架構(gòu)（案例2），“穿透”非實(shí)質(zhì)營業(yè)性中間公司，防止通過濫用稅收協(xié)定或稅收優(yōu)惠進(jìn)行避稅。在關(guān)聯(lián)交易中，稅務(wù)機(jī)關(guān)擁有很大的裁量權(quán)，穿透原則的運(yùn)用在案例中非常重要。
圖1 2009年發(fā)生在福州的案例1
香港A公司和B公司分別持有境內(nèi)某上市公司22.49%和15.6%的股份，而且香港某居民個(gè)人N全資控股AB兩公司[4]。2009年10月福州市國稅局對香港B公司在二級市場轉(zhuǎn)讓股份的款項(xiàng)征稅。B抗辯的理由是其有權(quán)享受免稅的稅收協(xié)定待遇，根據(jù)內(nèi)地和香港的稅收安排，香港B公司占該上市公司股份未達(dá)25%，因此，內(nèi)地沒有權(quán)利對B公司征稅。國稅局重點(diǎn)審查了公司近幾年來的年報(bào)信息、歷年股本結(jié)構(gòu)情況，判定B公司抗辯不成立。因?yàn)閺脑摴九兜墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)來看，香港的A、B公司屬于“行動一致人”，即A、B兩公司的股東均是香港居民個(gè)人N，且N全資控股，故無論怎樣，受益人都是N，其實(shí)際上間接擁有上市公司38.09%的股份。另一方面，根據(jù)年報(bào)披露的其他相關(guān)信息證明，香港A、B公司的公司性質(zhì)均為非業(yè)務(wù)經(jīng)營性投資控股公司，不符合內(nèi)地與香港稅收協(xié)定安排和《第二協(xié)定》的規(guī)定，內(nèi)地有權(quán)對其征稅，最終繳納了3.57億元的稅款。在上述案例中，盡管其受益所有人不是享受協(xié)定免繳資本利得稅待遇的要件，但是根據(jù)一般反避稅條款，如果建立公司是為了避稅，那么稅務(wù)機(jī)關(guān)可以“穿透”，不予適用優(yōu)惠。并根據(jù)698號文進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)判定，調(diào)整轉(zhuǎn)讓價(jià)格。
另一則發(fā)生在天津的案例，亦是稅務(wù)機(jī)關(guān)通過多種渠道獲得企業(yè)架構(gòu)信息，運(yùn)用穿透原則對轉(zhuǎn)讓方采取反避稅措施。D公司控股百慕大A公司，E公司控股B公司，而A、B同時(shí)也是C的兩個(gè)大股東（見圖2）。2010年3月，毛里求斯B公司將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司。根據(jù)中國與毛里求斯稅收協(xié)定第十三條財(cái)產(chǎn)收益內(nèi)容，該轉(zhuǎn)讓屬于第五款“其他財(cái)產(chǎn)取得的收益”，應(yīng)在轉(zhuǎn)讓者締約國即毛里求斯征稅；天津市稅務(wù)局調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，B與E之間存在關(guān)聯(lián)交易往來，C長期向美國E公司支付特許權(quán)使用費(fèi)等，且購銷業(yè)務(wù)絕大多數(shù)由美國E公司安排，交易頻繁且數(shù)額巨大[4]。又查C公司成立資料，發(fā)現(xiàn)B公司僅僅是依據(jù)毛里求斯法律成立的名義出資方，并無經(jīng)營實(shí)質(zhì)。最終運(yùn)用反避稅程序，征收10%的所得稅。
圖2 2010年發(fā)生在天津的案例2
對比沃爾瑪收購好又多的案例，非關(guān)聯(lián)交易雙方尚且存在被穿透的可能，關(guān)聯(lián)交易方具有更高的納稅風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)聯(lián)關(guān)系通過企業(yè)成立資料，上市公司年報(bào)，甚至是信息交換情報(bào)逐漸抽離出來。開展BEPS行動后，關(guān)聯(lián)公司的交易需要更加謹(jǐn)慎，否則難逃反避稅程序的運(yùn)用。信息交換與共享將會使穿透原則的運(yùn)用更為普遍。
二、從我國稅收協(xié)定發(fā)展趨勢看征管的完善
在討論非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題時(shí)，首先要解決的是稅收管轄權(quán)的問題，該問題又可以從兩個(gè)層面來考慮，一個(gè)是國內(nèi)法的角度，另一個(gè)就是稅收協(xié)定的角度。涉及到權(quán)益性投資轉(zhuǎn)讓所得征稅權(quán)劃分的條款是財(cái)產(chǎn)收益條款。在中國與其他國家簽訂的舊的稅收協(xié)定中，權(quán)益性投資轉(zhuǎn)讓所得的列舉并不詳細(xì)，僅僅對不動產(chǎn)、常設(shè)機(jī)構(gòu)的動產(chǎn)、固定基地的動產(chǎn)以及國際運(yùn)輸?shù)拇昂惋w機(jī)的轉(zhuǎn)讓所得征稅權(quán)予以明確，未列明的轉(zhuǎn)讓所得一律適用兜底條款，由居民國征稅。在新修訂的稅收協(xié)定中，例如中德、中英、中荷以及中國與新加坡，新增了股權(quán)收益轉(zhuǎn)讓所得征稅權(quán)的條款且明確了來源國的管轄權(quán)，盡管兜底條款仍然規(guī)定由居民國獨(dú)享征稅權(quán)，在學(xué)術(shù)界飽受詬病，但至少對于細(xì)化轉(zhuǎn)讓股權(quán)收益條款來說，仍然是進(jìn)步并值得肯定的。
（一）財(cái)產(chǎn)收益條款的細(xì)化：股權(quán)轉(zhuǎn)讓
在最新生效的稅收協(xié)定中，筆者對比了幾個(gè)主要國家與中國對第十三條財(cái)產(chǎn)收益條款的修訂，不難發(fā)現(xiàn)，中國與不同國家的協(xié)定條款正趨于一致化、統(tǒng)一化。比如，中國與荷蘭在2013年5月31日簽訂的最新協(xié)定中除保留了舊有的分類外，還規(guī)定：轉(zhuǎn)讓締約國股份的，如果其收益的50%以上（不含）是來自于締約國一方的不動產(chǎn)，無論是直接或者間接的收益，該締約國均可以征稅。如果被轉(zhuǎn)讓股份屬于締約國一方居民公司，該締約國也可以征稅，但前提條件是該筆收益的收款人在轉(zhuǎn)讓之前12個(gè)月內(nèi)直接或間接持有25%以上的股份。該細(xì)化股份轉(zhuǎn)讓稅收管轄權(quán)的條款，亦普遍出現(xiàn)在其他新修協(xié)定中。另外，即使收益人沒有直接或間接持有25%以上（含）的股份，稅務(wù)機(jī)關(guān)仍然可能重新確定收益人實(shí)際持股，若間接持有是出于避稅的目的，則啟動反避稅程序。一旦認(rèn)定持股達(dá)到25%以上，締約國可以征收所得稅。
同時(shí)，筆者在中德、中英、中新協(xié)定中也找到了與中荷協(xié)定雷同的表述，第十三條財(cái)產(chǎn)收益的修改幾乎一模一樣，這似乎可以觀察到我國在國際稅收安排上的趨勢，那就是財(cái)產(chǎn)收益轉(zhuǎn)讓所得的征稅權(quán)在向OECD的范本靠攏。另外，細(xì)化締約國雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅權(quán)分配的變化，也可以發(fā)現(xiàn)我國對于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得征管的重視程度。
