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簽訂遺贈扶養(yǎng)協議,其目的在于使那些沒有法定贍養(yǎng)義務人或雖有法定贍養(yǎng)義務人但無法實際履行贍養(yǎng)義務的孤寡老人,以及無獨立生活能力老人的生活得到保障。
在簽訂遺贈撫養(yǎng)協議時,應注意以下幾點,扶養(yǎng)主體必須是法定繼承人以外的公民或集體組織。被扶養(yǎng)人能與公民簽訂遺贈扶養(yǎng)協議,也能與集體組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協議。
內容應明確具體寫出遺贈扶養(yǎng)雙方各自的權利義務。
2、被繼承房屋的產權證明或者其他憑證;
3、繼承人的相關身份證件;
4、法定繼承人證明;
5、其他法定繼承人書面表示放棄對該房產的繼承的證明。
【法律依據】
1、契稅。根據相關規(guī)定,法定繼承人繼承房地產,免交納契稅;對非法定繼承人根據遺囑承受土地、房屋權屬的,需要繳納契稅,稅率0.1%。
2、印花稅,包括合同印花稅和權證印花稅。合同印花稅:根據印花稅稅目稅率表,產權轉移書據按所載金額萬分之五貼花。
3、房產證已過2年,可免征;房產證未過2年,估價×5.6%,總結起來的話,繼承的話,需要辦理繼承協議公證,需要交納公證費,過戶時繳納房產評估費,契稅和印花稅以及工本手續(xù)費等費用。
法律依據:
[關鍵詞]《繼承法》第十四條;公證實務;適用
案情介紹:張×與徐×琴于一九七七年結婚,張×系初婚,徐×琴系再婚,徐×琴有一子徐×華時年二十六歲。張×與徐×琴結婚后,徐×華將戶口落戶張×家,與張×、徐×琴共同生活,生活上照顧繼父,與繼父形成扶養(yǎng)關系。1988年11月,張×與徐×琴因感情不和離婚。張×與徐×琴離婚后,因其無子女,無兄弟姐妹,年老體弱,徐×華仍與其保持聯系,經常探望張×,對張×以生活上的照料、精神上的慰藉,直至2011年6月張×去世。張×去世后,徐×華為其操辦了喪事,火化、墓穴購置等一切費用均由徐×華承擔。張×名下有坐落在寧波市××路××號101室住房一套,系其2003年取得產權。經公證處調查核實,張×與徐×琴離婚后未再婚,其系孤兒,幼年在孤兒院長大,父母早亡,也無兄弟姐妹,張×生前無遺囑,也沒有與他人簽訂過《遺贈扶養(yǎng)協議》?,F徐×華向公證處申辦公證,要求繼承上述遺產。
徐×華對張×的上述遺產有否享受繼承權?徐×華能否取得上述遺產?根據本案情況,在張×與徐×琴婚姻存續(xù)期間,張×與徐×華形成了扶養(yǎng)關系,他們之間的關系是有扶養(yǎng)關系繼父與繼子之間的關系。但在張×與徐×華的生母徐×琴離婚后,曾經有扶養(yǎng)關系的繼父子關系是否還繼續(xù)?徐×華在張×與徐×琴離婚后仍與張×有扶養(yǎng)關系,那么徐×華繼承張×的遺產是否就有了法律依據呢?根據我國《繼承法》第10條規(guī)定,遺產按照下列順序繼承,第一順序為配偶、子女、父母,并明確《繼承法》所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。有扶養(yǎng)關系的繼子女才能繼承繼父母的遺產,根據這一規(guī)定,徐×華對張×的上述遺產有否享受繼承權的著重點在于張×與其生母徐×琴離婚后,張×與徐×華還是不是法律上的繼父子關系。筆者認為:繼父或繼母與繼子女之間關系的基礎是姻親關系,所謂姻親,顧名思義,是因婚姻關系而產生的親屬,這種關系的形成是因生父或生母與繼母或繼父再婚事實而發(fā)生。既然是姻親關系,那么如果繼子女的生父與繼母或生母與繼父的婚姻關系解除,繼父母與繼子女之間的姻親關系也隨即解除,日本民法也規(guī)定姻親關系因離婚而消滅。有種觀點認為,《最高人民法院關于繼父母與繼子女形成的權利義務關系能否解除的批復(1988年1月22日)中指出:“繼父母與繼子女已形成的權利義務關系并不能自然終止,一方起訴要求解除這種權利義務關系,人民法院應視具體情況做出是否準許解除的調解或判決?!