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中圖分類號:TU723.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A 文章編號:
一、風(fēng)險識別
合同中風(fēng)險識別的關(guān)鍵是發(fā)現(xiàn)風(fēng)險事件,找出風(fēng)險癥狀,應(yīng)當(dāng)借鑒歷史經(jīng)驗,事后評價的經(jīng)驗,對以前多個合同履行情況的歷史資料對識別目前合同中的潛在風(fēng)險具有特殊幫助,將綜合性的風(fēng)險分解為多層次的風(fēng)險因素。大部分風(fēng)險都可能會存在多個風(fēng)險類別的識別特征,當(dāng)出現(xiàn)這種情況時,我們必須從多個角度去解剖風(fēng)險,找到有效的應(yīng)對措施。常用的合同風(fēng)險的識別方法主要有以下幾種:
1、分解分析法
指復(fù)雜的事物分解為多個比較簡單的事物,將大系統(tǒng)分解為具體的組成要素,從中分析可能存在的風(fēng)險及潛在損失的威脅。合同風(fēng)險可以根據(jù)來源分解為業(yè)主風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、環(huán)境風(fēng)險、資源風(fēng)險及外部風(fēng)險,具體方法這里不再展開。
2、流程圖法
將項目按空間或時間順序以若干個模塊形式組成一個流程圖,每一個模塊中都標(biāo)出各種潛在的風(fēng)險,從而給風(fēng)險管理者一個清晰具體的印象。該種方法強(qiáng)調(diào)根據(jù)不同的流程,對每一階段和環(huán)節(jié),逐個進(jìn)行調(diào)查分析,找出風(fēng)險存在的原因,從中發(fā)現(xiàn)潛在風(fēng)險的威脅,分析風(fēng)險發(fā)生后可能造成的損失和對合同履行過程造成的影響。
《合同發(fā)包管理程序》采購流程圖1:
3、專家調(diào)查法
就是依靠專家的知識和經(jīng)驗對風(fēng)險進(jìn)行識別。
風(fēng)險的識別方法還不止上述這些,就因使用較頻繁的方法進(jìn)行說明。風(fēng)險識別要多種方法并用,將風(fēng)險因素層層剖析,盡可能深入到最基本的風(fēng)險單元,以明確風(fēng)險的根本來源。
比如,昌江核電站MX子項汽輪發(fā)電機(jī)廠房,關(guān)于發(fā)電機(jī)定子吊裝方式在合同技術(shù)標(biāo)中,其引入、就位是利用吊裝機(jī)具液壓頂升系統(tǒng)(包括液壓頂升塔、液壓提升裝置、軌道、吊裝梁等)在汽機(jī)房4/A-6/A軸之間、11號軸線山墻外,對應(yīng)發(fā)電機(jī)定子中心軸線上安裝專用吊裝架,然后在吊裝架上鋪設(shè)專用軌道頂升、平移到基礎(chǔ)就位的方式。
因現(xiàn)場施工實際情況采取液壓頂升方式安裝風(fēng)險過大,在操作過程中可行性分析。在2012年3月《施工組織總設(shè)計》專家評審會上經(jīng)專家確定,發(fā)電機(jī)定子吊裝采用兩臺行車的雙小車并車后吊裝就位,四只行車主鉤下掛兩根吊裝梁,吊裝梁與定子吊耳相連進(jìn)行定子的引入、移位的方式。此方案的實施遠(yuǎn)優(yōu)越于液壓頂升系統(tǒng)的安裝方式,降低了合同實施中的安裝風(fēng)險。
二、風(fēng)險分類
1、來自業(yè)主方面的風(fēng)險
在工程建設(shè)中,業(yè)主是指項目的所有者。來自業(yè)主方面的風(fēng)險包括:業(yè)主利用其管理地位和起草合同的便利條件,在合同中把風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包人;業(yè)主違約、隨便變更、錯誤行為和指令、非程序的干預(yù)工程;業(yè)主不能完成合同責(zé)任,如管理思路不當(dāng)、不及時交付場地,不及時支付工程款等等。所有的這些都有可能給施工單位帶來風(fēng)險,造成工期拖延和成本增加。
《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》是履行宏觀合同管理責(zé)任的具體體現(xiàn)。其目的在于引導(dǎo)并規(guī)范發(fā)承包人的建設(shè)行為,從原則上明確并界定建設(shè)工程實施雙方在建設(shè)施工全過程中權(quán)利和義務(wù)。但其僅解決了簽署建設(shè)工程施工合同時的基本要素問題。采用節(jié)點而非路徑的方法進(jìn)行施工合同風(fēng)險控制。既有文獻(xiàn)對建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理的研究主要基于三種視角:發(fā)包人[1~2]、承包人[3~7]和合同本身條款約定[1][8]。且僅從各參與方自身利益最大化風(fēng)險最少化來探討合同的簽署并提出相應(yīng)項目管理措施,沒有將項目相關(guān)方視為風(fēng)險承擔(dān)整體來探討風(fēng)險最低。因此,基于系統(tǒng)整體思想從全過程、全方位和項目全員參與的視角對合同風(fēng)險管理的實現(xiàn)路徑進(jìn)行探討,具有重要的理論價值與現(xiàn)實意義。
1 風(fēng)險與風(fēng)險管理
風(fēng)險是指在某一特定環(huán)境、時間段內(nèi),某種損失發(fā)生的可能性。風(fēng)險是由風(fēng)險因素、風(fēng)險事故和風(fēng)險損失等要素組成。對于建設(shè)工程項目,其風(fēng)險具有三個典型特征[9]:①風(fēng)險因素具有大量性。可產(chǎn)生風(fēng)險的因素種類繁雜、數(shù)量多,有自然災(zāi)害、技術(shù)進(jìn)步和非技術(shù)風(fēng)險等;②風(fēng)險防范具有多元性。一個建設(shè)項目具有多種利益相關(guān)者,要使風(fēng)險降到最低,則要求相關(guān)方共同協(xié)作,合理界定并承擔(dān)風(fēng)險,共享收益;③風(fēng)險損失的嚴(yán)重性。由于建設(shè)項目的投資與規(guī)模巨大,建設(shè)周期長,一旦出現(xiàn)風(fēng)險失控事件,意味著風(fēng)險由潛在可能性轉(zhuǎn)化成了具體現(xiàn)實性,勢必造成巨大的財產(chǎn)損失與人員傷亡,社會影響深遠(yuǎn)。為了避免風(fēng)險事件的出現(xiàn),必須進(jìn)行風(fēng)險管理。所謂風(fēng)險管理,就是指如何在一個存在風(fēng)險的環(huán)境里把風(fēng)險減至合理水平的過程?;蛘哒f是組織(個人)用以降低風(fēng)險的消極結(jié)果的決策過程,通過風(fēng)險識別、風(fēng)險估測、風(fēng)險評價,在此基礎(chǔ)上選擇與優(yōu)化組合各種風(fēng)險管理技術(shù),對風(fēng)險實施有效控制和妥善處理風(fēng)險所致?lián)p失的后果,從而以最合理的成本收獲預(yù)期的安全保障。
2 建設(shè)工程施工合同風(fēng)險
根據(jù)合同風(fēng)險的歸責(zé)主體,可分為廣義和狹義合同風(fēng)險,前者是指各種非正常的損失,它既包括可歸責(zé)于合同一方或雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失,又包括不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所導(dǎo)致的損失;后者僅指因不可歸責(zé)于合同雙方當(dāng)事人的事由所帶來的非正常損失。根據(jù)合同風(fēng)險來源,建設(shè)工程施工合同的風(fēng)險可分為合同本身所帶來的風(fēng)險和合同履約過程的風(fēng)險。合同本身風(fēng)險即合同條款形成的風(fēng)險。比如合同缺陷、合同價格、結(jié)算方式、合同工期、工程款支付、工程變更與簽證索賠和其他費用等風(fēng)險。合同履約過程中也會出現(xiàn)不可預(yù)知的風(fēng)險。比如履約環(huán)境惡化、不可抗力、合同履行不當(dāng)不到位和利益相關(guān)方不作為等風(fēng)險。
3 建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理
除不可接受風(fēng)險之外,任何風(fēng)險都有一個最適宜的承受主體。因此,應(yīng)基于系統(tǒng)整理思想分配合同風(fēng)險,這有利于實現(xiàn)項目風(fēng)險總支付最低。這需要發(fā)包人對建設(shè)項目合同風(fēng)險有一個系統(tǒng)整體規(guī)劃,具備雙贏甚至多贏的理念,構(gòu)建一個全過程管理的具有風(fēng)險意識的知識結(jié)構(gòu)完備的項目管理團(tuán)隊進(jìn)行風(fēng)險管理。建設(shè)項目施工的直接利益相關(guān)方主要有發(fā)包人和承包人。因此,要降低建設(shè)工程項目的風(fēng)險,需要發(fā)承包人具有全過程合同風(fēng)險管理的意識與能力。
3.1 發(fā)包人合同風(fēng)險管理
根據(jù)建設(shè)項目推進(jìn)的時間進(jìn)程,對于建設(shè)項目施工發(fā)包人的施工合同風(fēng)險管理可分為五個階段:設(shè)計、招標(biāo)投標(biāo)、施工、竣工驗收結(jié)算和保修。
3.1.1 設(shè)計階段
發(fā)包人應(yīng)優(yōu)選設(shè)計人,設(shè)計人的工作質(zhì)量決定了施工圖的設(shè)計深度與質(zhì)量,進(jìn)而影響建設(shè)項目的可施工性與設(shè)計變更量。發(fā)包人應(yīng)認(rèn)識到施工合同風(fēng)險的管理始于設(shè)計,終于保修期;而非始施工合同簽署時,也不僅是貫穿于建設(shè)項目的施工期。這要求發(fā)包人具備系統(tǒng)管理和全過程風(fēng)險管理理念。因此,發(fā)包人在設(shè)計階段應(yīng)考慮如何分步分階段構(gòu)建并充實項目管理團(tuán)隊,由其負(fù)責(zé)項目的設(shè)計質(zhì)量監(jiān)控、招標(biāo)發(fā)包、合同訂立、施工管理、竣工驗收與結(jié)(決)算,從源頭控制項目實施風(fēng)險,防止信息漏出。建設(shè)進(jìn)程中,各階段信息量可能變化如圖1[10]所示。圖中的折線表示建設(shè)項目推進(jìn)過程中存在信息流失。導(dǎo)致信息流失的最可能原因是項目成員結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定。不穩(wěn)定的根源在于:①發(fā)包人缺乏全過程管理的理念;②僅配備專門項目管理人員,缺乏多種能力的項目管理人才。而圖中曲線則表示在整個建設(shè)項目推進(jìn)過程中信息并未流失,只存在穩(wěn)定增長與積累。顯然,基于系統(tǒng)理念構(gòu)建項目管理團(tuán)隊有利于降低施工合同風(fēng)險,保證團(tuán)隊的穩(wěn)定性還有利于降低人才培養(yǎng)成本,團(tuán)隊具有合理知識結(jié)構(gòu)有利于降低合同風(fēng)險的同時,還可以降低學(xué)習(xí)成本??偟膩碚f,項目管理團(tuán)隊?wèi)?yīng)具備老中青相結(jié)合的年齡結(jié)構(gòu),在知識結(jié)構(gòu)能力上應(yīng)搭配懂設(shè)計、精通招投標(biāo)與工程審計、有豐富施工管理經(jīng)驗和會協(xié)調(diào)的專門人員,方可實現(xiàn)有效管理與合理控制建設(shè)成本并降低合同風(fēng)險的目標(biāo)。
3.1.2 招標(biāo)投標(biāo)階段
建設(shè)項目招標(biāo)的意義在于以合理的投資,選擇最適宜施工單位。要實現(xiàn)優(yōu)選施工單位,當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)有形市場的規(guī)范性和發(fā)包人的招標(biāo)文件質(zhì)量是關(guān)鍵。在招標(biāo)投標(biāo)階段,發(fā)包人必須高質(zhì)量完成招標(biāo)文件的編制、工程量清單的編制、招標(biāo)控制價的編制、擬定符合招標(biāo)項目特點的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和評標(biāo)辦法、選擇合適的合同價格形式、擬定具有可操作性的施工合同實質(zhì)性條款、發(fā)現(xiàn)施工圖的缺陷等工作。通過編制高質(zhì)量水準(zhǔn)的招標(biāo)文件以實現(xiàn)下列風(fēng)險控制效用:①合理分配發(fā)承包方應(yīng)分擔(dān)的風(fēng)險;②確保工程量清單與招標(biāo)控制價的編制質(zhì)量,不至于出現(xiàn)工程量計量不準(zhǔn)確、清單缺項漏項,現(xiàn)時發(fā)現(xiàn)施工圖缺陷并及時糾正;③評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)與方法合理可行并可以實現(xiàn)優(yōu)選承包人;④通過合同主要實質(zhì)性條款的全面合理準(zhǔn)確約定提高談判效率,降低合同談判難度并保障項目實施成本的合理性;⑤發(fā)包人在招標(biāo)階段確定具有可操作性的變更估價原則,充分保證合同價格的合理性水平,減少變更估價的不確定性,減少因項目實施地區(qū)造價管理部門工作不到位、缺位或不作為帶來價格調(diào)整的難度、不經(jīng)濟(jì)性與不確定性。⑥結(jié)合項目特點和項目管理經(jīng)驗增設(shè)專門條款。而增設(shè)類似條款是有助于項目順利推進(jìn)的。比如勞務(wù)工資拖欠救濟(jì)條款。