（二）重視運(yùn)用稅收情報(bào)交換協(xié)定
如果轉(zhuǎn)讓方是締約國一方，那么我們可以通過修訂、優(yōu)化稅收協(xié)定以及國內(nèi)法來填補(bǔ)漏洞，防止稅源流失，但是如果遇到轉(zhuǎn)讓方是BVI公司的情形，就無法適用稅收協(xié)定，只能通過中國與避稅地簽訂的稅收情報(bào)交換協(xié)定來解決。
2013年新簽訂的《多變稅收征管互助公約》中，一個(gè)重要的部分就是稅收情報(bào)交換。到目前為止，全球超過60個(gè)國家已經(jīng)簽署或承諾簽署該公約，包括一些避稅天堂以及離岸中心也主動謀求合作。我國也先后與百慕大群島、英屬維爾京群島等低稅地和避稅地談簽，這將有利于壓縮不良的稅收籌劃空間，建立良好的國際稅收秩序。根據(jù)公約中有關(guān)稅收情報(bào)交換的規(guī)定，當(dāng)事方可以向另一方提供可預(yù)見的、與國內(nèi)法征管及強(qiáng)制執(zhí)行稅收相關(guān)的任何情報(bào)，并細(xì)化了諸如自動情報(bào)交換與自報(bào)交換等規(guī)定。其中，稅收情報(bào)自動交換，是指各國稅務(wù)主管當(dāng)局之間根據(jù)約定，以批量形式自動提供有關(guān)納稅人取得專項(xiàng)收入的稅收情報(bào)的行為，專項(xiàng)收入主要包括利息、股息、特許權(quán)使用費(fèi)收入；工資薪金，各類津貼、獎金，退休金收入；傭金、勞務(wù)報(bào)酬收入；財(cái)產(chǎn)收益和經(jīng)營收入等[5]。如果轉(zhuǎn)讓一方是BVI公司，那么根據(jù)稅收情報(bào)交換協(xié)定，我國可以要求BVI提供與此相關(guān)的信息。如果位于BVI的轉(zhuǎn)讓方是境外注冊的中國公司，則極有可能被認(rèn)為是中國企業(yè)，那么就要依據(jù)國內(nèi)法繳納企業(yè)所得稅；如果作為轉(zhuǎn)讓方的BVI公司只是一個(gè)為了避稅而存在的導(dǎo)管公司，中國稅務(wù)機(jī)關(guān)可以啟動反避稅程序，認(rèn)定該BVI公司是一個(gè)具有特殊目的的公司，其背后的實(shí)際控制人才是真正的轉(zhuǎn)讓方，依據(jù)真正轉(zhuǎn)讓方與中國的稅收協(xié)定確定稅收管轄權(quán)，再根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)調(diào)整交易價(jià)格。另外，一般反避稅程序的啟動與稅收協(xié)定之間也不存在沖突。根據(jù)《一般反避稅管理辦法（試行）》，如果境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在一般反避稅規(guī)范的避稅安排，本《辦法》也適用于境外間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓；《辦法》的適用范圍是針對所有的境內(nèi)以及跨境交易，但不包括兩種除外情形，一個(gè)是與跨境交易或者支付無關(guān)的安排，另一個(gè)是涉嫌逃避繳納稅款、逃避追繳欠稅、騙稅、抗稅以及虛開發(fā)票等稅收違法行為[6]。因此，除了兩種例外情形，反避稅程序適合任何跨境交易。
三、國際反避稅運(yùn)動以及對我國的啟示
（一）全面細(xì)化信息披露項(xiàng)目
2013年9月，BEPS行動計(jì)劃正式施行，這個(gè)OECD主導(dǎo)的國際稅改項(xiàng)目有力地幫助了20國集團(tuán)（G20）打擊國際避稅，是一項(xiàng)促進(jìn)全球經(jīng)濟(jì)社會進(jìn)步和發(fā)展的國際稅收體系，也是一項(xiàng)有力的合作機(jī)制，被業(yè)界稱為“近百年來國際稅收規(guī)則體系的首次全面重塑”[7]。BEPS項(xiàng)目制定了15項(xiàng)行動計(jì)劃，希望可以完全、妥善地解決稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移問題，并以一致性、實(shí)質(zhì)性和透明性為原則，立志于對現(xiàn)行國際稅收規(guī)則進(jìn)行根本轉(zhuǎn)變。其中BEPS第6、7、8、9、10項(xiàng)行動計(jì)劃主要解決根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)調(diào)整征稅權(quán)的問題①。BEPS第11、12、13、14項(xiàng)行動計(jì)劃主要解決提高透明度問題②。例如，為防范BEPS問題需要提高各層面的透明度，加強(qiáng)對BEPS相關(guān)數(shù)據(jù)搜集和整理工作；明確納稅人披露稅收籌劃的相關(guān)安排；對轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期資料報(bào)告要降低其負(fù)擔(dān)并提高針對性。截至到2014年9月17日，OECD了第一批共7項(xiàng)產(chǎn)出成果，具體包括BEPS行動的3份報(bào)告③、4份國際稅收規(guī)則草案④。
要解決稅制運(yùn)行透明度不高的問題，BEPS行動計(jì)劃主要包括三項(xiàng)措施：第一，稅收優(yōu)惠制度的裁定要嚴(yán)格限制在強(qiáng)制性的自發(fā)的情報(bào)交換框架之中，以此來審議各成員國的裁定制度有效性⑤；第二，制作分國信息披露表⑥；第三，建設(shè)雙邊協(xié)定修訂的多邊工具⑦。
（二）加入全球范圍金融賬戶信息自動交換機(jī)制
2013年7月OECD的CRS也要求銀行、券商、投信、保險(xiǎn)等金融機(jī)構(gòu)，定期向金融機(jī)構(gòu)所在地的稅務(wù)主管機(jī)關(guān)，申報(bào)賬戶持有人中的特定個(gè)人及法人的資料，主要有投資收入、賬戶余額、出售資產(chǎn)價(jià)款等內(nèi)容。CRS的得到普遍的支持，2014年10月29日在德國柏林召開稅收透明度和情報(bào)交換全球論壇上，51個(gè)國家和地區(qū)的代表簽署了納稅信息自動交換的多邊主觀當(dāng)局協(xié)議[7]。全球的普遍支持對于傳統(tǒng)的國際避稅地產(chǎn)生了巨大的輿論壓力，紛紛采取行動。例如，瑞士的銀行系統(tǒng)一向以保密性著稱，但也制定了銀行間自動交換信息新標(biāo)準(zhǔn)。同樣，被谷歌、微軟利用的避稅地――愛爾蘭也宣布修改稅收政策，“雙重愛爾蘭模式”未來也會被封堵。作為亞洲“租稅天堂”的香港，為維持其國際金融和商業(yè)中心的聲譽(yù)與競爭力，政府表態(tài)支持并遵守CRS。這意味著，富人恐怕再難利用香港的租稅協(xié)議網(wǎng)來避稅，同時(shí)CRS將會阻嚇部分濫用香港租稅協(xié)議網(wǎng)達(dá)成“雙重不課稅”目標(biāo)的納稅義務(wù)人。
雖然美國《海外賬戶納稅法案》（FATCA法案）是國內(nèi)法，但其適用范圍早已超越美國轄區(qū)。人們不得不承認(rèn)，正是美國的霸王政策間接導(dǎo)致G20推動、OECD主導(dǎo)的“多邊FATCA”金融賬戶信息自動交換機(jī)制的出現(xiàn)，并且以政府間合作的方式實(shí)施FATCA，在國際社會已基本達(dá)成共識。雖然美國并未加入簽約國，但FATCA法案有助于金融機(jī)構(gòu)向稅務(wù)機(jī)關(guān)主動報(bào)送金融賬戶信息機(jī)制，在法律和操作層面建立并固定，降低未來推行的成本和難度?？梢哉f，全球范圍內(nèi)金融賬戶信息自動交換機(jī)制正在快速成長，其走向成熟只是時(shí)間問題。