备鶕撟罡叻ㄔ旱呐鷱?,有扶養(yǎng)關系的繼子女的生父與繼母或生母與繼父的婚姻關系終止,有扶養(yǎng)關系的繼父母與繼子女關系不消失,相互間就有繼承權。這種觀點有失偏頗,該批復,只是明確繼父母與繼子女已形成的權利義務關系并不能自然終止,但不是指有扶養(yǎng)關系的繼父母與繼子女之間這種姻親關系不終止。最高法院的該批復是針對繼父母曾對繼子女有撫養(yǎng)關系,如果在其離婚后,得不到其曾經撫養(yǎng)過的繼子女的贍養(yǎng)照料,有違權利義務一致的原則,也有悖于公平。因此,該批復不影響認定有扶養(yǎng)關系的繼子女的生父與繼母或生母與繼父的婚姻關系終止后,有扶養(yǎng)關系的繼父母與繼子女關系的消失。既然繼父母子女之間的姻親關系消失,他們相互之間的繼承權就不存在了。所以在本案中,徐×華若以法定繼承人的身份繼承張×的遺產是沒有法律依據的。
徐×華繼承張×的遺產沒有法律依據,但其是否能否取得上述遺產呢?如果能,那又是一種怎樣的權利呢?《中華人民共和國繼承法》第十四條規(guī)定:對繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人撫養(yǎng)較多的人,可以分配給他們適當的遺產。本案中張×與徐×琴結婚后,徐×華與張×的繼父子的姻親關系也隨之消失,不是法定繼承人,但根據本案情況,可以認定為徐×華是繼承人以外的對被張×扶養(yǎng)較多的人。根據《中華人民共和國繼承法》第十四條之規(guī)定,徐×華應被認可為其可以分得張×的適當遺產。但我國《繼承法》第十四條僅僅規(guī)定了繼承人以外的對被繼承人撫養(yǎng)較多的人,可以分配給他們適當的遺產,但具體能分得多少呢?本案中,是否可以將遺產全部分給徐×華一人?就這個問題,最高人民法院給予了肯定的回答。1992年09月16日,《最高人民法院關于被繼承人死亡后沒有法定繼承人、分享遺產人能否分得全部遺產的復函》中明確了繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人,在沒有法定繼承人的情況下,他們可以分得被繼承人的全部遺產。本案中張×系孤兒,幼年在孤兒院長大,父母早亡,也無兄弟姐妹,無子女,與徐×琴離婚后未再婚,沒有法定繼承人,生前無遺囑,也沒有與他人簽訂過《遺贈扶養(yǎng)協議》,因此,張×名下有坐落在寧波市××路××號109室住房一套歸徐×華一人所有。
在公證實踐中,往往容易把繼承權和依照《繼承法》第十四條取得的分得適當遺產權混淆,認為上述二者中無論適用哪個規(guī)定,對當事人而言結果是一樣的,并不會因此損害當事人的利益,這是很不嚴肅的,公證機構作為國家的證明機構,在認定事實清楚的同時,適用法律也必須準確,該二者取得遺產的法律依據是不同的。繼承權,是指自然人依照法律的規(guī)定或者被繼承人遺囑的指定,享有繼承被繼承人財產的權利,是憑繼承人身份取得遺產的權利,而根據《繼承法》第十四條之規(guī)定適當分得遺產權是法律賦予一些符合一定條件
但沒有繼承權的人取得一定遺產的權利,取得遺產的唯一根據是扶養(yǎng)關系的存在,這種權利既不是繼承權、受遺贈權,也不是債權,而是一種新的特殊民事權利,法律之所以賦予該權利是因為他們和被繼承人之間存在著特殊的扶養(yǎng)關系。我國繼承法創(chuàng)設適當分得遺產權這一民事權利,其目的在于鼓勵公民助人為樂、團結和睦、互幫互助,是發(fā)揚中華民族的民族美德、弘揚社會正氣的必然要求,對構建社會主義和諧社會具有重要的現實意義。