基于工程量清單計價形式下的施工合同類型主要有兩種:單價和總價合同。選擇哪種合同形式,需要發(fā)包人進(jìn)行綜合分析項目情況。對于工期短,建設(shè)規(guī)模小,結(jié)構(gòu)型式不復(fù)雜的建設(shè)項目,則可以采用總價合同。反之,則采用單價合同為宜。不論是采用總價合同還是單價合同,工程量清單應(yīng)無缺陷,清單工程量是準(zhǔn)確的。工程量清單與施工圖的高質(zhì)量有利于減少了工程計量計價的風(fēng)險,降低變更估價可能性,進(jìn)而控制了施工合同風(fēng)險。
合同價格形式確定之后,合同實質(zhì)性條款的約定是重中之重,合同實質(zhì)性條款關(guān)系到風(fēng)險的合理分擔(dān)、變更處理、項目的建設(shè)投資質(zhì)量進(jìn)度控制和發(fā)承包雙方依賴關(guān)系的建立。作為發(fā)包人,具有整體利益觀,即應(yīng)在充分估計建設(shè)項目所面臨風(fēng)險的基礎(chǔ)上,合理確定風(fēng)險分擔(dān)原則。對法律法規(guī)類、政策類、不可抗力和合同可能存在缺陷的風(fēng)險進(jìn)行深度分析,以便有針對性的采用風(fēng)險防范措施,對施工合同條款的合理約定。風(fēng)險轉(zhuǎn)移或風(fēng)險自留或風(fēng)險減輕及其組合等。
3.1.3 項目施工與竣工結(jié)算保修階段
在建設(shè)項目施工階段,發(fā)包人的內(nèi)部組織管理應(yīng)具有科學(xué)性。建立現(xiàn)場工程師管理制度,派駐協(xié)調(diào)能力強(qiáng)、經(jīng)驗豐富的現(xiàn)場工程師協(xié)調(diào)溝通,確保工程款按時支付、現(xiàn)場變更簽證合理性和索賠管理的及時性。建立有勞務(wù)分包負(fù)責(zé)人列席的工程例會制度。在第一次工程例會中,應(yīng)一次性告知勞務(wù)分包人在進(jìn)度款支付申請中應(yīng)注意的事項,發(fā)包人保障項目順利推進(jìn)的措施與辦法。
在項目竣工結(jié)算與保修階段,發(fā)包人應(yīng)注意審核結(jié)算資料的完整性、真實性、有效性和準(zhǔn)確性,對項目的保修期管理責(zé)任到人,建立定期巡查制度。
3.2 承包人合同風(fēng)險管理
對于建設(shè)項目施工承包人,建設(shè)施工合同風(fēng)險管理應(yīng)始于投標(biāo)階段,終于保修責(zé)任完成。因此,承包人的施工合同風(fēng)險管理可分為五個階段:投標(biāo)、施工、竣工驗收、結(jié)算和保修。
3.2.1 投標(biāo)階段
對于投標(biāo)階段,承包人對建設(shè)施工合同風(fēng)險的管理應(yīng)從以下幾個方面著手:①在招標(biāo)投標(biāo)階段組建投標(biāo)團(tuán)隊,投標(biāo)團(tuán)隊?wèi)?yīng)是項目管理團(tuán)隊的雛形,擬委派的項目經(jīng)理和造價工程師應(yīng)參與;②要深入研究施工圖紙,準(zhǔn)確把握設(shè)計者的設(shè)計理念,準(zhǔn)確掌握施工項目信息,編制合理施工方案。③要深入研究招標(biāo)文件、工程量清單與招標(biāo)控制價,準(zhǔn)確把握招標(biāo)人的偏好。對施工圖、招標(biāo)控制價的深入分析研究有利于發(fā)現(xiàn)施工圖與工程量清單之間的差異,甚至施工圖或工程量清單的缺陷,進(jìn)而確定投標(biāo)策略。㈣要對主要合同條款進(jìn)行研究,以確定報價策略、施工合同談判策略和合同風(fēng)險管理重點。⑤要對評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)與方法進(jìn)行研究,以免廢標(biāo),確保投標(biāo)資格,最終中標(biāo)。⑥應(yīng)對項目所在地的材料設(shè)備市場進(jìn)行深入調(diào)查,確保工程成本控制和投標(biāo)策略的擬定。
3.2.2 施工結(jié)算保修階段
在施工階段,組建科學(xué)的項目管理團(tuán)隊,確保工程質(zhì)量,合理利用工程變更,不遺漏簽證,適及時取得進(jìn)度款,及時索賠與報送竣工結(jié)算資料,注意過程資料的同步性,確保工程資料的完整性與準(zhǔn)確性,確保工程資料有效支持工程結(jié)算造價主張,避免出現(xiàn)兩張皮現(xiàn)象。建立保修回訪制度,以贏得信譽(yù)。
4 結(jié) 語
影響建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理目標(biāo)的實現(xiàn)因素有多種,主要有人、機(jī)、料、法、環(huán)。因此,基于系統(tǒng)整體思想構(gòu)建全過程、全方位和項目全員參與的建設(shè)施工合同風(fēng)險管理體系是實現(xiàn)建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理目標(biāo)的最佳途徑。
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Abstract: the construction contract is an important legal documents, contract both parties abide by, is the engineering construction management, cost control, an important basis to determine the final engineering cost. The best time to control the risk of the initiative is in the bidding stage, a careful analysis of bidding strategy risk should pay attention to and solve. Bidding for construction enterprises operation starting point, has a decisive influence on the efficiency of enterprises. Construction enterprises have to strengthen the risk management in the bidding and construction process, can effectively avoid the risk, reduce risk, improve enterprise efficiency.
Keywords: contract risk; management; countermeasure
中圖分類號:U665.12文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:2095-2104(2013)
電網(wǎng)建設(shè)工程因其規(guī)模大、專業(yè)性強(qiáng)、投資大、參建單位多,合同的授予、管理、執(zhí)行及其效果,一直都是業(yè)主、建設(shè)單位、施工單位和眾多參建單位建造管理中的重點。電網(wǎng)建設(shè)施工合同具有合同金額大、工程建設(shè)內(nèi)容復(fù)雜、建設(shè)周期長、干擾事件多、交叉單位多等特點,在合同履行中存在不確定的、甚至巨大的風(fēng)險,合同風(fēng)險是否得到及時、有效的識別并予以控制,合同是否得到嚴(yán)格的執(zhí)行,合同條款是否得到合理充分的解釋和運用等因素,直接掛鉤于施工企業(yè)的管理效益和經(jīng)濟(jì)效益,需引起高度重視,并建立起有效的合同風(fēng)險管理及防范體系。
結(jié)合近年電網(wǎng)工程建設(shè)發(fā)展趨勢及我司經(jīng)驗,目前電網(wǎng)建設(shè)施工合同獲得、履行中主要有如下幾方面存在或易產(chǎn)生風(fēng)險:
來自業(yè)主轉(zhuǎn)移的風(fēng)險 買方市場導(dǎo)致的合同業(yè)主風(fēng)險轉(zhuǎn)移擴(kuò)大化,且這種擴(kuò)大日趨隱性化。
目前施工合同均通過招投標(biāo)方式獲得,隨著兩大電網(wǎng)集團(tuán)一體化管理的深入推進(jìn),工程項目集中批量招標(biāo)成為常態(tài),施工單位對業(yè)主的影響力日漸勢微甚至不復(fù)存在;取得資質(zhì)的施工單位數(shù)量逐年增多,僧多粥少的競爭格局愈加激烈;各區(qū)域、省區(qū)建設(shè)規(guī)模、建設(shè)峰谷差異導(dǎo)致的施工單位投標(biāo)心理、競爭態(tài)勢等,客觀上將業(yè)主推到一個極為有利的位置。絕對的買方市場,業(yè)主必然將各種風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)移,其中之一,就是在招標(biāo)階段招標(biāo)范圍模糊化、擴(kuò)大化等,如建設(shè)場地清理項目,其承包范圍往往使用“包括但不限于”、 “等”等字眼,特別是在工程量清單沒有提供工程量的情況下,這種有所指而又無所指的描述,經(jīng)常導(dǎo)致結(jié)算時甲方解釋彈性化;此外,合同條款上淡化甲方責(zé)任、淡化施工單位索賠權(quán)利等。而施工單位在追求中標(biāo)心理支配下,往往輕視招標(biāo)階段招標(biāo)文件中合同文本的敘述以及諸多風(fēng)險的識別,造成中標(biāo)后只能按有利于業(yè)主的解釋執(zhí)行合同,結(jié)算階段虧損的局面無法挽回。
項目部管理風(fēng)險 重生產(chǎn)輕經(jīng)營思想、項目管理人員合同意識淡薄現(xiàn)象依然存在
合同是施工單位正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的一個中心,綜合目前的現(xiàn)況,大部分單位在合同的談判、簽訂和管理上歸口部門均為經(jīng)營部門,其他部門甚至是項目經(jīng)理,很多不熟悉合同甚至沒看過合同。加之重生產(chǎn)輕經(jīng)營的現(xiàn)象普遍存在,認(rèn)為按質(zhì)按量按期完成工程才是首要任務(wù)的慣性思維作祟,往往不能按照合同條款進(jìn)行風(fēng)險的防范和規(guī)避、不能按照合同的約定及時進(jìn)行索賠的證據(jù)收集及簽證,導(dǎo)致大量的風(fēng)險補(bǔ)救和工程簽證后補(bǔ)現(xiàn)象,一是造成本應(yīng)成立的索賠不成立,二是影響工程結(jié)算和工程尾款的撥付,損失資金的時間價值。
企業(yè)內(nèi)部管理機(jī)制風(fēng)險
按照目前的合同獲取機(jī)制,于施工單位而言,最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)在投標(biāo)階段。因為投標(biāo)階段,招標(biāo)文件載明的承包范圍、合同文本、風(fēng)險的解釋等,決定了一旦工程中標(biāo)獲得合同,必須按照這些約定簽訂合同并履行之。所以施工單位對招標(biāo)文件所有條款的解讀,構(gòu)成了后續(xù)合同價款及合同權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ),在此過程中,應(yīng)有完善的機(jī)制來識別風(fēng)險,且法務(wù)部門應(yīng)該成為一道重要的防火墻,更多地參與到風(fēng)險識別中來。但現(xiàn)實中,很多施工單位在投標(biāo)階段對招標(biāo)文件的解讀多偏重于與報價有關(guān)的承包范圍、工程量、計算規(guī)則等技經(jīng)方面及施工組織設(shè)計編寫求要方面,而未足夠關(guān)注合同條款,導(dǎo)致中標(biāo)簽訂合同的時候發(fā)現(xiàn)一些不利條款卻無可奈何,其法務(wù)部門也鮮有參與招標(biāo)文件解讀而從法律角度提出建設(shè)性意見和建議的,客觀上為中標(biāo)以后合同履行帶來諸多風(fēng)險。
報價風(fēng)險
目前兩大電網(wǎng)集團(tuán)的招標(biāo),普遍設(shè)置了攔標(biāo)價或者最高限價,招標(biāo)文件明確規(guī)定超過攔標(biāo)價或最高限價的投標(biāo)報價將作為廢標(biāo)處理。在結(jié)算階段,對一些工程的攔標(biāo)價進(jìn)行分析后,我們發(fā)現(xiàn),攔標(biāo)價或最高限價存在漏項、建場費用單價與政府規(guī)定出入大、定額套用不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)痊F(xiàn)象,特別是房屋拆遷部分,攔標(biāo)價采用的單價遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于政府規(guī)定賠償標(biāo)準(zhǔn),在拆遷面積很大的情況下,即使是單價承包模式下,也給合同的正常履行帶來了很大壓力,更何況是總價包干模式下并存的量價風(fēng)險。
分包合同方面的風(fēng)險
按照目前各施工單位的情況來看,工程實施中使用分包單位十分普遍,分包合同的授予規(guī)則也各有特點,而國家對于分包合同特別是勞務(wù)分包合同的授予方式并無明確的規(guī)定,分包合同的授予作為企業(yè)內(nèi)控制度的一部分,各單位采用的模式主要有招標(biāo)和競爭性談判兩種。招標(biāo)和競談都有嚴(yán)格的程序制約,在電網(wǎng)建設(shè)的高峰期,分包方資源處于有利地位的時候,這兩種模式無法有效適應(yīng)和解決各施工單位施工資源的配置問題,并且分包單位有可能利用這種程序上對承包單位的制約因素聯(lián)合抬高分包要價,從而導(dǎo)致施工成本上漲,削弱企業(yè)競爭力。在工程招標(biāo)——中標(biāo)——簽訂合同——開工這些節(jié)點時間間隔很短的情況下,很容易造成分包過程及分包資料產(chǎn)生各種瑕疵。近一段時間的審計實踐證明,這些操作模式在外部審計階段已然成為審計關(guān)注的焦點,風(fēng)險正在逐步積累,需加以防范。