四、結(jié)語
作為國際反避稅浪潮的兩條主線，BEPS行動計(jì)劃與CRS共同作用，成為打擊國際避稅的強(qiáng)勁武器，但是二者也存在區(qū)別，即BEPS更關(guān)注如何應(yīng)對合法稅收籌劃手段，CRS更關(guān)注如何打擊非法的離岸避稅。針對我國目前的現(xiàn)狀，BEPS行動計(jì)劃具有更加現(xiàn)實(shí)的意義，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)全面貫徹BEPS行動的精神，緊跟BEPS行動的步伐，走在國際反避稅的前端，爭取更多的話語權(quán)；而CRS可作為BEPS行動計(jì)劃的輔助手段之一，即提高稅制運(yùn)行透明度的輔助措施。參與并推動CRS的全面運(yùn)行有助于信息搜集與獲取，從而有力解決我國因相關(guān)信息缺位而導(dǎo)致的非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)測屏障。
前文所提及的沃爾瑪收購好又多案、在福州發(fā)生的案例1、在天津發(fā)生的案例2均是BEPS策略的表現(xiàn)形式。BEPS策略多利用不同國家稅制差異以及信息壁壘，這就要求各國政府不可各行其是。如果各國單邊行動，拒絕合作，將不可避免的對全球投資和經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生重大負(fù)面影響。所以，通過協(xié)調(diào)、推動國際組織間合作來提供BEPS問題的國際綜合性解決方案是十分必要的。盡管未來針對BEPS行動計(jì)劃的實(shí)施仍需要做大量的細(xì)化工作，包括具體操作指南的制作、實(shí)際執(zhí)行的細(xì)節(jié)問題，以及應(yīng)對信息情報(bào)交換透明化所產(chǎn)生的問題。除此之外，納稅人如何報(bào)送信息、稅務(wù)部門獲取信息的方式方法，以及對納稅人提供信息保密工作、信息傳遞的及時(shí)有效性等等，同樣是關(guān)于計(jì)劃執(zhí)行的細(xì)節(jié)問題。我國處在國家快速發(fā)展的階段，企業(yè)所得稅是財(cái)政收入的重要來源，且跨國公司的企業(yè)所得稅更是監(jiān)管的重中之重。因此，BEPS行動對我國具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。如果BEPS行動方案能在我國很好的實(shí)施，以我國為代表的廣大發(fā)展中國家將獲益匪淺，我國政府也將擁有更多調(diào)配國內(nèi)資源的方法，為促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的大繁榮大發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
注釋：
①包括《防止稅收協(xié)定優(yōu)惠的不當(dāng)授予》《防止人為規(guī)避常設(shè)機(jī)構(gòu)身份》《無形資產(chǎn)、風(fēng)險(xiǎn)與資本、其他高風(fēng)險(xiǎn)交易轉(zhuǎn)讓定價(jià)指引》等。
②包括《明確收集并分析涉及稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移的資料的方法，并確定有針對性的行動》《要求納稅人披露其過度稅收籌劃安排》《轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期資料和分國信息披露指引》《使?fàn)幾h解決機(jī)制更加有效》等。
③包括《關(guān)于數(shù)字經(jīng)濟(jì)面臨的稅收挑戰(zhàn)的報(bào)告》《開發(fā)用于修訂雙邊協(xié)定的多邊工具》《考慮透明度和實(shí)質(zhì)性因素，有效打擊有害稅收實(shí)踐》等。
④包括《消除混合錯配安排的影響》《防止稅收協(xié)定優(yōu)惠的不當(dāng)授予》《無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓定價(jià)指引》《轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期資料和分國信息披露指引》等。
一、引言
關(guān)于外資企業(yè)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅問題，我國很早就制定出了相關(guān)的法律法規(guī)，并系統(tǒng)的分析了股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的性質(zhì)、計(jì)算方法、交稅方法等。隨著中國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，企業(yè)經(jīng)營日趨國際化，母公司注冊于避稅地，如開曼群島、英屬維爾京群島等。如何對居民企業(yè)和非居民企業(yè)進(jìn)行界定，轉(zhuǎn)讓收益的確定，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，涉及稅收管理部門與企業(yè)之間相互博弈。下面就具體對這一問題進(jìn)行探討。
二、外資企業(yè)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅相關(guān)問題說明
對于目前外資企業(yè)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)該如何課征所得稅，已經(jīng)逐步成為我國稅務(wù)實(shí)踐中需要完善非居民稅收政策和征管實(shí)踐方面取得了新突破的問題，同時(shí)也是外資企業(yè)合理利用我國稅收政策的重要保證。這些問題如果不能解決好，將影響到外商在我國的投資，也是我國稅務(wù)機(jī)關(guān)防止境外企業(yè)逃避我國納稅義務(wù)，減少稅收流失風(fēng)險(xiǎn)。例如：對于外資企業(yè)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得確認(rèn)及稅率問題，匯率變動影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得問題，合理確定關(guān)聯(lián)交易涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)方法問題，“外―外模式”境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓和間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的征管問題，外資股東撤資是否追回外資企業(yè)兩免三減半稅收優(yōu)惠問題，非居民企業(yè)和外籍個(gè)人的股息、紅利所得稅收政策不同問題，外資股東撤資是否追回外資企業(yè)兩免三減半稅收優(yōu)惠問題等。不僅如此，圍繞著外資企業(yè)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的所得稅問題，還就稅法的理論問題提出了更深層次的思考。例如：各外資企業(yè)應(yīng)如何理解并適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的所得稅規(guī)則？現(xiàn)行的外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得額的確認(rèn)規(guī)則是否本身就不完善？是否對在判斷應(yīng)稅交易是否要貫徹“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則？針對這些問題的深入探討將使稅法理論更加完善。