雖然《繼承法》第十四條規(guī)定對此類案件的辦理提供了法律依據,但是一直以來沒有具體的操作性的指導意見。筆者認為,如法定繼承人與可以分得適當遺產的人就遺產繼承、分割問題能協商一致向公證機構申辦公證,公證機構可以受理他們的公證申請,并要求申請人提供下列證明材料:1.申請人的居民身份證、戶口簿;2.登記在死者名下的房屋所有權證、國有土地用證使權;3.公安機關出具的死者的死亡;4.公安機關或死者單位人事部門的出具的死者配偶、子女、父母等法定繼承人相關情況的證明;5.死者的婚姻狀況證明;6.死者生前所在的街道辦事處、社區(qū)居民委員會出具的相關證明,證明要求分得遺產的人對死者生前進行生活上的照顧,經濟上的幫助,精神上的慰藉,對其扶養(yǎng)較多等內容;7.要求分得遺產的人對死者生前進行經濟上幫助的相關憑證,收據,發(fā)票等。公證員應對上述證明材料進行嚴格的審查和核實,并向相關單位、個人調查了解要求取得遺產的人對死者生前盡了扶養(yǎng)義務的相關情況,情況屬實,可以為申請人出具要素式公證書(繼承公證書與取得遺產公證書也可以分別出具)。如果繼承人與可以分得適當遺產的人協商不成,則可以告知申請人:根據《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第三十一條規(guī)定,依《繼承法》第十四條規(guī)定可以分給適當遺產的人,在其依法取得被繼承人遺產的權利受到侵犯時,本人有權以獨立的訴訟主體資格向人民法院提起訴訟。但在遺產分割時,明知而未提出請求的,一般不予受理;不知而未提出請求,在二年以內起訴的,應予受理。
[參考文獻]
[1]劉素萍.繼承法.中國人民大學出版社,1988-4,(1).
[2]江曉亮.公證員入門.法律出版社,2003-7,(1).
遺囑繼承是指繼承開始后,繼承人按照被繼承人生前所立的合法有效的遺囑繼承被繼承人遺產的繼承制度。遺囑繼承公證是公證機構根據遺囑繼承人的申請,依照法定程序對遺囑繼承人繼承行為的真實性、合法性予以證明的活動。
一、遺囑生效的條件
(一)遺囑生效的實質要件
1.遺囑人在立遺囑時必須具有民事行為能力。立遺囑應當是遺囑人在具有正常的理智與思維能力的情況下所作的意思表示。公民在無行為能力或限制行為能力的情況下所立的遺囑,在法律上是無效的。然而,如果遺囑人立遺囑時有民事行為能力,事后卻因患精神疾病等原因喪失了民事行為能力,因其立遺囑時神志是清楚的,所以遺囑的效力不受影響。
2.遺囑必須是遺囑人親自所立,他人代立的遺囑沒有法律效力。
3.遺囑必須表明遺囑人的真實意思。公民在受脅迫、欺騙的情況下所立的遺囑,或者他人偽造的遺囑,均不是公民的真實意思表示,不能發(fā)生法律效力。
4.遺囑的內容不得違反法律和社會公德。凡違反法律或社會公德的遺囑不發(fā)生法律效力,例如,按照法律規(guī)定,遺囑不得剝奪缺乏勞動能力又沒有生活來源的法定繼承人的繼承權,如果所立遺囑非法剝奪上述繼承人的繼承權,這樣的遺囑就不能發(fā)生法律效力。
5.遺囑處分的對象是個人所有的合法財產。公民可以將自己所有的房屋和儲蓄、生活用品和法律允許為個人所有的生產資料等以遺囑的方式進行處分,但是非法占有物不能作為遺囑處分的對象,只享有使用權而沒有所有權的占有物,如公民租賃的房屋、農民使用的自留地和宅基地,都不能作為遺囑處分的對象。
(二)遺囑生效的形式要件
遺囑的成立和生效不僅要具備主體、內容及對象等實質性的要件,而且要具備形式上的要件。根據法律的規(guī)定,遺囑應當經過證明,表明其真實、合法,才能發(fā)生法律效力。遺囑公證是對遺囑最有力的一種證明方式。我國《繼承法》第17條規(guī)定,公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理;自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日;代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,注明年、月、日,并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名;以錄音形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證;遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑,口頭遺囑應當由兩個以上見證人在場見證,危急情況解除后,遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的,所立的口頭遺囑無效。根據《繼承法》第18條規(guī)定,下列人員不能作為遺囑見證人:無行為能力人、限制行為能力的人,繼承人、受遺贈人,與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。