審計方面的風(fēng)險
目前業(yè)主普遍采用引進(jìn)外腦的方式對工程建設(shè)過程進(jìn)行審計,審計工作主要依賴于第三方中介機(jī)構(gòu),這些中介機(jī)構(gòu)很多對電力施工行業(yè)涉足不深,由此帶來至少如下幾種風(fēng)險:審計單位及人員專業(yè)素養(yǎng)差異導(dǎo)致的誤解,典型的就是外行審內(nèi)行;審計結(jié)算方式導(dǎo)致的審計單位選擇性審計,如審減結(jié)算模式;對承包方式的不同理解,最突出的就是建場費,很多施工合同業(yè)主在招標(biāo)階段將建場費劃入“總價承包范圍,由投標(biāo)單位自行測算報價,不予調(diào)整”,但在財務(wù)決算審計階段,審計單位往往不予理會施工招標(biāo)及合同文本中的約定,要求提供建場費的支付憑證,結(jié)算中超出支付憑證的部分予以核減。由于審計單位比較強(qiáng)勢,加上有些建設(shè)單位為規(guī)避責(zé)任不愿做解釋工作,給施工單位造成了很大困擾。
1前言
風(fēng)險大致有兩種定義:一種定義強(qiáng)調(diào)了風(fēng)險表現(xiàn)為不確定性;而另一種定義則強(qiáng)調(diào)風(fēng)險表現(xiàn)為損失的不確定性。如果風(fēng)險表現(xiàn)為不確定性,說明風(fēng)險只能表現(xiàn)出損失,沒有從風(fēng)險中獲利的可能性,屬于狹義風(fēng)險。而風(fēng)險表現(xiàn)為損失的不確定性,說明風(fēng)險產(chǎn)生的結(jié)果可能帶來損失、獲利或是無損失也無獲利,屬于廣義風(fēng)險。水利水電工程施工,由于水電工程具有投資大、工期長、材料設(shè)備消耗多、質(zhì)量要求高、產(chǎn)品固定地點、受自然和環(huán)境影響約束等具有經(jīng)濟(jì)性、技術(shù)性的特點,不可以預(yù)見的因素較多,出現(xiàn)合同爭議乃至發(fā)生索賠是合同管理過程中的正常行為。合同雙方當(dāng)事人加強(qiáng)合同管理,明確合同雙方責(zé)任,減少合同爭議,通過合同約束更好地搞好工程建設(shè),將是近階段我國水利水電工程建設(shè)管理的主要特點。但是如何進(jìn)行施工合同管理,是一個需要深入研究的問題。
2業(yè)主單位的合同風(fēng)險
2.1 合同締約風(fēng)險
在實際工作中,由于合同人員素質(zhì)不高或因市場競爭激烈,發(fā)包方方急于承包出去工程而做出一些的讓步等原因?qū)е滤炗喌暮贤嬖陲L(fēng)險,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(1)合同中明示的風(fēng)險:指合同中已明確規(guī)定甲方承擔(dān)的風(fēng)險。大量的工程承包合同中都有對甲方承擔(dān)風(fēng)險的條款規(guī)定。例如,某工程合同協(xié)議條款中,規(guī)定當(dāng)該工程變更的費用總額超過合同總價15%以上時,甲方對超過的部分應(yīng)給予補(bǔ)償。顯然,甲方對工程的變更絕對不能過多,否則甲方就要對施工方進(jìn)行補(bǔ)償,這就要求業(yè)主在簽訂合同前充分評估可能的變動,以免帶來不必要的損失[1]。
(2)合同中隱含的風(fēng)險:是指在合同條款中并沒有明確規(guī)定乙方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險。如一施工合同規(guī)定:乙方采購進(jìn)場的工程材料必須經(jīng)甲方工地代表認(rèn)可后方能用于工程。在這里甲方的“認(rèn)可”并沒有明確的標(biāo)準(zhǔn),乙方代表可能會以此條款來降低材料的檔次,此時甲方的認(rèn)可就非常被動了。
(3)合同中條文不完整、定義不明確以及條款有遺漏。例如,某施工合同條款中規(guī)定,設(shè)計圖紙的修改發(fā)包方將在合理的期限內(nèi)提供給承包方。所謂的“合理期限”實際上就是無期限,沒有確切的時間界限劃分雙方的責(zé)任,承包方不能按進(jìn)度計劃履約有可能就要歸咎于發(fā)包方提供的圖紙延誤了期限。此外,承包方就很有可能因為其他原因?qū)е碌难悠?,而拒絕對業(yè)主方進(jìn)行賠償。以某電站主體工程施工為例,以招標(biāo)文件的工程項目內(nèi)容、工程量為標(biāo)準(zhǔn),沒有確定增項超量標(biāo)準(zhǔn),造成與施工圖差距較大,引起爭議糾紛,給工程建設(shè)帶來很壞的影響[2]。
(4)合同存在不明確的條款。某合同條款中規(guī)定,承包商因業(yè)主延遲供貨時間或其他原因?qū)е鹿て谘娱L將不負(fù)任何責(zé)任。顯然,這種風(fēng)險對發(fā)包商來講是不可控的,這樣的條款簽訂之后,乙方就為延期找到了借口。
2.2 合同履約風(fēng)險
合同履約風(fēng)險是指在合同履行過程中,水電工程施工因江河流域地質(zhì)情況變化大,氣候水文條件多變,設(shè)計變更頻繁,施工環(huán)境惡劣,加之施工工期長等存在較大的合同履約風(fēng)險,都將增加發(fā)包雙方帶來利益損失的風(fēng)險。其次,水電工程由于自然環(huán)境的改變而引發(fā)設(shè)計變更,或由于建設(shè)單位(業(yè)主)的原因引起項目的增加或者暫停施工,也將給合同帶來一定的風(fēng)險。對發(fā)包單位效益影響也是非常大的,甚至造成信譽(yù)損失。風(fēng)險主要表現(xiàn)為:安全風(fēng)險、工期風(fēng)險、審計風(fēng)險以及成本風(fēng)險。如何將這種風(fēng)險轉(zhuǎn)為利益或化小,這就要求項目部領(lǐng)導(dǎo)、合同管理人員以及技術(shù)人員除了具備豐富的經(jīng)驗,還必須有良好的前瞻性,對合同中可能存在的風(fēng)險進(jìn)行評估并且做要有對應(yīng)的解決辦法。
2.2.1 設(shè)計變更的處理。
水電工程規(guī)模大,技術(shù)要求高,受氣候、水文以及地質(zhì)等不確定因素影響大,實際情況與施工資料不符的現(xiàn)象時有發(fā)生。對于較明確的、業(yè)主所發(fā)的變更通知,承包商在申報變更項目時,甲方要有經(jīng)濟(jì)意識,盡量要求承包商使用招標(biāo)中使用過的工藝、設(shè)備和技術(shù),以防止承包商變更價格。如某水電工程壩面采用塊石護(hù)坡,承包商以料場開采既破壞生態(tài)平衡為由,采用混凝土預(yù)制塊進(jìn)行壩面護(hù)坡,向設(shè)計和業(yè)主提出價格變更。
2.2.2 分包隊伍的選擇和管理。
目前,水電施工中的項目低端部分多數(shù)使用社會力量,通過分包實現(xiàn),但有些分包隊伍經(jīng)濟(jì)實力薄弱、專業(yè)化程度不夠、人員素質(zhì)良莠不齊。分包隊伍選擇不當(dāng)會造成中途更換隊伍導(dǎo)致成本增加、履約被動,嚴(yán)重的承擔(dān)法律責(zé)任等。比如某一工程,分包商自稱自身經(jīng)驗豐富、技術(shù)力量強(qiáng)并且經(jīng)濟(jì)實力雄厚,結(jié)果剛進(jìn)場幾個月,工程計量以及結(jié)算稍一延遲,馬上資金短缺,其承擔(dān)的工作隨后就出現(xiàn)停工、務(wù)工人員也立即到發(fā)包方處討要工資的現(xiàn)象。因此,分包隊伍的選擇特別重要,加強(qiáng)對分包合同的監(jiān)管決定著承建質(zhì)量的好壞。
3管理合同風(fēng)險的對策
3.1 簽訂一個有利的合同
合同風(fēng)險屬于不確定事件,可能不發(fā)生,也可能發(fā)生。但任何發(fā)包工程的甲方都愿意簽定對自己有利的合同,以減少施工過程中的風(fēng)險損失,獲得更高的利潤。對于發(fā)包工程的甲方來說,要在施工合同簽訂后,如何防范或規(guī)避風(fēng)險就成為項目負(fù)責(zé)人員的重頭戲。建立風(fēng)險管理機(jī)制是及時識別、減小以及化解風(fēng)險的有效手段之一,應(yīng)從以下幾方面予以考慮:
(1)合同的內(nèi)容條、款要全面、完整。對自己比較優(yōu)惠或比較的有利條款都要明確表達(dá),不要使對方發(fā)生誤解。
(2)合同價格適中或較低,如在正常管理狀態(tài)下,業(yè)主方有較好的盈利。
(3)合同雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系比較平衡,沒有單方面苛刻甲方的約束條款。
(4)合同條理清楚,前后一致,概念準(zhǔn)確,責(zé)權(quán)分明,執(zhí)行中不易產(chǎn)生爭執(zhí)。
(5)合同風(fēng)險較少,乙方承擔(dān)的風(fēng)險較多或?qū)δ承╋L(fēng)險明確了甲方承擔(dān)的責(zé)任等。
照合同以及招投標(biāo)文件全面分析,做好合同策劃,分析合同中潛在的風(fēng)險,將其分為可控和不可控。對于可控風(fēng)險,通過加強(qiáng)項目管理來規(guī)避風(fēng)險,例如,材料設(shè)備的消耗可制訂規(guī)章制度,加強(qiáng)管理,降低損耗、減少浪費,從而降低風(fēng)險帶來的損失。對于不可控風(fēng)險,可以轉(zhuǎn)移風(fēng)險來降低風(fēng)險損失,比如對于因自然條件改變而帶來的風(fēng)險可以通過與承包商進(jìn)行溝通和談判,將此部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商。
3.2加強(qiáng)合同履約管理。
(1)工期風(fēng)險的防范措施:水電項目由于規(guī)模大,建設(shè)時間長且受征地移民、地況改變、圖紙?zhí)峁┮约霸O(shè)計變更等諸多因素的影響,導(dǎo)致目前施工項存在不小的工期風(fēng)險。為減小或規(guī)避工期風(fēng)險給項目造成的損失,首先,項目施工前,應(yīng)根據(jù)合同要求以及施工強(qiáng)度,制定整體施工計劃,保證計劃的順利實施。其次,在施工過程中,監(jiān)督施工進(jìn)展。第三,對于施工方原因造成的暫停施工,業(yè)主應(yīng)做好相應(yīng)的記錄并及時通知監(jiān)理和承包商,為延期索賠以及經(jīng)濟(jì)索賠提供支撐性資料[3]。
(2)安全風(fēng)險的防范措施:水電施工極易受地質(zhì)條件、自然環(huán)境以及高危施工的制約,存在著很大的安全風(fēng)險。在施工過程中,只有加大安全投入,落實安保措施,加強(qiáng)對從業(yè)人員的安全教育,提高安全風(fēng)險辨識能力以及自我保護(hù)意識,才能消滅安全隱患,減少因安全事故帶來的經(jīng)濟(jì)損失以及不良影響。同時,可以購買商業(yè)保險,由保險公司來承擔(dān)一部分風(fēng)險。
(3)成本風(fēng)險的防范措施:由于水電工程具有資源投入多、投資規(guī)模大、以及建設(shè)周期長的特點,項目在施工過程中容易受到國家政策調(diào)整的影響,從而增加了成本不確定性,加大了管理難度。因此,盡可能的減少支出,提高經(jīng)濟(jì)效益就成為合同管理的首要任務(wù)。
(4)加強(qiáng)索賠管理的措施。在施工中加強(qiáng)索賠管理,用索賠來減少損失是業(yè)主普遍采用的風(fēng)險對策。認(rèn)真分析合同,詳細(xì)劃清雙方責(zé)任,注意合同實施中每一事件的細(xì)節(jié),把握索賠機(jī)會,通過索賠來降低合同總價。通過總價的降低,達(dá)到規(guī)避風(fēng)險損失目的。
(5)風(fēng)險跟蹤的措施。實行動態(tài)管理,找出合同中的風(fēng)險漏洞,確定相應(yīng)的補(bǔ)救措施,并不意味著解決了風(fēng)險問題。在工程合同錯綜復(fù)雜的變化中,進(jìn)行風(fēng)險跟蹤,對風(fēng)險發(fā)生以及發(fā)展的各種情況及時掌握,才是解決合同風(fēng)險問題的最佳途徑。
(6)風(fēng)險化解的措施。合同中存在的風(fēng)險條款是合同雙方相互的制約條件。在合同實施中,當(dāng)雙方都能履行自己的責(zé)任、認(rèn)真的執(zhí)行合同以及合作滿意時,雙方都可能在不影響總目標(biāo)的條件下,不去計較很少一部分條款的嚴(yán)格程度。甲方有時可充分利用這種友好的氣氛,對隱含的一些不利于自己風(fēng)險條款進(jìn)行解釋,并作為合同的補(bǔ)充資料,最后形成文件。使某些對自己不利風(fēng)險得到很好的規(guī)避,把風(fēng)險分擔(dān)分配的更加合理[4]。
(7)采取經(jīng)濟(jì)措施,對某些工程風(fēng)險較大的工作,為避免違約承擔(dān)風(fēng)險,應(yīng)事先向乙方說明。如在竣工交用前可能要大幅度增加人員,增加工作班次以保證工期,但是搶工由于要增加機(jī)械設(shè)備,增加工資、獎金等加班費用以及增加施工管理人員,但這些情況先要讓乙方考慮到,這樣有利于施工方按期交工,保持業(yè)主的良好信譽(yù)。
4結(jié)語
在合同的簽訂和實施過程中。業(yè)主絕對不要輕易相信任何口頭上的任何承諾和保證,要養(yǎng)成一個少說多想的工作習(xí)慣。一字千金,而不是一諾千金。雙方已經(jīng)商討好的結(jié)果,做好的決定,或?qū)Ψ揭呀?jīng)承諾過的,必須以寫入合同或者雙方簽署文字意見才能算是最終確定。合同的簽訂需要斟字酌句,只有把每一項活動存在的風(fēng)險都降到了最低,才能在最后獲得最大的利益。同時,水利發(fā)包方應(yīng)重視發(fā)展自身的核心競爭力。盡管水利業(yè)主占據(jù)主導(dǎo)權(quán),但是發(fā)包后的工程,承包商即能保時間,又能保質(zhì)量,并且業(yè)主取得最大化的收益,這將是合同風(fēng)險管理的最終目的。
參考文獻(xiàn)
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1. 前言