（一）外商企業(yè)投資股權(quán)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓所得確認(rèn)及稅率問題
股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)和股權(quán)成本價(jià)之間的差額。如被投資企業(yè)有未能分配的利潤或稅后提存的各項(xiàng)基金等，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額，不得從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)中扣除。為了降低稅負(fù)，企業(yè)在實(shí)際進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，可以考慮對有關(guān)留存收益先進(jìn)行分配，在按照分配以后的股權(quán)作價(jià)轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例的相關(guān)規(guī)定，實(shí)際征收率為10%。
（二）匯率變動影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得問題
在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，以非居民企業(yè)向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)投資時(shí)或向原投資方購買該股權(quán)時(shí)的幣種計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)和股權(quán)成本價(jià)。
非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)算方法：美國某公司2006年1月投資100萬美元，在境內(nèi)成立外商獨(dú)資企業(yè)。投資資本到賬當(dāng)天的美元匯率為8.27。2010年1月，該美國公司將擁有的該外商投資企業(yè)股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給中國公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為827萬人民幣，于2010年1月15日支付。當(dāng)天美元兌人民幣匯報(bào)為6.81人民幣。827÷6.81=121.44萬 折算為人民幣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得 （121.44-100）*6.81*10%=14.6萬元。
從案例中可以看出投資期間人民幣升值了，而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中還包括了人民幣升值收益，并入到股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中納稅。相應(yīng)的如人民幣貶值，則相應(yīng)減少轉(zhuǎn)讓所得。因此為了降低稅負(fù)，非居民企業(yè)在投資國內(nèi)外商投資企業(yè)時(shí)，以什么幣種投資是一門學(xué)問，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓得到的人民幣是相同，匯率變動造成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得就會增減變動。
（三）合理確定關(guān)聯(lián)交易涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)的方法問題
非居民企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓價(jià)格不符合獨(dú)立交易原則而減少應(yīng)納稅所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行調(diào)整。
不管內(nèi)-外、外-內(nèi)、外-外、間接轉(zhuǎn)讓何種模式下，在實(shí)際操作中，通常情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不得低于在目標(biāo)企業(yè)所享有的所有者權(quán)益價(jià)值，以資產(chǎn)評估報(bào)告的評估結(jié)果來判定。
根據(jù)《企業(yè)價(jià)值評估指導(dǎo)意見（試行）》，股東全部權(quán)益價(jià)值的評估方法主要有收益法、市場法和成本法三種。收益法計(jì)算公式為：股東全部權(quán)益價(jià)值＝企業(yè)價(jià)值-付息債務(wù)，企業(yè)價(jià)值＝經(jīng)營性資產(chǎn)價(jià)值＋非經(jīng)營性資產(chǎn)價(jià)值＋溢余資產(chǎn)價(jià)值。
由于各種評估方法存在一定的局限性和假設(shè)前提，如何合理利用資產(chǎn)評估報(bào)告或其他中介機(jī)構(gòu)報(bào)告也是一個(gè)要考慮的問題，需要以資產(chǎn)評估理論和經(jīng)濟(jì)等價(jià)交換規(guī)律為依據(jù)合理確定關(guān)聯(lián)交易涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)。
（四）“外―外模式”境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓和間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的征管問題
外―外模式：兩個(gè)非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓居民企業(yè)的股權(quán)。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第7條規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否納稅關(guān)鍵是要看目標(biāo)企業(yè)是否在中國境內(nèi)，因此雖然是兩個(gè)非居民企業(yè)之間的交易，但是由于標(biāo)的股權(quán)是中國的居民企業(yè)，因此中國當(dāng)局具有稅收管轄權(quán)。