二、設立遺囑生效確認程序的原因
設立遺囑生效確認程序是非常有必要的,因為在許多人看來,遺囑繼承公證的辦理相對法定繼承公證處理更容易些,要不然,遺囑公證就沒有什么意義了。所以,在實際辦理遺囑繼承公證時,經常按照遺囑公證書直接出具遺囑繼承公證書,并不是去告訴其他法定繼承人對其能否真正生效進行進一步確認。但在實際生活中,因為法定繼承而出現的法律糾紛是少數的,相反遺囑繼承涉及的復查或訴訟特別多。有的案子好多年后又被人提起,形成了纏訴、老上訪戶等,他們針對的依據就是遺囑公證書。
我國《繼承法》第二十條明確規(guī)定,公證遺囑效力最高。那么也許遺囑人生前曾擬定了很多份公證遺囑,怎樣判斷當事人所提交的公證遺囑就是“最后的公證遺囑呢”?因此公證遺囑只解決了遺囑設立時的形式合法問題,并未解決繼承開始后,遺囑生效的確認問題。
申請遺囑公證人應當提交的文件包括:(1)立遺囑人的身份證明,如身份證、戶口簿等;(2)立遺囑人處分的財產所有權的證明;(3)遺囑的草稿等。如果是遺囑繼承,遺囑繼承人需持遺囑公證書、遺囑人死亡證明到公證處辦理繼承權公證手續(xù),經公證部門對被繼承人所立遺囑的真實性與合法性進行審查,認定該其真實有效后,公證處出具繼承權公證書,公證機關必須對遺囑人的遺囑內容保密。繼承人攜帶遺囑公證書、繼承權公證書、房屋權屬證書及當事人身份證件辦理房屋產權登記手續(xù)。在此類繼承登記中,遺囑人指定的繼承人如屬法定繼承人之列的,只需繳納房產登記費用,無需繳納契稅;若屬法定繼承人之外,屬遺贈性質的,受贈人除繳納房產登記費用以外,需繳納受贈房屋市場價值4%的契稅。
立遺囑人在遺囑中處分的財產在生前很有可能進行處置,遺囑中涉及的財產有的可能已經轉移到他人名下,比如已辦理了轉讓或贈與手續(xù)。所以,還是很有必要向繼承人核實確認遺囑處分的財產是否仍歸立遺囑人所有。有時候,也有人拿立遺囑人寫的借據或房產出資證明來對遺囑中的財產主張異議,這就要在《遺囑生效確認通知函》中告知受函人這類憑證只構成債權依據,不能作為撤銷遺囑的證明。
三、告知當事人法律,法規(guī)、規(guī)范性文件對遺囑繼承的要求
1.立遺囑人必須是具有完全行為能力人,依照《繼承法》的具體要求所立,否則無效,不能執(zhí)行。其法律依據主要是《繼承法》第十七條“公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理?!钡囊?guī)定和《繼承法》第二十二條“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效;遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效;偽造的遺囑無效;遺囑被篡改的、篡改的內容無效”的規(guī)定。
2.遺囑人在遺囑中應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人,以及胎兒保留必要的份額。其法律依據主要是《繼承法》第十九條“遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額”的規(guī)定和《繼承法》第二十八條“遺產分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額按法定繼承辦理”的規(guī)定以及最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第四十五條第一款“應當為胎兒保留的遺產份額沒有保留的應從繼承人所繼承的遺產中扣回”的規(guī)定。
一、遺囑公證面臨風險分析
(一)遺囑公證面臨撤證之較大風險