隨著國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,作為國家基礎(chǔ)建設(shè)的一部分,水利工程具有很強(qiáng)的系統(tǒng)性和綜合性,工作條件復(fù)雜,投資多等特點。尤其是在新的市場經(jīng)濟(jì)的形勢下,水利工程建設(shè)正面臨著來自國內(nèi)外同行業(yè)的競爭與挑戰(zhàn),因而通過強(qiáng)化施工管理已成為提高水利工程企業(yè)競爭力的主要因素。在安全規(guī)范合同管理的前提下,加強(qiáng)施工質(zhì)量、工期進(jìn)度、施工成本及安全控制,從而防范和規(guī)避風(fēng)險,實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的最大化。
2. 水利工程施工合同風(fēng)險管理概述
2.1 水利工程合同管理基本內(nèi)容
水利工程是用于控制和調(diào)配自然界的地表水和地下水,達(dá)到除害興利目的而修建的工程。水利工程建設(shè)是國家基礎(chǔ)建設(shè)的重要組成部分。水利工程合同管理是指在水利建設(shè)項目實施過程中,對施工合同的履約活動進(jìn)行監(jiān)督管理。水利工程施工合同管理是指在水利工程施工過程中涉及到的合同的依法訂立履行、變更解除以及審查監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。
與其他工程相比,水利工程具有施工周期長、工程投資量巨大、施工環(huán)境復(fù)雜、施工范圍廣等特點,且容易受工程所在的地質(zhì)條件、水文地理、氣候環(huán)境等因素影響[1]。其工程周期長,涉及到成本因素多、人員流動量大等使得施工過程顯得尤為復(fù)雜。相應(yīng)的施工合同管理包括國家機(jī)關(guān)以及金融機(jī)構(gòu)等對合同進(jìn)行的管理和建設(shè)施工當(dāng)事人以及監(jiān)察單位對合同的管理。
2.2水利工程合同風(fēng)險管理的重要性
風(fēng)險管理是以最小的經(jīng)濟(jì)成本獲得最大的安全保障效益為基本目標(biāo),即風(fēng)險管理就是以最少的費用支出達(dá)到最大限度地分散、轉(zhuǎn)移、消除風(fēng)險。水利工程建設(shè)的綜合復(fù)雜性特點決定了工程施工合同風(fēng)險管理要靈活多樣。在新的經(jīng)濟(jì)形勢下開展水利工程建設(shè),顯得更為復(fù)雜。水利工程建設(shè)施工市場當(dāng)前存在很多問題:如原材料價格管理問題、工程質(zhì)量控制、工程進(jìn)度不合理現(xiàn)象時有發(fā)生,都是因合同風(fēng)險管理不到位而造成。業(yè)主為了急于完工,縮短競標(biāo)時間、減少競標(biāo)手續(xù),更有甚者,通過不正當(dāng)競爭,簽訂合同時附加不平等條款等。加之目前水利工程建設(shè)市場的不平衡,使得業(yè)主具有得天獨厚的優(yōu)勢,經(jīng)常會將過多的風(fēng)險強(qiáng)加給承包方,這些都嚴(yán)重制約了水利工程施工企業(yè)的生存與發(fā)展。解決這一切問題的根本要從合同入手,加強(qiáng)合同風(fēng)險管理,通過對水利工程實施過程中風(fēng)險識別估測,選擇合理的管理方式和相應(yīng)的風(fēng)險管理決策,對水利工程施工合同風(fēng)險管理進(jìn)行有效評價。防范和規(guī)避水利工程實施過程中的合同風(fēng)險,已成為每個水利工程實施企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急。
3. 水利工程施工合同風(fēng)險管理方法
問題的根本要從合同入手,加強(qiáng)合同風(fēng)險管理,通過對水利工程實施過程中風(fēng)險識別估測,選擇合理的管理方式和相應(yīng)的風(fēng)險管理決策,對水利工程施工合同風(fēng)險管理進(jìn)行有效評價。防范和規(guī)避水利工程實施過程中的合同風(fēng)險,已成為每個水利工程實施企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急。
3.1當(dāng)前水利工程合同管理中存在的主要問題分析
水利工程施工單位的合同風(fēng)險主要是合同簽訂風(fēng)險和履約風(fēng)險。目前的水利工程施工合同的主要問題包括:合同管理制度不健全、合同簽訂不謹(jǐn)慎、不能嚴(yán)格履約、
3.1.1施工合同管理體制不夠健全
主要表現(xiàn)為,工程質(zhì)量控制、工期控制和成本控制不能有機(jī)結(jié)合。隨著我國基礎(chǔ)建設(shè)領(lǐng)域管理體制的不斷深入,水利工程市場已經(jīng)逐步走向規(guī)范化和制度化,但是由于施工合同的雙方存在著利益上存在矛盾,在招標(biāo)時會利用價格手段進(jìn)行不正當(dāng)競爭,因此價格常常成為決定因素,而忽略了承包方的建設(shè)經(jīng)驗和建設(shè)資質(zhì),在一定程度上影響了工程質(zhì)量。另一方面, 某些承包人為了提高自己的中標(biāo)率而采用一些不正當(dāng)?shù)母偁幨侄蝸頂_亂市場,這樣一來發(fā)包人無法根據(jù)客觀事實對工程質(zhì)量、工期和成本控制有機(jī)結(jié)合。
3.1.2合同簽訂不規(guī)范
主要是工程各方,在合同簽訂前期對合同的重視程度不夠,有些合同簽訂過于簡單,相關(guān)簽約人員不夠?qū)I(yè)。導(dǎo)致簽訂的合同沒有實質(zhì)性的約束。一些情況下雙方簽訂合同的時候甚至都不適用范本,而是商定合同,這樣就很可能因為經(jīng)驗不足或者是因為缺乏對于工程的細(xì)致的分析而在施工中出現(xiàn)一些合同中沒有的內(nèi)容, 種預(yù)見性較差的合同會給工程建設(shè)帶來很多不必要的麻煩{2}。很多合同因為條款不夠嚴(yán)密等會出現(xiàn)歧義,在執(zhí)行過程中就會出現(xiàn)很多爭執(zhí)。更有甚者有的工程為了趕工期,經(jīng)常出現(xiàn)先施工后簽合同的現(xiàn)象。
3.1.3合同履行存在問題
由于施工過程中所涉及到的設(shè)計修改、施工自然條件的變化、業(yè)主新增項目、業(yè)主不按時簽證或回復(fù)聯(lián)系單及國家經(jīng)濟(jì)政策變化等[3],都將給施工方造成相應(yīng)的利益損失。由于水利工程施工的復(fù)雜性和綜合性,決定了其施工工期長,涉及面廣,對自然環(huán)境依賴性大。在施工過程中, 往往會由于自然環(huán)境和人為因素的干預(yù)而造成相應(yīng)施工設(shè)計變更,這都將給施工單位帶來一定的風(fēng)險。主要有工程質(zhì)量風(fēng)險、工期風(fēng)險和成本風(fēng)險。
3.1.4合同信息管理不規(guī)范和糾紛處理不盡合理
合同相關(guān)信息不能根據(jù)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范,主要是合同方經(jīng)常按照意愿建立不規(guī)范合同,在內(nèi)容信息上使用有歧義的措辭,致使各方對合同理解偏差。這都將導(dǎo)致在實施過程中因利益矛盾而引起糾紛。由于不合理的合同簽訂導(dǎo)致的糾紛往往難于處理,從而影響了工期和工程質(zhì)量。
3.2防范水利工程合同風(fēng)險管理措施
3.2.1健全管理制度,增強(qiáng)法律意識
隨著我國在建設(shè)行業(yè)的合同法律的完備,對我國水利工程的招標(biāo)以及施工等提出了更為具體要求。完善水利工程施工合同管理制度首先是要提高管理人員管理的素質(zhì),在合同法的前提下嚴(yán)格按照制度行事。在水利工程建設(shè)中,要著力使用經(jīng)驗豐富、業(yè)務(wù)強(qiáng)的人員對合同過程進(jìn)行嚴(yán)格管理和操作。合同執(zhí)行的前期,要及時對合同執(zhí)行人員進(jìn)行相關(guān)的法律和制度培訓(xùn),使之熟知合同的相關(guān)內(nèi)容,做到有理有據(jù)的按照合同開展工作。減少合同過程中出現(xiàn)歧義等,同時要增強(qiáng)合同的嚴(yán)密性以及可操作性等。
3.2.2規(guī)范合同簽訂程序
在合同招投標(biāo)階段,招標(biāo)方與投標(biāo)方都需要對合同內(nèi)容、合同簽訂要求有充分的認(rèn)識,招投標(biāo)階段雙方人員都必須認(rèn)真理解文件中對于雙反義務(wù)權(quán)責(zé)的規(guī)定,尤其是風(fēng)險如何界定、風(fēng)險承擔(dān)主體如何界定;其次,在針對項目招標(biāo)內(nèi)容的溝通過程中,雙方需要清楚表明各自的立場與應(yīng)盡義務(wù)和責(zé)任,將相關(guān)討論內(nèi)容固定到紙面上,落實到法律文件。投標(biāo)方需要充分估計實際施工過程所面臨的種種風(fēng)險及發(fā)生的概率,并客觀反映到標(biāo)的物的競標(biāo)價格、相關(guān)工程類保險及免責(zé)聲明中,保障自身的權(quán)益不受損害;最后,對于招標(biāo)方或由于供應(yīng)商因素可能存在的導(dǎo)致風(fēng)險發(fā)生的因素,應(yīng)當(dāng)在討論標(biāo)書或最終合同擬定時,呈現(xiàn)到合同中,撇清自身所承擔(dān)的權(quán)責(zé)義務(wù)范圍,避免來自招標(biāo)方或供應(yīng)商的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁。
3.2.3健全風(fēng)險防范和事后評估機(jī)制
施工單位在簽訂施工合同后,在具體的施工過程中,應(yīng)當(dāng)重視照章辦事,根據(jù)合同所限定的權(quán)責(zé)義務(wù)范圍進(jìn)行施工實踐,健全自身的風(fēng)險防范意識、制定風(fēng)險防范機(jī)制,從而能夠更加快速有效的識別和判斷可能存在的合同風(fēng)險;此外,在項目竣工后,還需要建立完善的時候評估機(jī)制,做好事后評估,避免“秋后算賬”的事件發(fā)生,對施工單位產(chǎn)生不好的社會影響和輿論壓力。總之,在工程的各個環(huán)節(jié)都應(yīng)當(dāng)重視施工合同的風(fēng)險管理,做到防患未然。
【參考文獻(xiàn)】
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中圖分類號:TL372 文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
在市場經(jīng)濟(jì)條件下, 合同主體如何規(guī)避或降低風(fēng)險, 提高競爭力和經(jīng)濟(jì)效益, 始終是一個重要課題。因此, 加強(qiáng)合同管理風(fēng)險的分析、預(yù)測和研究, 建立健全合同管理風(fēng)險防范與控制體系, 是降低合同風(fēng)險、提高經(jīng)濟(jì)效益和實現(xiàn)科學(xué)化、制度化管理的有效途徑。
一、施工合同風(fēng)險管理的重要性
1.合同風(fēng)險管理是實現(xiàn)建筑經(jīng)濟(jì)市場化發(fā)展的必然趨勢。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)展,建筑市場化成為發(fā)展的必然趨勢,為了滿足市場所需,必須采用合同來引導(dǎo)和管理建筑行業(yè)。在應(yīng)用合同時必須要高度重視風(fēng)險管理,確保合同和政府職能轉(zhuǎn)變相適應(yīng),健全建筑企業(yè)內(nèi)部的管理體制,通過風(fēng)險管理減小施工合同風(fēng)險。
2.施工合同的風(fēng)險管理是規(guī)范建筑市場主體行為所需。施工合同中明確界定了建設(shè)項目中各方所承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù),并以合同作為依據(jù)處理施工中所出現(xiàn)的各種爭執(zhí)和糾紛,因此必須要加強(qiáng)合同風(fēng)險管理,杜絕合同漏洞,只有這樣才能夠真正促進(jìn)建筑市場不斷規(guī)范發(fā)展。
二、施工合同常見風(fēng)險分析
1.來自建設(shè)單位資信方面的風(fēng)險
(1)工程施工招標(biāo)時,建設(shè)單位(或招標(biāo))一般都在招標(biāo)文件上明確資金來源、投資各方所占比例,以及投資的落實情況。但有的建設(shè)單位在招標(biāo)文件中暗藏貓膩,僅說資金已落實。對此類招標(biāo)工程,擬參加投標(biāo)的話,一定要引起重視,認(rèn)真加以分析,并從多方打聽、了解該招標(biāo)工程投資是否已落實到位,建設(shè)單位有無按承發(fā)包合同及工程進(jìn)度支付工程款的能力。
(2)在工程實施過程中,發(fā)生設(shè)計變更和工程變更是不可避免的。而一旦發(fā)生了設(shè)計變更,并實施后,建設(shè)單位( 業(yè)主) 為了節(jié)省投資,通常以各種理由拒絕支付設(shè)計變更增加的工程款,這種情況在總價承包合同中尤為突出,據(jù)稱是總價承包合同價款包干??們r承包合同分為固定總價承包合同和可變總價承包合同,在簽訂總價承包合同時,一定要分清是固定總價承包合同,還是可變總價承包合同,爭取簽訂可變總價承包合同,如發(fā)生設(shè)計變更,增加了工程量,就應(yīng)該索要增加的工程款。
2.來自外部環(huán)境的風(fēng)險。第一,經(jīng)濟(jì)環(huán)境發(fā)生變化,引起通貨膨脹,物價上漲,造成項目成本不斷增加,導(dǎo)致虧損。第二,新法律法規(guī)的實施,如調(diào)整稅率或增加稅種等,對項目的效益產(chǎn)生影響。第三,自然環(huán)境發(fā)生變化,如洪水、臺風(fēng)、地震,及工程水文、地質(zhì)條件不確定等,造成項目成本及相關(guān)費用增加。