境外投資方（實(shí)際控制方）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國（地區(qū)）實(shí)際稅負(fù)低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應(yīng)自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)，向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提供資料。
由于間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)可能存在不合理的避稅安排，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)直接在稅收上否定境外公司的存在。
兩個(gè)非居民企業(yè)之間的交易，由于取得收入的一方與支付價(jià)款的一方均在境外，難題在于稅收征管問題如何能夠?qū)崿F(xiàn)稅款入庫呢？
股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方均為非居民企業(yè)且在境外交易的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)在依法變更稅務(wù)登記時(shí)，應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同復(fù)印件報(bào)送主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。稅務(wù)機(jī)關(guān)審核時(shí)，不僅要認(rèn)真審核合同，還要認(rèn)真審核與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的資金流動情況，即相關(guān)的銀行單據(jù)證明。同時(shí)，對金額較大、有疑點(diǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，也要利用國際稅收專項(xiàng)情報(bào)交換手段，對居民企業(yè)與非居民企業(yè)之間或非居民企業(yè)之間來源于中國境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益的國際偷逃稅問題進(jìn)行聯(lián)手防范和打擊。
（五）非居民企業(yè)和外籍個(gè)人的股息、紅利所得稅收政策不同問題
根據(jù)新的所得稅規(guī)定對非居民企業(yè)來源于我國境內(nèi)企業(yè)的2008年開始的股息、紅利所得予以征稅
根據(jù)《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人所得稅若干政策問題的通知》（財(cái)稅[1994]20號），對外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得，暫免征收個(gè)人所得稅。
由于投資者身份的不同對外國投資者來源于我國境內(nèi)的同一類型所得享受不同的稅收待遇，造成了部分外國投資者利用當(dāng)前的政策漏洞進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收籌劃，將其身份由非居民企業(yè)轉(zhuǎn)為個(gè)人。
（六）外資股東撤資是否追回外資企業(yè)兩免三減半稅收優(yōu)惠問題
《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項(xiàng)處理的通知》（國稅發(fā)【2008】23號）第三條之規(guī)定：外商投資企業(yè)按照《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定享受定期減免稅優(yōu)惠，2008年后，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)性質(zhì)或經(jīng)營期發(fā)生變化，導(dǎo)致其不符合《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定條件的，仍應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》規(guī)定補(bǔ)繳其此前（包括在優(yōu)惠過渡期內(nèi)）已經(jīng)享受的定期減免稅稅款。各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)在每年對這類企業(yè)進(jìn)行匯算清繳時(shí)，應(yīng)對其經(jīng)營業(yè)務(wù)內(nèi)容和經(jīng)營期限等變化情況進(jìn)行審核。
外商投資企業(yè)經(jīng)營期不低于10年方可享受稅收優(yōu)惠，不足10年內(nèi)如果外資撤資的，需要補(bǔ)繳此前已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠，10年經(jīng)營期是實(shí)際經(jīng)營期，不包括停業(yè)期間。
總之，對外資企業(yè)的非居民企業(yè)股東在將其所持有的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)需要關(guān)注和分析的問題還有很多，必須具體問題具體分析，一方面要維護(hù)納稅人合法權(quán)益，另一方面避免我國稅收損失風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。一旦外資企業(yè)股權(quán)發(fā)生任何變化，外資企業(yè)有責(zé)任提醒并督促股權(quán)的購買方及時(shí)申報(bào)并交納應(yīng)代扣的外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅款。
參考文獻(xiàn)：
市場競爭日趨激烈，一些企業(yè)面臨財(cái)務(wù)、經(jīng)營上的危機(jī)；另一些企業(yè)為了集中精力于核心業(yè)務(wù)，使企業(yè)做大做強(qiáng)，持續(xù)經(jīng)營，從而使越來越多的企業(yè)不得不進(jìn)行產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，終止對其對全資子公司的投資是解決問題的方法之一，企業(yè)終止投資應(yīng)做好納稅籌劃，爭取以較低的稅收成本取得較高的經(jīng)濟(jì)收益。本文通過案例對此進(jìn)行分析。
例：A有限公司于2006年8月以2000萬元貨幣資金投資成立了全資的B公司。后因拓展有限公司經(jīng)營策略調(diào)整，擬于2010年5月終止對B公司的投資。經(jīng)過有關(guān)情況的深入調(diào)查，了解到終止投資時(shí)，B公司資產(chǎn)負(fù)債表顯示如下：
方法一，注銷方案
企業(yè)注銷先必須清算。所謂清算，是指企業(yè)終止生產(chǎn)經(jīng)營活動，并對企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)所作的清查、收回和清償工作。