《繼承法》第二十二條規(guī)定:“無行為能力或限制行為能力人所立的遺囑無效”、“遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效”。在公證實務中,對無行為能力的人,公證人員綜合各種因素有能力判斷出來,但是對限制行為能力人和立遺囑人在其立遺囑時是否是其真實意思表示,是否受他人脅迫、欺騙下所立的遺囑,公證人員較難判斷、審查出來。一旦出現《繼承法》第二十二條規(guī)定的情況,遺囑公證將面臨撤證之風險。
(二)遺囑公證會帶來公證賠償之潛在風險
公證賠償是公證機構承擔公證責任的一種表現形式,《公證法》第43條第1款規(guī)定:“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的,由公證機構承擔相應的賠償責任;公證機構賠償后可以向有故意或者重大過失的公證員追償?!痹诠C實務中公證人員在辦理遺囑公證時未注意到‘謹慎、勤勉’的法定審查義務或違反《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈繼承法〉若干問題的意見》第三十七條的規(guī)定時(必留份問題)給公證當事人及公證利害關系人造成損失的、無法挽回的,公證機構應承擔相應的賠償責任。
(三)遺囑公證會潛在的動搖公證“預防糾紛、減少訴訟”本職職能之風險
公證界同仁均知道遺囑公證書不能作為房地產變更登記的最終依據,而是在立遺囑人死亡后,遺囑受益人須持遺囑公證書來公證機構申請辦理遺囑繼承權公證。公證機構會根據《公證法》、《公證程序規(guī)則》、《遺囑公證細則》的要求重點審查如下事實:(1)立遺囑人的其它法定繼承人手中是否有其它再經過公證的遺囑公證書;(2)立遺囑人生前是否同其法定繼承人以外的人簽訂過遺贈撫養(yǎng)協議。要審查上述(1)項下事實,公證實務中有兩種辦法:其一、公證機構公證人員應書面通知立遺囑人的其它法定繼承人到公證處確認其手中是否有其它再經過公證的遺囑公證書;其二、通過發(fā)函的方式確認其它法定繼承人手中是否有其它再經過遺囑公證書。不管現場確認的或發(fā)函調查核實又存在如下三種情況:其一、有的家庭兄弟姊妹之間的關系處理的好,無矛盾和糾紛,愿意配合遺囑受益人辦理遺囑繼承公證,共同來公證機構確認其手中沒有經過公證的遺囑公證書;其二、有的家庭兄弟姊妹之間的關系處理的不好,采取消極的做法,不愿意來公證處確認或者配合公證機構的調查,也不配合遺囑受益人辦理繼承權公證;使公證機構和公證人員在辦理遺囑繼承權公證時陷于尷尬的處境,原因系公證機構自己出具的遺囑公證書因其它法定繼承人不配合,遺囑受益人最終不能依據公證遺囑辦理繼承權公證,最終使立遺囑人的目的落空;其三、有的家庭采取積極的做法,直接來公證處大吵大鬧,拿出醫(yī)院出具的立遺囑人在當時立遺囑時頭腦、神志不清的住院證明。后兩種情況會使原本沒有矛盾和糾紛的家庭,無形中產生矛盾和糾紛,主要原因是立遺囑人的其它法定繼承人在得知遺囑受益人手中持有遺囑公證書時,心中難免會有憤憤然或不平衡的心理,其認為對立遺囑人生前也盡了贍養(yǎng)義務,憑什么公證遺囑將房屋留給他人而不給自己。當公證機構公證通知其來公證處現場確認或調查核實時手中有無經公證的遺囑時,他們不但不愿配合,而且會更進一步激化家庭予盾。故而從根本上動搖、削弱公證系“預防糾紛、減少訴訟”本職職能之風險。
(四)遺囑公證會引發(fā)公證行業(yè)公信價值下降之風險
公證的公信價值是指社會公眾對公證活動的認可,即社會公眾對公證活動具備誠信的公證活動的內心推崇與信仰。老百姓信仰的公證機構一旦發(fā)生賠償、錯證事件,各大媒體就會頭版頭條的爭向報導,最終會把公證機構推向風口浪尖,使公證的公信價值在老百姓的心目中大打折扣,如西安“寶馬案”的發(fā)生、某省繼承權公證“活人變死人案”的發(fā)生,直接使公證行業(yè)遭受信用危機,公信價值也直線下降。眾所周知遺囑公證書不能作為房屋變更登記最終法律依據,通過前述所論,言外之意遺囑公 證可能會使立遺囑人的真實意愿落空,從而間接導致公證行業(yè)公證價值下降。
(五)潛在的會使立遺囑人的遺愿落空之風險