3.來自施工單位自身實力的風(fēng)險。近幾年,擬建的大中型項目較多,采用的新技術(shù)、新設(shè)備、新材料、新工藝( 以下簡稱“四新”) 也越來越多。一部分投標(biāo)人承攬的工程任務(wù)與自身的實力不匹配,沒有全面掌握“四新”技術(shù)的應(yīng)用,實施起來困難重重。再加上工期緊、環(huán)境的變化,新材料、新設(shè)備供應(yīng)不及時,給合同管理帶來一定的風(fēng)險。
4.來自施工合同條款的風(fēng)險。承包單位與建設(shè)單位簽訂的施工合同文本,都
是建設(shè)單位根據(jù)合同文件范本事先擬定好的。有些建設(shè)項目在合同談判時,建設(shè)單位甚至在合同中追加一些讓承包人履行責(zé)任的條款。這樣就增加承包單位進(jìn)行合同管理的風(fēng)險。有些業(yè)主還在合同文本中明確,業(yè)主向承包人提供的工程水文、地質(zhì)、氣象資料,料場分布、取土場、棄土場、便道、管道管線位置,地上覆著物等資料,均作為參考資料,不構(gòu)成合同文件的組成部分。業(yè)主不對承包人據(jù)此作出的判斷和決策承擔(dān)任何責(zé)任。承包人若采用業(yè)主提供的參考資料,應(yīng)承擔(dān)應(yīng)用的責(zé)任。這無意中又增加了合同管理的風(fēng)險。還有的業(yè)主在施工合同中明確: 在某某情況下,不得調(diào)整合同價格;材料價格漲跌在±5%以內(nèi)的,其風(fēng)險由承包人承擔(dān);材料價格漲跌在±10%以內(nèi)的,其風(fēng)險也由承包人承擔(dān);在某某情況下,一切損失由承包人承擔(dān);承包人無權(quán)以任何理由要求增加合同價格,包括物價上漲、貨幣價格浮動、生活費用提高、工資的基線提高、調(diào)整稅法和關(guān)稅、國家增加新的稅種等。所有這些都給合同管理帶來諸多風(fēng)險。
三、工程施工合同管理風(fēng)險防范與控制措施
1.逐步完善合同管理制度。合同管理在工程項目的建設(shè)過程中非常多,主要包括洽談草擬、交底學(xué)習(xí)以及變更終止等環(huán)節(jié),在建設(shè)過程中這些企業(yè)合同管理的環(huán)節(jié)應(yīng)該得到不斷的規(guī)范,盡量使企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益實現(xiàn)最大化,同時使一些合同糾紛得到相應(yīng)地避免,進(jìn)而保障企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的最終實現(xiàn),使合同管理制度的可行性得到加強(qiáng)。
2.強(qiáng)化招標(biāo)策劃,規(guī)避招標(biāo)文件中的合同條款風(fēng)險。為了更好地完成工程項目建設(shè),對項目采取招標(biāo)的形式來選擇最佳的參建單位。但由于工程每一次招標(biāo)的業(yè)務(wù)內(nèi)容、工作范圍、專業(yè)性質(zhì)都各不相同,這就要求進(jìn)行周密的招標(biāo)策劃。
首先, 要研究本次招標(biāo)工程的特點,加強(qiáng)自身專業(yè)知識的學(xué)習(xí),考慮其對整個項目的影響和作用,形成一盤棋的思想。其次,須進(jìn)行充分的市場調(diào)研,實地考察,掌握更詳細(xì)的資料。對參與投標(biāo)的企業(yè)或單位的業(yè)績、履約能力、企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的參數(shù)和價格進(jìn)行考察,還可對替代產(chǎn)品的情況進(jìn)行全面了解。另外,委托專業(yè)的機(jī)構(gòu)和監(jiān)理單位協(xié)助進(jìn)行招標(biāo)文件的編制和合同條款的制訂。由于招標(biāo)機(jī)構(gòu)有豐富的招標(biāo)經(jīng)驗和一定的專業(yè)知識,對招標(biāo)程序和步驟比較熟悉,就可以科學(xué)合理地規(guī)避在招標(biāo)文件中的許多法律風(fēng)險,比如工期要求、質(zhì)量要求和驗收要求等,有針對性地將風(fēng)險轉(zhuǎn)移,定義風(fēng)險分配,既為合同條款的合理制訂打下了堅實的基礎(chǔ),又保證了發(fā)包方在合同條款制訂時科學(xué)、公平、合理,有理,有據(jù),所以招標(biāo)策劃的過程實際也是對合同簽署前期風(fēng)險的規(guī)避過程。
3.合同及時交底,責(zé)任義務(wù)明確。工程合同既有明確的總目標(biāo),又有分解、分階段目標(biāo)要求,因此,工程合同管理必須注重將各相關(guān)合同的權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任和風(fēng)險等分解,并與各級項目管理人員交底,并結(jié)合工程實際,制定可操作性的預(yù)防措施和解決方法,充分發(fā)揮合同管理在項目管理中的作用。
4.動態(tài)監(jiān)督管理合同履行,建立工作溝通上報機(jī)制。工程項目目標(biāo)一旦在合同中被分解,對于項目的控制就轉(zhuǎn)化為對合同條款的監(jiān)督控制,也就與工程項目的合同履行管理相掛鉤,包括合同執(zhí)行情況跟蹤、信息采集、資料整理、現(xiàn)場檢查、溝通了解和問題解決。合同的動態(tài)監(jiān)督管理除對上交的書面報告和資料進(jìn)行分析外,更重要的是要到施工現(xiàn)場定期或不定期地進(jìn)行聯(lián)合檢查,了解溝通合同的實際履行情況,尤其是進(jìn)度和質(zhì)量情況,在施工現(xiàn)場了解真實、可靠的現(xiàn)場資料,對現(xiàn)場的質(zhì)量安全方面的隱患提出整改意見,并參照合同規(guī)定的條款進(jìn)行相應(yīng)的處理和解決。在組織內(nèi)部,也需要溝通協(xié)調(diào),向有關(guān)人員及時收集有關(guān)投資、進(jìn)度和質(zhì)量方面的數(shù)據(jù),與合同中相應(yīng)的規(guī)定進(jìn)行比較,從而及時掌握發(fā)包單位自己的義務(wù)履行情況, 包括已履行義務(wù)、應(yīng)履行義務(wù)而尚未履行的義務(wù)、將要履行的義務(wù)等,同時定期上報項目負(fù)責(zé)人。合同的履行中,可以針對工程項目的特殊性, 簽署補(bǔ)充合同、來往函件等彌補(bǔ)在簽訂合同時的不足, 改善不利條件。發(fā)包方的付款是重點關(guān)注的風(fēng)險點, 因此除了財務(wù)部門的付款程序把關(guān)外,由合同管理員, 項目負(fù)責(zé)人和主管副總指揮共同對每一筆付款申請進(jìn)行審核, 避免引發(fā)合同糾紛和索賠的發(fā)生。
5.注重對合同管理人才的培養(yǎng)。工程合同的管理者應(yīng)該具有比較高的素質(zhì),首先要有一定的工程技術(shù)素質(zhì),其次要對相關(guān)的法律法規(guī)熟知,另外還應(yīng)該可以勝任談判、擬稿等工作,對工程的工程造價、合同管理、索賠管理等也要非常熟悉。合同管理者應(yīng)該熟悉業(yè)務(wù)知識,精通合同管理等等。面對業(yè)主的一些不利條款,合同管理者不能盲目接受,善于將合同風(fēng)險進(jìn)行限制和轉(zhuǎn)移,進(jìn)而使風(fēng)險能夠在雙方之間進(jìn)行合理分配。
施工項目具有復(fù)雜的技術(shù)特征,施工建設(shè)合同本身也比較難以控制。在合同的訂立過程中,當(dāng)事人不可能做到用有限的合同條款,來設(shè)定施工進(jìn)程的所有規(guī)則。然而,施工合同管理還是有規(guī)律可循的,我們要從合同訂立的根本宗旨出發(fā),認(rèn)真調(diào)查施工活動的可行性,做好施工準(zhǔn)備工作與其他前置性的工作,確立分析風(fēng)險與防控風(fēng)險的認(rèn)識,預(yù)防糾紛的產(chǎn)生。只有這樣,才能確保施工活動順利進(jìn)行,為后續(xù)施工指明方向,將合同帶來的風(fēng)險控制在合理范圍內(nèi)。
參考文獻(xiàn):
實踐證明:合同風(fēng)險管理對于保護(hù)施工企業(yè)及其他當(dāng)事人合法權(quán)益,促進(jìn)建筑業(yè)乃至國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著重要的意義,要搞好合同風(fēng)險管理工作,必須至少做到以下幾點:
一、明確目標(biāo)
施工企業(yè)合同風(fēng)險管理是施工企業(yè)在合同簽訂前和履行過程中對不確定性因素進(jìn)行預(yù)測與應(yīng)對控制,如風(fēng)險規(guī)避,減輕,自留,轉(zhuǎn)移及綜合運用。以使其產(chǎn)生的負(fù)面影響減少到最低限度,確保合同目標(biāo)的實現(xiàn)。
二、思想重視,制度保證
施工企業(yè)決策層,管理層要形成合同風(fēng)險管理的共識,一切施工行為是以合同為前提的,合同風(fēng)險管理是源頭,許多施工企業(yè)都有過草率簽合同而吃虧的經(jīng)歷。停工,索賠,官司不斷。有的甚至導(dǎo)致企業(yè)倒閉。合同風(fēng)險管理得好能避免損失與許多前述的麻煩,并為企業(yè)實現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)營目標(biāo),為經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的雙豐收打好基礎(chǔ)。
施工企業(yè)合同風(fēng)險管理是項系統(tǒng)與協(xié)作工程,要靠企業(yè)內(nèi)部法律,財務(wù),建造師,談判專家等各專業(yè)人才的通力合作才能做好。其中,財務(wù)人員起著重要的資源使用監(jiān)督,預(yù)測和核算的作用,,合同項目的經(jīng)濟(jì)效益的實現(xiàn),凈現(xiàn)金流入量,資產(chǎn)的安全與增值都是與財務(wù)人員卓有成效的工作分不開的。
施工企業(yè)應(yīng)建立合同風(fēng)險管理內(nèi)部控制制度,制定工作流程,規(guī)范化運作,相關(guān)人員各司其職,相互制約,責(zé)任落實到人。
三、遵循施工企業(yè)合同風(fēng)險管理的一般步驟
施工企業(yè)合同風(fēng)險管理是全方位,全過程,多人員參與的一項管理活動,具有復(fù)雜性,多變性,時效性,周期長等特點。但也遵循一般的規(guī)律,每項合同風(fēng)險管理活動都要按實現(xiàn)既定的目標(biāo)進(jìn)行合同簽訂前的準(zhǔn)備,合同實施,檢查與應(yīng)對,總結(jié)經(jīng)驗與教訓(xùn)等步驟,以不斷增強(qiáng)合同風(fēng)險控制能力,提高風(fēng)險控制水平。
1.合同簽訂前的準(zhǔn)備
要明確合同目標(biāo),權(quán)利和義務(wù),執(zhí)行環(huán)境,對合同主要條款的理解,分析與研究。收集對方當(dāng)事人的資料,如::資信狀況,業(yè)績,履約能力,是否提供履約擔(dān)保等,匯總各方面的因素,由施工企業(yè)決策層決定是否簽訂合同。
2.合同實施
合同實施是指落實合同具體內(nèi)容,采用合理的網(wǎng)絡(luò)管理模式,調(diào)配資源和安排作業(yè)技術(shù)活動,以實現(xiàn)合同目標(biāo),其中,財務(wù)人員應(yīng)根據(jù)計劃,會同項目經(jīng)理合理安排資金,對各項資源的使用情況進(jìn)行跟蹤監(jiān)督和核算,確保安全。履約中的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)要納入企業(yè)統(tǒng)一核算,進(jìn)行規(guī)范化賬戶處理,宜興許多施工企業(yè)在無錫的分支機(jī)構(gòu)由于財務(wù)核算不符合要求,賬目混亂,多次被工商與稅務(wù)部門處罰。
3.檢查與應(yīng)對
施工合同實施過程中必然會出現(xiàn)許多新情況,有的是很難預(yù)測,很難控制的,如資源漲價,政策變化,經(jīng)濟(jì)環(huán)境,自然條件,自身的原因,對方當(dāng)事人的意愿等。這就要求施工企業(yè)不僅僅要認(rèn)真履行合同,更重要的是要對履行過程中遇到的新情況進(jìn)行處理,采取必要的應(yīng)對措施:對于由于對方當(dāng)事人原因的,要求及時改正并提出索賠;對于工程量變更的,簽證手續(xù)必須齊全。對于不可抗力原因的,除合同約定的外,與對方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商,提出妥善的解決方案,對于給施工企業(yè)造成的損失超過限度而得不到補(bǔ)償?shù)模┕て髽I(yè)可考慮取消合同;對于由于自身原因的,要及時查明糾正,及時采取補(bǔ)救措施,把各項損失和負(fù)面影響降低到最小限度,力爭避免對方的干預(yù)。
四、總結(jié)
合同履行完畢后,施工企業(yè)要對合同履行情況進(jìn)行客觀評價和分析,項目經(jīng)理,財務(wù)人員,法律人員要寫出專門報告,而后匯總整理成書面總結(jié),作為以后合同風(fēng)險管理的依據(jù)。
一般而言,與施工企業(yè)有關(guān)的合同主要有項目總承包合同,施工承包合同,專業(yè)工程分包合同,勞務(wù)合同,物資采購合同,融資合同等。
1.施工承包合同
施工承包合同有格式合同與非格式合同之分,格式合同在我國國內(nèi)主要指由原建設(shè)部與國家工商行政管理總局推薦使用的《建設(shè)工程施工合同示范文本》。國際上主要有:國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)的合同示范文本;英國土木工程師協(xié)會(ICE)的合同示范文本;美國建筑師協(xié)會(AIA)的合同示范文本。