《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]60號）第四條規(guī)定，企業(yè)的全部可變現(xiàn)價(jià)值或交易價(jià)格，減除資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)、清算費(fèi)用、相關(guān)稅費(fèi)，加上債務(wù)清償損益等后的余額為清算所得。第五條規(guī)定，企業(yè)全部資產(chǎn)的可變現(xiàn)價(jià)值或交易價(jià)格減除清算費(fèi)用，職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，結(jié)清清算所得稅、以前年度欠稅等稅款，清償企業(yè)債務(wù)，按規(guī)定計(jì)算可向所得者分配的剩余資產(chǎn)。
財(cái)稅[2009]60號文件規(guī)定，清算企業(yè)股東為居民企業(yè)的，其分得剩余資產(chǎn)的金額，相當(dāng)于被清算企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積中按該股東所占股份比例計(jì)算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得。新《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。
注銷B公司，假設(shè)支付從業(yè)人員經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及清算費(fèi)用合計(jì)100萬元，償還1000萬短期借款后，收回貨幣資金3900萬元。收回的3900萬元為清算后分得的剩余資產(chǎn)，相當(dāng)于被清算企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余中按股權(quán)比例計(jì)算的部分，為股息性所得，全部作為免稅收入。
終止投資后，實(shí)現(xiàn)稅后凈利潤=3900－2000=1900萬元。
方法二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)的股東將其持有的股份或者出資部分全部轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)的交易行為，企業(yè)終止投資時(shí)即是轉(zhuǎn)讓其全部股份。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）對企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得的概念規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅?！?/p>
假設(shè)以4000萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓B公司的股權(quán)，4000萬元全部為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，轉(zhuǎn)讓所得為4000-2000=2000（萬元），屬于應(yīng)稅所得，應(yīng)按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅=2000×25%=500（萬元）。
終止投資后，實(shí)現(xiàn)稅后凈利潤2000－500=1500萬元。
方法三，先分配后轉(zhuǎn)讓股權(quán)方案
先將未分配利潤全部分配，未分配利潤為股息性所得，為免稅收入，然后再轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。
先將未分配利潤1500萬元收回，然后以2500萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓B公司的股權(quán)。分得的1500萬元為股息性所得，為免稅收入；以2500萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)，為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，轉(zhuǎn)讓所得為2500-2000=500（萬元），為應(yīng)稅所得，應(yīng)按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅=500*25%=125（萬元）。
終止投資后，實(shí)現(xiàn)稅后凈利潤1500+（500－125）=1875（萬元）。
2009年財(cái)政部、國家稅務(wù)局出臺的《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號文）明確規(guī)定了“企業(yè)重組”概念，劃分了企業(yè)重組的六種類型。
所謂企業(yè)重組，是指企業(yè)在日常經(jīng)營活動以外發(fā)生的法律結(jié)構(gòu)或經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)重大改變的交易，包括企業(yè)法律形式改變、債務(wù)重組、股權(quán)收購、資產(chǎn)收購、合并、分立等六種主要類型。
企業(yè)重組過程中，主要涉及的稅種有：屬于流轉(zhuǎn)稅的增值稅、營業(yè)稅，屬于所得稅的企業(yè)所得稅，屬于財(cái)產(chǎn)稅的契稅。
二、增值稅、營業(yè)稅
企業(yè)重組中存貨、機(jī)器設(shè)備等貨物資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)涉及增值稅，不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)對外投資以及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及營業(yè)稅。
（一）增值稅
國家稅務(wù)總局《關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號）規(guī)定：納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。
該公告同時(shí)規(guī)定，國稅函[2002]420號、國稅函[2009]585號同時(shí)廢止。
（二）營業(yè)稅
1.國家稅務(wù)總局《關(guān)于納稅資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號）規(guī)定：納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。該公告同時(shí)規(guī)定，國稅函[2002]165號文同時(shí)廢止。
2.國家稅務(wù)總局《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財(cái)稅[2002]191號）規(guī)定：以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅。對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。
三、企業(yè)所得稅
從稅收籌劃的角度看，重組業(yè)務(wù)的企業(yè)所得稅稅務(wù)處理分為一般稅務(wù)處理和特殊稅務(wù)處理，了解各種稅務(wù)處理應(yīng)具備的條件及由此帶來的稅收利益差異是重組業(yè)務(wù)稅收籌劃的基本前提。