不言自明,立遺囑人只所以在公證處訂立遺囑,是因為公證當事人相信公證處,其一,在老百姓的心目中公證處系國家的,某種意義上代表的國家(傳統(tǒng)的觀念);其二、公證處有一支懂法律的專業(yè)人才。試想如出現上述不配合遺囑受益人辦理繼承權公證的情況,公證當事人的遺愿可能會落空,如果遺囑公證不能順利實現立遺囑人的遺愿,立遺囑人怎能含笑九泉,立遺囑人生前做公證遺囑又有何意義。
二、防范遺囑公證風險的對策與建議
(一)規(guī)范遺囑公證的辦證流程及程序
公證員在辦理遺囑公證時應重點把握和審查如下幾個方面:
1.審查立遺囑人是否具備民事行為能力、立遺囑人的真實意思表示是否真實(有無受脅迫、欺騙)、立遺囑人的家庭成員情況(有無必留份問題)、立遺囑所處分的財產是否有物權憑證或財產權憑證等。
2.充分履行告知義務:(1)當事人在申辦公證中的權利和義務;(2)遺囑公證的法律意義和后果;(3)向當事人解釋其可能產生的誤解的遺囑公證內容;(4)遺囑公證中民事法律行為履行時應注意的法律問題;(5)告知申辦遺囑公證的法律文書中存在的瑕疵以及法律可能不予保護的內容;(6)告知遺囑人有權隨時撤銷遺囑,本公證書不作為過房憑證的依據;(7)其它辦證規(guī)則規(guī)定應告知的內容。
3.制作盡量詳細且全面的詢問筆錄,從客觀上最大限度地確認遺囑內容是立遺囑人的真實意思表示。
4.特殊情形的處理。公證員發(fā)現立遺囑人有如下情形之一的,在與其談話時應當錄音或者錄像:(1)遺囑人年老體弱; (2) 遺囑人為危重傷病人;(3)遺囑人為聾、啞、盲人遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者,錄像非常關鍵,但并不提倡全程錄像,而是在給當事人做筆錄時讓其說出重點錄入即可,否則言多必失。
(二)建立全國統(tǒng)一的遺囑公證登記備案制度
遺囑公證登記備案制度可有效防止立遺囑人在不同的公證機構申請辦理多份遺囑公證,避免在辦理遺囑繼承公證時調查核實所遇到的種種尷尬,同時也可防止公證司法資源的浪費。這樣做有如下益處:(1)有利于公證行業(yè)占有更多資源,最終達到資源的整合的效果;(2)節(jié)省了公證機構調查核實其它法定繼承手中是否有公證遺囑的程序;(3)立遺囑人的遺愿最終順利實現;(4)將公證的職能“預防糾紛,減少訴訟”的職能發(fā)揮的淋漓盡致。因此,建議由中國公證員協會牽頭建立全國統(tǒng)一的遺囑公證登記備案制度。
(三)規(guī)范遺囑繼承公證的辦證流程與程序
遺囑繼承公證是公證機構依據遺囑受益人的申請,依照《公證法》、《公證程序規(guī)則》、《繼承法》及其它與遺囑內容相關的法律、法規(guī)的規(guī)定,對遺囑受益人向公證機構申辦遺囑繼承公證行為的真實性、合法性,予以證明的活動。為此公證機構在受理遺囑繼承公證必須重點把握以下幾個方面:
1.被繼承人(立遺囑人)的死亡證明(派出所出具)或醫(yī)院提供的醫(yī)學死亡證明,被繼承人(立遺囑人)的親屬關系證明。
2.公證機構的承辦人員必須核查遺囑受益人提交的遺囑公證是否立遺囑人生前所立的最后一份有效公證遺囑。實務中通常有兩種不同的做法:(1)公證機構要求立遺囑人第一順序的法定繼承人都必須到場確認,如果有一個第一順序的法定繼承人不到場確認,就不予受理繼承權公證的申請。這種做法固然穩(wěn)妥,但沒有法律依據,法理上也說不過去;(2)公證機構履行一個調查核實的義務(調查核實義務包括在受理遺囑公證繼承前、受理中、受理后);履行調查核實的方式可以口頭、書面、電話的方式來進行,調查核實被繼承人其他的法定繼承人手中是否有被繼承人所立的其它經公證過的遺囑。核實時又有兩種情況:一、如果被調查的利害關系人(被繼承人的法定繼承人)配合公證機構的核查工作,一切都很順理成章;如果被調查當事人(被繼承人的法定繼承人)不配合我們公證處的工作。被繼承人的法定繼承人之間或多或少的存在家庭矛盾或家庭糾紛,說明他對被繼承人生前所立公證遺囑有異議,此時公證機構的承辦公證員可公開自己的聯系方式讓利害關系人(異議人)用口頭、書面、電話的方式在合理期限內舉證(提出異議),公證機構可以綜合相關的材料、證據及相關的異議情況,決定是否受理或繼續(xù)辦理繼承權公證。公證機構在合理期限內履行了核查義務,不管被繼承的其它法定繼承人配合與否,公證機構照樣可以受理遺囑公證繼承公證。筆者贊同第二種做法,理由有二:(1)這樣做有利于整個遺囑公證與繼承權公證業(yè)務的發(fā)展,處理好遺囑公證,對繼承權公證可以形成良性發(fā)展。(2)在辦理繼承權公證時要求被繼承人所有第一順序的法定繼承到公證處是沒有理論依據和法律依據的,反而會浪費大量的人力、物力、財力和司法資源,更違背立遺囑人的意愿。