國內(nèi)有的建設(shè)單位,尤其是規(guī)模較大的開發(fā)企業(yè)使用的是其自己設(shè)計的合同,此類合同一般對其自身有利,對施工企業(yè)比較苛刻。施工合同文本在招標(biāo)文件中已由建設(shè)單位確定,施工企業(yè)沒有選擇權(quán),只能認(rèn)真研究與應(yīng)對。如萬科在無錫的“萬科城市花園”項目,施工合同文本由萬科提供,其工程承包方式及計價依據(jù)條款中載明:“乙方在簽訂本合同前對本工程的全部招標(biāo)圖紙,標(biāo)準(zhǔn),技術(shù)說明,招標(biāo)文件,合同條件,本工程所在周圍環(huán)境,交通道路等情況均已詳細(xì)研究明了,甲乙雙方協(xié)商確定的投標(biāo)報價的單價已按招標(biāo)文件和合同條款中的承包范圍,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),工期等要求充分考慮了人工,材料,機(jī)械,包裝運輸,檢測,竣工驗收,施工技術(shù),管理,利潤,稅金等各因素并計算了全部費用,保證投標(biāo)價準(zhǔn)確無誤,如有錯漏,概有乙方負(fù)責(zé)?!?。另外,合同價款的調(diào)整條款中載明:“本合同價款在圖紙范圍內(nèi)的所有工作量為包干價,均不調(diào)整(包括政策性調(diào)整也不調(diào)整)……。建設(shè)單位將本應(yīng)其承擔(dān)的部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給了施工企業(yè)。施工企業(yè)要么放棄合同,要么設(shè)法化解風(fēng)險,減少不利因素的影響。合同風(fēng)險管理的意義不言而喻,但實踐中,還有不少施工企業(yè)因草率簽訂合同而蒙受巨額損失,如宜興某龍頭施工企業(yè)承建的四川地震災(zāi)區(qū)漢旺鎮(zhèn)援建項目,由于對當(dāng)?shù)氐暮贤男协h(huán)境研究不足,導(dǎo)致該項目發(fā)生虧損。
施工合同的履行是權(quán)利與義務(wù)的兌現(xiàn)過程,有關(guān)法律法規(guī),強(qiáng)制性條文,合同條款是合同履行的依據(jù),施工企業(yè)必須認(rèn)真,負(fù)責(zé)地履行義務(wù),同時要掌握建設(shè)單位的履約能力。特別是工程款的按期支付,盡量要求提供工程款支付擔(dān)保,如對方發(fā)生履約異常情況要及時應(yīng)對處理,減少損失。宜興某二級施工單位2008年承建了無錫惠山區(qū)的某民營企業(yè)廠房項目,建設(shè)過程中,該企業(yè)財務(wù)狀況嚴(yán)重惡化,最終破產(chǎn),而該施工單位合同風(fēng)險控制措施不到位,未及時發(fā)現(xiàn)并預(yù)控,導(dǎo)致虧損近760萬元。
對于掛靠人以施工企業(yè)的名義與建設(shè)單位簽訂的合同,由于施工企業(yè)對掛靠人和建設(shè)單位不了解,又往往只收了管理費了事,而疏于對掛靠人的監(jiān)督管理,當(dāng)掛靠人見項目無利可圖時,大多卷款一走了之,留下一大堆后遺癥:偷工減料,延誤工期,拖欠材料款和農(nóng)民工工資,現(xiàn)場管理混亂等。施工企業(yè)不得不為其“擦屁股”,還要面臨建設(shè)及工商主管部門的處罰,得不償失。為了規(guī)避掛靠風(fēng)險,施工企業(yè)要么拒絕掛靠,要么對掛靠人有選擇地“收編”,納入企業(yè)統(tǒng)一規(guī)范化管理。
合同履行完畢,施工企業(yè)財務(wù),項目經(jīng)理部,投標(biāo),審計,法律等部門要總結(jié)合同執(zhí)行情況及經(jīng)驗教訓(xùn),形成書面文字,為以后合同風(fēng)險控制提供借鑒。
2.物資采購合同
工程建設(shè)過程中的物資包括建筑材料(含構(gòu)配件)和設(shè)備等,采購需要經(jīng)過訂貨,生產(chǎn)加工,運輸,儲存,使用安裝等環(huán)節(jié),是非常復(fù)雜的過程。施工合同大多是固定總價合同,而原材料要占整個工程造價的60%以上。物資價格上漲是主要風(fēng)險之一,施工企業(yè)控制此類風(fēng)險可采取的應(yīng)對措施主要有:套期保值,通過期貨市場對期貨合約進(jìn)行買賣,與現(xiàn)貨市場反向操作,抵消價格上漲風(fēng)險:與供貨商簽訂物資采購合同,鎖定價格,物資的包裝,運輸,交付驗收,價格結(jié)算,違約責(zé)任必須在合同中明確,分清當(dāng)事人的責(zé)任與義務(wù),物資采購合同要以施工承包合同為依據(jù)。
3.勞務(wù)合同
建筑業(yè)是勞動密集型產(chǎn)業(yè),不同于一般工業(yè)企業(yè)的連續(xù),均衡的生產(chǎn),施工企業(yè)用工要根據(jù)承接工程項目情況而定,既要維護(hù)自身企業(yè)的利益,降低用工成本,又要盡社會責(zé)任與義務(wù),在不違反合同法,勞動合同法及其他法律法規(guī)前提下,為了降低勞務(wù)用工風(fēng)險,根據(jù)建筑業(yè)的特點,可將建筑勞務(wù)分以下三種形式處理:勞務(wù)派遣,施工企業(yè)與勞務(wù)派遣單位簽訂用工合同,將對日常用工繁瑣的管理工作剝離出去,降低用工成本及管理成本,轉(zhuǎn)嫁用工風(fēng)險:與工人簽訂以完成一定建筑任務(wù)為內(nèi)容的勞動合同,這種形式便于靈活用工,按需用工:將建筑勞務(wù)進(jìn)行分包,這是主要形式,也是發(fā)展趨勢。
將建筑勞務(wù)進(jìn)行分包的,施工企業(yè)要承擔(dān)連帶法律責(zé)任,必須對承包人嚴(yán)格管理,首先要了解勞務(wù)承包人的資質(zhì),技術(shù)人員配備,材料,設(shè)備。周轉(zhuǎn)資金等方面的情況,并要求提供履約擔(dān)保。避免將勞務(wù)分包給“包工頭”。在施工過程中,避免讓勞務(wù)承包人直接與建設(shè)單位及有關(guān)部門建立工作聯(lián)系。施工企業(yè)應(yīng)全過程對勞務(wù)承包人的施工行為進(jìn)行管理,監(jiān)督與檢查。主要內(nèi)容包括,按圖施工,規(guī)范施工,工程款的使用,安全,質(zhì)量,工期,文明施工,農(nóng)民工工資的支付等。對于其違反分包合同,影響整個項目計劃的,施工企業(yè)要及時采取補(bǔ)救措施,必要時可終止合同并索賠。
關(guān)鍵詞:
合同管理;電力施工企業(yè);風(fēng)險控制
1概述
電力供應(yīng)對于國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展而言至關(guān)重要,不僅社會生產(chǎn)離不開電力供應(yīng),百姓生活也同樣需要電力保障。必須加強(qiáng)電力企業(yè)的抗風(fēng)險能力,特別是要提高電力施工企業(yè)合同管理水平和風(fēng)險控制能力。這不僅有利于電力施工企業(yè)自身的發(fā)展,更有利于電力行業(yè)風(fēng)險管理水平的整體提升。
1.1電力施工企業(yè)加強(qiáng)合同管理的重要意義
工期長、技術(shù)含量高和投資額大是電力工程建設(shè)的重要特點,電力施工合同通常會有較長的生命周期,易受外界客觀環(huán)境的影響。特別對于施工合同實際管理而言周期較長,具有較大跨度,潛在的合同風(fēng)險不容忽視。通常電力工程的施工項目投資高、技術(shù)上具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性,加強(qiáng)合同管理可以更好的實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益。由于電力工程具有較高的復(fù)雜性,電力施工企業(yè)同一個項目就要與不同的主體簽訂不同的合同,有時甚至是“合同群”,不同的合同內(nèi)容和注意事項又是不相同,所以加強(qiáng)合同管理不僅是可以提升施工質(zhì)量,更有利于減少因合同執(zhí)行不當(dāng)造成的損失,最大限度的提高經(jīng)濟(jì)收益[1]。
1.2電力施工企業(yè)加強(qiáng)合同管理工作的難點
對于電力施工企業(yè)而言,合同管理相關(guān)工作最主要的難點表現(xiàn)在:
1)由于電力施工企業(yè)較多,市場競爭異常激烈,建設(shè)單位(業(yè)主)擁有更多的主動權(quán)和話語權(quán),一些業(yè)主不打算更好的履行義務(wù),意圖將工程風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁的事情時有發(fā)生,成為電力施工合同在執(zhí)行以及施工過程中爭議最為集中的問題。甚至合同雙方通過“口頭協(xié)議”的形式規(guī)避相關(guān)檢查,通常會采用補(bǔ)充條款以及私自簽訂合同的方法,此種行為的實質(zhì)是改變了中標(biāo)合同中全部或者部分內(nèi)容,極易造成行為不受約束以及違反合同規(guī)定的行為。實踐工作中甚至?xí)霈F(xiàn)工程招標(biāo)管理與施工合同脫節(jié)的問題,由于電力施工企業(yè)各個項目組以及部門分管不同的事務(wù),中標(biāo)以后項目部門經(jīng)理只能收到中標(biāo)文件,對相關(guān)情況不夠了解,導(dǎo)致技術(shù)交底流于形式,招投標(biāo)和施工合同管理出現(xiàn)漏洞,不利于企業(yè)整體管理水平的提高。
2)由于企業(yè)內(nèi)外部環(huán)境不斷發(fā)生變化,合同主體經(jīng)常面臨各種各樣的問題。加之施工企業(yè)的疏忽,無法及時發(fā)現(xiàn)合同問題,并對其加以修正。當(dāng)一些業(yè)主的工程審批手續(xù)沒有批復(fù)通過時,電力施工企業(yè)就迫于壓力進(jìn)場施工,使得施工單位所承擔(dān)的風(fēng)險大大增加,工程未經(jīng)審批通過前,項目運作資金施工單位不能取得,必須不斷予以墊資,直至業(yè)主正式收到批復(fù),施工單位由此會承擔(dān)較大的資金壓力。施工正式獲得批復(fù)前,如果工程出現(xiàn)停工,施工單位無法按時支付工人工資,同時還要承擔(dān)不可預(yù)見的風(fēng)險。
2電力施工合同中潛在的風(fēng)險
對于電力施工企業(yè)而言合同風(fēng)險主要有以下幾點。
2.1合同主體存在資格方面的瑕疵
電力施工過程中由于施工周期長,公司內(nèi)外客觀環(huán)境都會變化,合同相關(guān)主體出現(xiàn)資格方面瑕疵的可能性增大;工程由于審批問題,會導(dǎo)致電力施工企業(yè)更多的承受資金方面的壓力和風(fēng)險。
2.2合同中相關(guān)計價方式存在風(fēng)險
若以計價方式實施分類,施工合同分為成本加酬金合同、以及單價合同和總價合同。就總價合同而言主要分為可調(diào)價合同和固定總價合同;純單價合同和工程量估算的單價合同是單價合同的主要類型;成本加獎罰合同和百分比酬金合同等是成本加酬金合同的主要類型[2]。
2.3因合同雙方對合同條款的理解不同所產(chǎn)生的風(fēng)險電力施工企業(yè)的弱勢地位以及較差的議價能力,缺乏合同解釋的話語權(quán),導(dǎo)致當(dāng)合同雙方對于合同條款有不同解讀的時候,往往電力施工企業(yè)會承擔(dān)不利結(jié)果。
2.4合同條款不公平帶來的風(fēng)險
一般而言輸變電工程的合同實際起到了減少業(yè)主風(fēng)險的作用,部分條款顯失公平。電力施工企業(yè)由于議價能力較差,導(dǎo)致合同會出現(xiàn)一些顯失公平的條款,如承包人不得因窩工造成損失而對合同價進(jìn)行調(diào)整,這樣的條款有違合同法規(guī)定。
2.5工程款沒有按合同約定予以支付
通常大型電力工程資金到位率較高,資金落實情況好;但在少數(shù)小型技術(shù)改造工程中資金落實會出現(xiàn)一些問題。
3風(fēng)險控制措施
電力施工企業(yè)應(yīng)該準(zhǔn)確及時的對項目審批情況予以掌握,防范因工程項目未獲審批所造成的風(fēng)險。還有對建設(shè)資金實際流向有所了解,防范相關(guān)漏洞的出現(xiàn)。積極與建設(shè)單位協(xié)商,避免提前進(jìn)場等現(xiàn)象的發(fā)生。與業(yè)主加強(qiáng)溝通,減少相關(guān)風(fēng)險,減少電力施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失[3]。在簽訂施工合同時,電力施工企業(yè)要仔細(xì)審查合同的各項條款,避免在合同條款中出現(xiàn)含混不清的表述。合同相關(guān)必須細(xì)化,對于工程付款方式、以及工程計價方式和糾紛解決等,重要條款必須用語精煉,意思表示清晰。由于電力施工企業(yè)過去對合同管理的重視程度不夠,所以必須采取有效措施強(qiáng)化合同管理工作,才能減少糾紛和損失,促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展。
3.1合同管理要實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化以及制度化和規(guī)范化
電力施工企業(yè)要從實踐角度出發(fā),建立健全企業(yè)內(nèi)部較為完善的合同管理制度,規(guī)范合同管理工作各項流程,嚴(yán)肅合同管理規(guī)程。
3.2提升全員法律意識
電力施工企業(yè)要對包括合同談判、合同起草、合同審查和合同履行以及合同清理所有環(huán)節(jié)制定詳盡的規(guī)定,嚴(yán)格執(zhí)行各項規(guī)定,有效控制風(fēng)險。
3.3要實現(xiàn)全過程的合同管理