（一）一般稅務(wù)處理
除符合財(cái)稅[2009]59號文規(guī)定適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的企業(yè)重組外，絕大數(shù)企業(yè)重組都要按一般規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理，一般稅務(wù)處理即應(yīng)稅重組。
（二）特殊稅務(wù)處理
財(cái)稅[2009]59號第五條明確規(guī)定了符合條件的各重組業(yè)務(wù)的特殊稅務(wù)處理辦法，例如，符合條件的企業(yè)債務(wù)重組，交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分，可以按以下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：
1.企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅稅所得額50%以上的，可以在5個(gè)納稅年度的期間內(nèi)，均勻計(jì)入各年度的應(yīng)納稅所得額。
2.發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項(xiàng)業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。
（三）享受特殊稅務(wù)處理的條件和程序
稅務(wù)機(jī)關(guān)對企業(yè)重組中的特殊性稅務(wù)處理管理嚴(yán)格，享受條件相當(dāng)苛刻。
1.企業(yè)要享受特殊重組帶來的稅收遞延或免稅優(yōu)惠，必須符合59號文規(guī)定的5個(gè)條件：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。（2）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。（3）企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動。（4）重組交易對價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。（5）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。
2.報(bào)送稅務(wù)機(jī)關(guān)要求的相關(guān)資料。企業(yè)重組業(yè)務(wù)中符合特殊稅務(wù)處理?xiàng)l件，重組各方需要按照國家稅務(wù)總局關(guān)于《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號）中關(guān)于特殊性稅務(wù)處理管理要求進(jìn)行備案，如需要稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，可以提出申請報(bào)稅務(wù)機(jī)關(guān)給予確認(rèn)。企業(yè)未按規(guī)定書面?zhèn)浒傅?，一律不得按特殊重組業(yè)務(wù)進(jìn)行稅務(wù)處理。
四、契稅
在企業(yè)重組中，如辦理土地、房產(chǎn)過戶、承受土地、房屋權(quán)屬，應(yīng)當(dāng)繳納契稅。契稅以成交價(jià)為計(jì)稅依據(jù)，稅率為3-5%，是企業(yè)重組中稅收成本較重的一個(gè)稅種。
財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財(cái)稅[2008]175號）、《關(guān)于企業(yè)改制重組契稅政策若干執(zhí)行問題的通知》（國稅發(fā)[2009]89號）規(guī)定了有關(guān)契稅優(yōu)惠政策：
1.企業(yè)公司制改造、企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)合并、企業(yè)分立及企業(yè)出售等情況進(jìn)行了明確，涉及的契稅予以免稅。
2.企業(yè)重組過程中，同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、房屋權(quán)屬的無償劃轉(zhuǎn)，包括母公司與其全資子公司之間，同一公司所屬全資子公司，土地、房屋權(quán)屬的無償劃轉(zhuǎn)，不征收契稅。
在稅收法規(guī)日漸嚴(yán)苛、其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)又制定了許多限制條件的當(dāng)下，企業(yè)上市通常會有什么樣的稅務(wù)問題呢?我們希望通過以下的案例分析為CFO們分享上市過程中的相關(guān)稅務(wù)問題。
個(gè)案一：國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板上市
甲公司是一家由10多個(gè)年輕人創(chuàng)辦的網(wǎng)購公司。經(jīng)過四年的發(fā)展，公司的業(yè)績已經(jīng)形成一定的規(guī)模，鑒于行業(yè)競爭激烈，為擴(kuò)充業(yè)務(wù)，股東決定上市。在此之前，甲公司已獲得深圳一家風(fēng)險(xiǎn)投資基金(簡稱“風(fēng)投”)5000萬元的投資。
公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
雖然，法律結(jié)構(gòu)如上，但這12位股東是簽署了代持協(xié)議，除了A是大股東外，另外11人股權(quán)相同。因?yàn)榉珊蜖I運(yùn)上的原因，律師建議保留法人公司，因此也同時(shí)否定了將四家企業(yè)合并的方案。最后落實(shí)的上市結(jié)構(gòu)如下：
對股東而言，他們關(guān)注的是在上市籌集到資金前要支付大筆稅款，另外丁曾經(jīng)看過關(guān)于平安保險(xiǎn)的職工要交40％多的個(gè)人所得稅的文章也使他憂心忡忡。
從稅收角度分析，同時(shí)需要考慮資金流向的問題。要將乙、丙、丁三家公司變?yōu)榧椎淖庸荆赏ㄟ^收購或置換(即股東以股權(quán)出資)的方式。雖然收購和置換的稅負(fù)相同，但收購涉及大量的資金流動，相比之下采用置換的方法更為有利。
自2009年起，國家稅務(wù)總局已十分關(guān)注個(gè)人股東以低價(jià)或成本轉(zhuǎn)讓股權(quán)以規(guī)避個(gè)人所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅管理的通知》國稅函[2009]285號的規(guī)定，對申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低(如平價(jià)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓等)且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個(gè)人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定征稅。