3.完善、細化遺囑繼承公證的告知內容,重點告知遺囑公證事項的法律意義和可能產生的法律后果。
4.在要素式遺囑繼承公證書中,增加免責條款。可以在公證書中增加這樣的條款:“截止本公證處出具遺囑繼承公證書之日,當事人及利害關系人均未能提出上述公證遺囑之后的有效公證遺囑和經公證的遺贈撫養(yǎng)協議,如在本公證書生效后,發(fā)現另有最后的有效公證遺囑或遺贈撫養(yǎng)協議的事實,本處有權依據《公證法》第三十九條之規(guī)定,撤銷該遺囑繼承權公證書,該公證書自始無效?!?/p>
(四)在遺囑公證中設立遺囑執(zhí)行人制度
遺囑執(zhí)行人是實現遺囑內容的人,根據《繼承法》第十六條的規(guī)定和司法實踐中的經驗不難得出,在遺囑中設立遺囑執(zhí)行人制度具有法律依據。遺囑執(zhí)行人制度有其特殊作用:(1)遺囑執(zhí)行人可以使遺囑人的遺囑得以實現,有利于遺囑人的意志得以公正的體現;(2)遺囑執(zhí)行人制度的確立有利于維護遺囑繼承人和受遺贈人的利益;(3)遺囑執(zhí)行人制度的確立可以使遺產的分割得以順利進行,從而避免紛爭,有利于促進當事人的家庭和睦團結。因此,建議在遺囑公證中設立遺囑執(zhí)行人制度,并由中國公證員協會制定出實施細則來豐富遺囑執(zhí)行人制度的可操作性。
《繼承法》第五條規(guī)定,繼承開始后,按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協議的,按照協議辦理。
第十三條規(guī)定,同一順序繼承人繼承遺產的份額,一般應當均等。
對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產時,應當予以照顧。
對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產時,可以多分。
老人病逝后,需要進行安葬。有遺囑的,按遺囑繼承。沒有遺囑的,按法定繼承。
【法律依據】
《繼承法》第五條繼承開始后,按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協議的,按照協議辦理。
《繼承法》第二十三條繼承開始后,知道被繼承人死亡的繼承人應當及時通知其他繼承人和遺囑執(zhí)行人。繼承人中無人知道被繼承人死亡或者知道被繼承人死亡而不能通知的,由被繼承人生前所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會負責通知。
(來源:文章屋網 )
(1)客觀意義上的繼承權。它是指繼承開始前,公民依照法律的規(guī)定或者遺囑的指定而接受被繼承人遺產的資格,即繼承人所具有的繼承遺產的權利能力。
(2)主觀意義上的繼承權。它是指當法定的條件具備時,繼承人對被繼承人留下的遺產已經擁有的事實上的財產權利,即已經屬于繼承人并給他帶來實際財產利益的繼承權。
根據《繼承法》第十條,遺產按照下列順序繼承:
第一順序:配偶、子女、父母。
2、財產繼承的主體只能是自然人。
3、財產繼承的客體只能是公民死亡時遺留的個人合法財產。
【法律依據】
《繼承法》第3條,遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產,包括:
(一)公民的收入;
(二)公民的房屋、儲蓄和生活用品;
(三)公民的林木、牲畜和家禽;
(四)公民的文物、圖書資料;
(五)法律允許公民所有的生產資料;