電力企業(yè)在施工全過程中都要以合同為基礎(chǔ),實現(xiàn)合同風(fēng)險管理控制地全過程化,各相關(guān)部門要在合同簽訂后在管理人員間實施合同交底工作。促進(jìn)工程項目相關(guān)人員全面深入的了解合同各項內(nèi)容,及時防范合同風(fēng)險或者采用有效補(bǔ)救措施。整個施工過程中都要密切關(guān)注內(nèi)外部環(huán)境變化對于合同執(zhí)行的實際影響,及時調(diào)整好相關(guān)方案,保證順利進(jìn)行施工。在綜合改進(jìn)中提升電力施工企業(yè)的合同管理水平,確保電力施工企業(yè)實現(xiàn)健康、可持續(xù)發(fā)展。
作者:王育枝 單位:福建省送變電工程有限公司
參考文獻(xiàn)
1 引言
風(fēng)險是任何工程項目中都存在的,現(xiàn)代建設(shè)工程項目的特點是規(guī)模大、技術(shù)新穎、持續(xù)時間長、參加單位多、與環(huán)境接口復(fù)雜,這就決定了建設(shè)工程施工合同具有高風(fēng)險性。在我國當(dāng)前的建筑環(huán)境中,施工單位面臨著要比業(yè)主承擔(dān)更多的風(fēng)險問題,這就需要施工單位在訂立合同和履行合同過程中,要增強(qiáng)合同風(fēng)險防范意識,仔細(xì)的分析和識別合同中可能出現(xiàn)的風(fēng)險,制定合理有效的風(fēng)險控制和管理措施,來應(yīng)對風(fēng)險的發(fā)生,減少不必要的經(jīng)濟(jì)損失,提高施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。
2 建設(shè)工程施工合同管理的重要性
施工單位的全部生產(chǎn)活動都是通過承包合同來保證進(jìn)行的,如果沒有施工合同,那么后面的一切生產(chǎn)經(jīng)營活動都無法進(jìn)行。施工單位實行的一切承發(fā)包經(jīng)營活動都是按照與建設(shè)方簽訂的施工合同內(nèi)容來實施的,只要合同一經(jīng)簽訂,生產(chǎn)計劃和各項施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)都將納入合同的規(guī)范當(dāng)中。合同管理從內(nèi)容和形式上不屬于任何企業(yè),而是一種完整系統(tǒng)的管理方式。
企業(yè)各類經(jīng)營活動的載體就是合同。建設(shè)工程施工合同作為一種典型的合同,具有特殊性和復(fù)雜性,涉及到的面非常廣泛,并且內(nèi)容條款比較多,事關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利和利益,發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。那么要想充分發(fā)揮應(yīng)有的作用,必須分析合同管理中的各項風(fēng)險,并提出合理化的建議加以實施,以提高合同管理水平。
3 施工合同風(fēng)險種類
合同風(fēng)險按其表現(xiàn)形式或產(chǎn)生原因分為技術(shù)風(fēng)險、環(huán)境風(fēng)險、合同簽訂履行風(fēng)險以及業(yè)主的信用風(fēng)險4類。
3.1 技術(shù)風(fēng)險
(1)承包商的技術(shù)力量、裝備水平、管理水平不足,投標(biāo)報價失誤和工程實施過程中的管理不善。
(2)現(xiàn)代工程規(guī)模大、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、功能要求高,需要采用大量新技術(shù)、新工藝以及特殊的施工設(shè)備。
3.2 環(huán)境風(fēng)險
(1)現(xiàn)場條件復(fù)雜,施工干擾因素多,水電供應(yīng)、建材供應(yīng)不及時等都可能帶來風(fēng)險。
(2)工程項目所在地公眾的習(xí)俗和對工程項目的態(tài)度、當(dāng)?shù)氐倪\輸和生活供應(yīng)條件等,都可能帶來風(fēng)險。
(3)政治、經(jīng)濟(jì)、自然環(huán)境風(fēng)險。例如:發(fā)生戰(zhàn)爭,通貨膨脹、匯率調(diào)整、工資和物價上漲,新的法律頒布,洪水、地震、非典等。這種風(fēng)險是不可避免又難以彌補(bǔ)損失的風(fēng)險。
3.3 合同簽訂與履行風(fēng)險
(1)合同類型本身存在的風(fēng)險。合同類型不同,承擔(dān)風(fēng)險的主體不同:在采用固定總價的合同中,承包商承擔(dān)了全部的風(fēng)險;在可調(diào)總價的合同中,業(yè)主承擔(dān)了通貨膨脹的風(fēng)險,而承包商承擔(dān)了其他的風(fēng)險;在成本加固定百分比酬金的合同中,業(yè)主承擔(dān)工程項目成本上升的風(fēng)險。
(2)合同條款的風(fēng)險。第一,對技術(shù)文件、工程說明和規(guī)范理解不準(zhǔn)確或出錯而導(dǎo)致的風(fēng)險;第二,合同中明確規(guī)定的承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險;第三,合同文件不嚴(yán)謹(jǐn)甚至矛盾以及合同中的遺漏或錯誤,用詞含糊、規(guī)定不具體、不嚴(yán)密等都會帶來風(fēng)險;第四,為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險提出單方面約束性的合同條款。
(3)履約風(fēng)險。合同實施過程中,面臨的不確定因素增加,各種各樣的情況交織,增加了合同風(fēng)險。此類風(fēng)險是承包商難以預(yù)見的,只有在發(fā)生時采取及時、有力的措施,才能使風(fēng)險損失降低。
3.4 業(yè)主的信用風(fēng)險
(1)業(yè)主信譽(yù)差。不誠信,有意拖欠工程款,或?qū)Τ邪痰暮侠淼乃髻r要求不作答復(fù),或拒不支付工程款。
(2)業(yè)主的經(jīng)濟(jì)情況變化,工程款支付不及時。
(3)業(yè)主在工程中苛刻刁難承包商,動輒提出罰款或扣款。
4 建設(shè)工程施工合同風(fēng)險的防范
4.1 強(qiáng)化風(fēng)險意識
工程項目承包人需要具備強(qiáng)烈的風(fēng)險意識,在工程項目施工過程中發(fā)生的各種風(fēng)險,施工企業(yè)要進(jìn)行歸納、總結(jié)、整理,研究分析風(fēng)險會給企業(yè)產(chǎn)生的影響及范圍。在投標(biāo)和合同簽訂、履行中,針對合同中每一條款都要從風(fēng)險分析與管理的角度進(jìn)行研究,熟悉和掌握風(fēng)險因素,鞏固和強(qiáng)化合同風(fēng)險管理意識。
4.2建立風(fēng)險預(yù)警的制度
建立風(fēng)險預(yù)警的制度是有效降低合同風(fēng)險的途徑之一,因此,在合同進(jìn)行審閱和簽訂的時候,就應(yīng)該對合同內(nèi)的風(fēng)險進(jìn)行評估。如果發(fā)現(xiàn)有風(fēng)險隱患,應(yīng)該果斷采取措施來防止與控制。風(fēng)險預(yù)警就是在風(fēng)險發(fā)生之前,讓人采取一定的方法來減少風(fēng)險發(fā)生的可能性,防患于未然。不但要預(yù)防,還要及時進(jìn)行反饋,以防止錯誤的再次發(fā)生。4.3提高合同管理人員的素質(zhì)
合同管理人員的知識、技能、素質(zhì)等都對合同的風(fēng)險管理有一定的影響。如果合同管理人員缺乏對局勢的觀察,就不能及時的發(fā)現(xiàn)合同中的隱患和問題;或者發(fā)現(xiàn)了問題沒有上報領(lǐng)導(dǎo),更沒有提出合理的建議,導(dǎo)致合同中的風(fēng)險最后釀成了大問題。因此要普及合同管理人員的法律知識,讓他們熟悉合同的簽訂、變更和索賠程序。同時,管理人員還要具備工程管理、造價管理知識和實際運用能力。4.4 完善合同管理體系
對于任何工程項目,承包人要不斷完善合同管理機(jī)構(gòu),覆蓋企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面,設(shè)置相應(yīng)的合同管理部門,明確職責(zé)范圍、工作流程,制定規(guī)章制度,建立和完善投標(biāo)預(yù)審、合同談判、審核,直至監(jiān)督檢查的監(jiān)管體系,最大限度地確保合同順利實施,確保合同管理體系的健康運行。
4.5 簽訂施工合同,規(guī)范合同文本
合同是一種具有法律效力的文件,是規(guī)范合同雙方當(dāng)事人履行各自職責(zé)的依據(jù)。合同雙方通過洽商,對合同條款進(jìn)行查漏補(bǔ)缺,避免合同條款中出現(xiàn)不必要的風(fēng)險。所以,對于建設(shè)工程施工合同來說,減少或規(guī)避風(fēng)險是合同雙方進(jìn)行洽商的重點所在,通過合同條款體現(xiàn)合同雙方的責(zé)任與利益關(guān)系的基本平衡和公平。合同雙方洽商合同時,承包人為了避免自身承擔(dān)過多的風(fēng)險或者降低、規(guī)避風(fēng)險,需要從風(fēng)險的角度研究分析每一項合同條款,提前做好應(yīng)當(dāng)對措施。
將合同的文本統(tǒng)一,全部使用國家推薦的建設(shè)工程施工合同示范文本,這樣才能保證合同的規(guī)范和整齊。另外,要嚴(yán)格管理印章,合同專用章要有專人來管理,合同中的免責(zé)條例要仔細(xì)的查看,避免合同簽訂后出現(xiàn)問題。5風(fēng)險控制的措施
5.1 將風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)移
對于可預(yù)測的風(fēng)險,有經(jīng)驗的承包商通常情況下會采取合同雙方共同分擔(dān)的辦法降低自身的風(fēng)險損失,利用談判和簽訂建設(shè)工程施工合同,讓合同雙方共同承擔(dān)風(fēng)險。但是,有些情況下,即使是承包商的經(jīng)驗非常豐富,對于一些風(fēng)險也難以預(yù)料。因此,合同風(fēng)險管理中存在缺陷是在所難免的,在合同雙方之間責(zé)、權(quán)、利不可能達(dá)到絕對的平衡。特別是在市場經(jīng)濟(jì)條件下,由于存在信息不對稱,進(jìn)而導(dǎo)致項目承包人承擔(dān)更多的風(fēng)險。根據(jù)上述分析,執(zhí)行合同時,為了降低風(fēng)險造成的損失,對于不可預(yù)測的風(fēng)險,通過采用索賠制度對風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)移也是一種不錯的方法。索賠是當(dāng)事人在合同實施過程中,根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例,對并非由于自己過錯,而是屬于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況,并且實際發(fā)生了損失,向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償?shù)囊?。索賠事件的發(fā)生,可以是一定行為造成,也可以由不可抗力引起,可以合同當(dāng)事人一方引起,也可以是任何第三方引起。
5.2 及時有效地對風(fēng)險進(jìn)行處理
在實施合同的工程中,對風(fēng)險造成的損失進(jìn)行積極處理也是對建設(shè)工程施工合同風(fēng)險進(jìn)行防范的主要手段。合同管理應(yīng)貫穿在整個建筑工程施工中,因此,對工程進(jìn)行承包建設(shè)的過程中都存在著合同風(fēng)險,但是針對這一點很多企業(yè)都沒有意識到。當(dāng)風(fēng)險發(fā)生時,我們應(yīng)該及時采取有效的方法對風(fēng)險進(jìn)行研究和分析,找出其中的差異,對產(chǎn)生風(fēng)險的原因進(jìn)行分析,并采取合理的方法對其進(jìn)行補(bǔ)救,避免風(fēng)險造成的損失進(jìn)一步繼續(xù)擴(kuò)大。
5.3 推行擔(dān)保制度,引入工程保險
擔(dān)保制度屬于保證、補(bǔ)償性的條款,在合同條款中,通過擔(dān)保制度可以有效地對風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)移。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī),承包人有權(quán)力要求發(fā)包人開具工程款支付保函,借助該方式可以有效降低回收工程款的風(fēng)險。
工程保險是工程承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種重要手段?!督ㄔO(shè)工程施工合同示范文本》內(nèi)也對工程保險、第三方責(zé)任險、人身傷亡險和施工機(jī)械設(shè)備險等設(shè)置了相應(yīng)條款。業(yè)主可以將會造成傷害和危險的部分轉(zhuǎn)移至建筑承包商,而建筑承包商可以通過投保第三者責(zé)任險,又將這一責(zé)任和風(fēng)險轉(zhuǎn)移給保險公司。工程項目承包人要充分了解保險標(biāo)的物和保險范圍,以及計算方式等,進(jìn)而做出正確的保險決策,對于危險系數(shù)較高的工種,對作業(yè)人員進(jìn)行必要保險,給予一定的保障。
6 結(jié)束語
總之,在激烈的市場競爭中,建筑施工企業(yè)與合同管理之間存在著緊密的聯(lián)系,對于工程項目來說,自始至終都貫穿著風(fēng)險。因此,建筑施工企業(yè)要加強(qiáng)合同風(fēng)險管理,識別、分析、評價風(fēng)險,并及時防范和化解風(fēng)險。通過建立和完善風(fēng)險管理機(jī)制,在施工過程中,做好風(fēng)險的辨識、分析、預(yù)防和處置,進(jìn)而最大程度地提高建筑施工企業(yè)的管理水平和投資收益,確保承包人在競爭中更具競爭力。
參考文獻(xiàn):
[1]孫虹,汪剛毅.承包商施工合同的風(fēng)險管理探析[J].山西建筑,2004(11).