要達(dá)致上述上市控股結(jié)構(gòu)，應(yīng)繳納的稅負(fù)將達(dá)到甲和丙兩家公司累計(jì)利潤的20％。原因如下：
?丙公司：假設(shè)稅務(wù)局接納用丙公司的資產(chǎn)凈值作征稅基礎(chǔ)，先分利潤(股息)的個(gè)人所得稅為20％，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得也是20％的個(gè)稅。
?甲公司：在將甲公司進(jìn)行股改前(即轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰?，要先分利潤(股息)，個(gè)稅20％。
由此可見，如果企業(yè)早就有意向國內(nèi)上市，越遲股改，累計(jì)利潤金額越大，―般來說稅負(fù)成本就會越高。
在解決上市主體的結(jié)構(gòu)后，另一問題是股東該如何持股。最重要的是他們上市后的目的，即套現(xiàn)或長期投資。個(gè)人股東通常有兩種控股結(jié)構(gòu)(見下圖)可供選擇，而這也可以體現(xiàn)出該股東是希望套現(xiàn)或長期投資。
?股息收入：10％的個(gè)人所得稅。
?出售股權(quán)：在禁售期后出售股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得按20％征個(gè)稅。
結(jié)構(gòu)二間接持有
?股息收入：持股公司收取股息可免企業(yè)所得稅(持股超過12個(gè)月)
?出售股權(quán)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得按持股公司的適用稅率征稅，即25％。
在上述情況下，如持股公司將股息分配給個(gè)人，會再有20％的個(gè)人所得稅；如不分股息，則沒有個(gè)稅。由此可見，如上市目的是股東套現(xiàn)，由個(gè)人股東直接持有的稅負(fù)更低。華誼兄弟的例子
華誼兄弟于2009年在創(chuàng)業(yè)板上市，以下是華誼兄弟招股書上注明的上市結(jié)構(gòu)：
顧問之言作為稅務(wù)顧問，在上市個(gè)案中，我們必須關(guān)注到上市的目的，而并非隨便套上一個(gè)所謂的“標(biāo)準(zhǔn)答案”，重組前會涉及稅負(fù)，一方面要尋找稅負(fù)較低的方案，但同時(shí)也要考慮上市時(shí)間表和資金流的問題。歸根結(jié)底，稅負(fù)是成本之一，最重要是在達(dá)到上市目的時(shí)將稅負(fù)降到最能接受的程度。另外，股東和高管的個(gè)人利益和取向也會影響上市結(jié)構(gòu)，這些都是“標(biāo)準(zhǔn)答案”中避而不談卻又存在的問題。
個(gè)案二境外上市VIE結(jié)構(gòu)
乙集團(tuán)從事中小學(xué)的學(xué)歷教育已有10多年，隨著競爭對手陸續(xù)上市，集團(tuán)最近幾年的業(yè)績出現(xiàn)下滑。由于國家對教育行業(yè)限制外資進(jìn)入，因此風(fēng)投和律師對乙集團(tuán)設(shè)定好用VIE(Variable InbereStEnterprise)結(jié)構(gòu)上市。
安博教育集團(tuán)的例子
安博教育集團(tuán)于2010年8月5日登陸美國紐交所，是繼新東方、諾亞舟、正保教育后登陸紐交所的中國教育類公司，其上市時(shí)的結(jié)構(gòu)如下：
VIE結(jié)構(gòu)在網(wǎng)絡(luò)、教育、醫(yī)療等限制外資行業(yè)極為普遍，差不多已成為“標(biāo)準(zhǔn)格式”，因此股東們誰也沒有質(zhì)疑相關(guān)的稅務(wù)問題。但在境外集資后，管理層逐漸發(fā)現(xiàn)很多問題。
(1)額外的稅負(fù)：外資企業(yè)收取乙學(xué)校的服務(wù)費(fèi)應(yīng)交營業(yè)稅和附加約5.5％，另外外資企業(yè)應(yīng)就其應(yīng)納稅所得繳納25％的企業(yè)所得稅。乙學(xué)校一直享有免繳營業(yè)稅和企業(yè)所得稅優(yōu)惠，因?yàn)閂IE結(jié)構(gòu)，集團(tuán)增加了經(jīng)營的稅務(wù)成本。
(2)轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題：外資企業(yè)實(shí)質(zhì)上沒有提供什么服務(wù)，但卻收取巨額服務(wù)費(fèi)，雖然是交了稅，但仍存在轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題。
(3)境外資金無法結(jié)匯成人民幣：外資企業(yè)作為咨詢公司，如果沒有與經(jīng)營有關(guān)的支出，無法將注冊資本結(jié)匯成人民幣，換言之無法將資金提供予乙學(xué)校使用。
在進(jìn)行恰當(dāng)?shù)亩愂栈I劃后，結(jié)構(gòu)改變?nèi)缦拢?/p>
(1)通過開設(shè)肩擔(dān)不同功能的外資企業(yè)，負(fù)責(zé)固定資產(chǎn)的購入，合法地解決了境外資金結(jié)匯的問題。
(2)軟件公司符合軟件企業(yè)的資格，取得企業(yè)所得稅兩免三減半的優(yōu)惠。另按國務(wù)院“十二五”規(guī)劃，符合要求的軟件服務(wù)費(fèi)可以免征營業(yè)稅。
(3)在通過功能性分析和可比性分析后，企業(yè)制定好一套明確的轉(zhuǎn)讓定價(jià)政策，降低了轉(zhuǎn)讓定價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)。
顧問之言上述個(gè)案反映了企業(yè)只考慮了上市結(jié)構(gòu)，但沒有想到上市后營運(yùn)的問題。作為券商和風(fēng)投，他們關(guān)注的是如何將企業(yè)上市，往往忽略上市后給營運(yùn)造成的影響。對于管理層面對的殘局，稅收籌劃是要結(jié)合控股結(jié)構(gòu)、營運(yùn)模式、資金鏈等，然后從中找出優(yōu)化稅負(fù)的方案。
個(gè)案三：紅籌上市
丙集團(tuán)是從事生產(chǎn)運(yùn)動服裝的內(nèi)資集團(tuán)，由E夫婦兩人創(chuàng)業(yè)做大，為使在大學(xué)修工商管理的兒子將來更易接收家族生意，E先生夫婦決定將集團(tuán)上市，希望能規(guī)范化并聘用專業(yè)管理人才輔助。
公司結(jié)構(gòu)如下：
E先生和E太太沒有外國國籍也不打算移民或放棄中國國籍。他們的兒子擁有香港居民身份證。券商和律師建議重組為下面的結(jié)構(gòu)：
X公司和Y公司出售股權(quán)，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得與正常應(yīng)稅所得一樣，繳納企業(yè)所得稅。在資金方面E先生夫婦境內(nèi)境外也沒有壓力，無須過橋貸款。E先生一直認(rèn)為按投資成本作股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)就可以了，但沒有想到稅務(wù)局會質(zhì)疑交易價(jià)格，要求按市場價(jià)計(jì)算稅負(fù)。
為降低稅負(fù)，在經(jīng)籌劃后，丙集團(tuán)及各子公司先進(jìn)行利潤分配，將股息分配予X公司和Y公司，居民企業(yè)之間收取的股息可以免稅，從而也降低了丙集團(tuán)的凈資產(chǎn)，即減低評估值以達(dá)致減低稅負(fù)之目的。