[中圖分類號] F320 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] B
在市場經(jīng)濟(jì)條件下,企業(yè)之間會因為大量的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來而簽訂各種類型、用途各異的經(jīng)濟(jì)合同。合同是反映企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的主要因素,是經(jīng)濟(jì)雙方建立經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來的主要表現(xiàn)形式,同樣也是企業(yè)生產(chǎn)管理的重點內(nèi)容,企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營工作的成績很大程度上取決于合同管理。加強(qiáng)合同管理,防范經(jīng)營風(fēng)險首先要了解現(xiàn)在企業(yè)合同管理過程中出現(xiàn)的問題,在此基礎(chǔ)上采取有針對性的措施防范風(fēng)險,開展綜合性的合同管理工作。
現(xiàn)階段,我國的建筑行業(yè)已經(jīng)初具規(guī)模,施工企業(yè)取得了快速的發(fā)展,但是其面臨的市場競爭也隨之增加。就施工企業(yè)而言,施工合同在其中發(fā)揮著橋梁與紐帶的作用,連接著企業(yè)的生產(chǎn)活動以及經(jīng)濟(jì)效益。市場環(huán)境下的施工企業(yè)面臨來自國內(nèi)、國際市場的雙重壓力,必須要加強(qiáng)對施工合同的管理與控制,才能在激烈的市場競爭中占據(jù)優(yōu)勢地位,實現(xiàn)企業(yè)自身的經(jīng)濟(jì)收益最大化。但是在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制還需要進(jìn)一步完善的前提下,我國的大多數(shù)施工企業(yè)對于合同管理缺乏必要的了解,合同管理的實質(zhì)性內(nèi)容被忽略。
一、施工企業(yè)合同管理工作中出現(xiàn)的問題
(一)施工企業(yè)對合同管理工作的重視程度不夠
受我國特殊經(jīng)濟(jì)體制歷史的影響,我國大多數(shù)施工企業(yè)是從計劃經(jīng)濟(jì)體制時期,經(jīng)過一系列的兼并、重組才轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)代公司制企業(yè)的,受計劃經(jīng)濟(jì)體制的影響較大,在市場經(jīng)濟(jì)體制下展現(xiàn)出了其固有的弊端。施工企業(yè)的內(nèi)部管理模式、管理理念以及企業(yè)文化大都停留在原有的計劃經(jīng)濟(jì)體制下,不能與社會主義市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)。
(二)施工企業(yè)缺乏有效的合同管理機(jī)制
現(xiàn)代企業(yè)對經(jīng)濟(jì)合同的管理主要是由合同管理體系實現(xiàn)的,在施工企業(yè)的合同管理中也必須要有相應(yīng)的管理機(jī)制?,F(xiàn)階段,我國大多數(shù)施工企業(yè)缺乏有效的內(nèi)部管理,沒有一套完整的合同管理機(jī)制,不能合理有效的開展對施工合同的控制管理工作。雖然有一部分施工企業(yè)內(nèi)部制訂了一些合同管理制度,但是其責(zé)任沒有明確的界定再加上程序規(guī)定的不明確,使得在其具體的實施過程中大多流于形式。
(三)對施工合同的后續(xù)監(jiān)督管理工作不到位
對于施工合同的監(jiān)督管理不能僅僅停留在合同的制定時期,對于其合同的后期管理也要相應(yīng)的加強(qiáng)。大多數(shù)企業(yè)將關(guān)注的重點放在了合同的前期制定過程,對于施工合同的履行以及相關(guān)過程的法律程序關(guān)注較少。大部分施工企業(yè)對于合同違約發(fā)生的糾紛問題沒有有效的預(yù)防和防治措施,導(dǎo)致施工合同違約率不斷上升,施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益受到一定程度的影響。
二、加強(qiáng)施工企業(yè)合同管理的重要意義
加強(qiáng)施工企業(yè)的合同管理是確保施工合同順利實行的重要保證,能夠幫助企業(yè)樹立良好的形象,為企業(yè)創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)效益。特別是在當(dāng)前特殊的經(jīng)濟(jì)形勢下,我國企業(yè)面臨著嚴(yán)重的生存壓力,企業(yè)必須要加強(qiáng)自身管理,提高自己的國際競爭力,才有可能獲取更多的經(jīng)濟(jì)利潤。
(一)幫助企業(yè)建立完善的內(nèi)部管理體制
合同管理是現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部管理的重要組成部分,加強(qiáng)對合同的管理在很大程度上也完善了企業(yè)內(nèi)部的管理運營體制。企業(yè)內(nèi)部管理水平以及管理能力是衡量企業(yè)綜合能力的重要指標(biāo),也是一個企業(yè)得以長久發(fā)展的基礎(chǔ)。加強(qiáng)合同管理,能夠保證企業(yè)內(nèi)部員工操作與管理的科學(xué)化、規(guī)范化,培養(yǎng)員工以及企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的管理意識。
(二)防范施工企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險
施工合同是施工企業(yè)與開發(fā)者之間的契約證明,是施工單位進(jìn)行施工操作的主要依據(jù),也是獲取經(jīng)濟(jì)利益的保障,同時也是施工企業(yè)與開發(fā)者之間產(chǎn)生矛盾的焦點。在施工合同的訂立、履行以及后續(xù)監(jiān)管工作中,存在著眾多的企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險,這也是加強(qiáng)施工合同管理的原因之一。
(三)實現(xiàn)施工企業(yè)經(jīng)濟(jì)收益最大化
經(jīng)濟(jì)利益是所有企業(yè)一切經(jīng)濟(jì)活動的最終目的,對于施工企業(yè)來說,降低生產(chǎn)成本,完成高質(zhì)量的施工建筑是其最主要的目的。加強(qiáng)對施工合同的管理,能夠幫助企業(yè)做出科學(xué)正確的判斷,制定合理的合同條款,最大程度的降低企業(yè)的生產(chǎn)、運營成本。對于施工合同的管理,能夠幫助企業(yè)在施工后期質(zhì)保金以及合同款項的結(jié)算與回收,縮短資金回籠的周期,減少資金占壓。
三、施工企業(yè)加強(qiáng)合同管理,防范經(jīng)營風(fēng)險的策略分析
(一)加強(qiáng)對施工合同管理以及風(fēng)險防范的重視
施工企業(yè)內(nèi)部施工合同管理體系要建立在對合同管理高度重視的基礎(chǔ)之上,也就是說,施工企業(yè)內(nèi)部管理者要加強(qiáng)對合同管理的重視程度,真正將合同管理工作落到實處。施工企業(yè)的相關(guān)負(fù)責(zé)人還要熟練掌握、靈活運用與合同相關(guān)的法律知識,在企業(yè)內(nèi)部形成科學(xué)的管理理念,將合同管理放在企業(yè)經(jīng)營管理的重要位置。企業(yè)高層管理人員的風(fēng)險防范意識以及合同管理能力直接影響著合同的執(zhí)行,施工建筑也會因此受到影響。因此,施工企業(yè)管理人員要樹立全局意識和風(fēng)險意識,在合同制定、審核以及簽訂、履行的各個環(huán)節(jié),都要建立與之相適應(yīng)的制度規(guī)范和相應(yīng)的經(jīng)營風(fēng)險防范措施。企業(yè)內(nèi)部工作人員的風(fēng)險防范意識也要進(jìn)一步加強(qiáng),提高其專業(yè)技能以及法律素養(yǎng),并且將其運用到企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營之中。
(二)建立健全施工企業(yè)內(nèi)部施工合同管理體系
施工企業(yè)合同管理體系的制定必須要以企業(yè)的實際情況為依據(jù),與市場的實際需求為導(dǎo)向,將其作為企業(yè)經(jīng)營管理的基礎(chǔ)性工作。施工合同管理體系的核心是對合同的審批管理,這就要求企業(yè)要有專業(yè)的法律人員進(jìn)行詳細(xì)的審查。在合同訂立之后,完善的施工合同管理體系,需要施工企業(yè)內(nèi)部各部門之間明確分工、相互配合,規(guī)范企業(yè)的組織管理與實際運行操作。合同管理體系確保合同管理工作能夠覆蓋企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的各個環(huán)節(jié),對于經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來較頻繁的施工企業(yè),要建立專門的合同管理部門,統(tǒng)一對企業(yè)的合同事項進(jìn)行日常管理。完善的合同管理體系還要對合同進(jìn)行后續(xù)管理,對合同在實際過程中的履行狀況進(jìn)行實時監(jiān)督,對不合理的現(xiàn)行與環(huán)節(jié)進(jìn)行及時的調(diào)整,保證施工合同的正常運行。對于在合同履行過程中出現(xiàn)的問題,企業(yè)合同管理部門要及時作出反應(yīng),運用法律武器解決相關(guān)的經(jīng)濟(jì)糾紛,保障自己的權(quán)益。
(三)提高企業(yè)的風(fēng)險意識,改變原有的風(fēng)險管理方法
市場經(jīng)濟(jì)模式下,企業(yè)運行的各個環(huán)節(jié)都充滿著風(fēng)險,要想獲取經(jīng)濟(jì)收益就必須要正確的認(rèn)識與把握風(fēng)險。企業(yè)風(fēng)險管理建立在對市場環(huán)境以及企業(yè)自身狀況分析研究的基礎(chǔ)之上,具有識別以及評估風(fēng)險能力,能夠為風(fēng)險提供一定規(guī)避措施的管理活動。這就需要企業(yè)從日常的經(jīng)營管理中,收集、整理相關(guān)資料,為公司決策者提供科學(xué)有力的決策依據(jù)。傳統(tǒng)的企業(yè)對于風(fēng)險意識存在誤區(qū),缺乏對其正確的認(rèn)識,風(fēng)險管理方法落后,不能準(zhǔn)確地預(yù)測以及規(guī)避風(fēng)險。加強(qiáng)合同管理、防范經(jīng)營風(fēng)險是要對合同簽訂、履行以及后續(xù)工作各個環(huán)節(jié)進(jìn)行監(jiān)督控制的過程,并且制定相應(yīng)的應(yīng)急預(yù)案,最大程度上消除風(fēng)險帶來的經(jīng)濟(jì)損失。
(四)按照施工進(jìn)度結(jié)算合同款,加強(qiáng)后續(xù)質(zhì)保金的回收
合同管理的相關(guān)部門在施工建筑后期,要積極協(xié)助企業(yè)回籠資金、清算款項,完成對后續(xù)質(zhì)保金的回收,以保證施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。對于出現(xiàn)違約的現(xiàn)象,要及時與施工對象進(jìn)行溝通,積極督促對方履行合同規(guī)定的義務(wù),及時采取措施加以防范,直到采取仲裁或者訴訟的方式解決雙方糾紛。建筑施工周期一般較長,施工合同的管理需要延伸幾個月的時間,對于施工單位資金的回收是一個較大的考驗。到施工后期往往對于合同的監(jiān)督管理就會放松,但是對于后續(xù)質(zhì)保金的回收,施工企業(yè)一定要提高風(fēng)險防范意識。合同款的回收方式、時間要在合同中明確規(guī)定,最佳的做法是按照施工進(jìn)度結(jié)算合同款,這樣可以最大程度的滿足雙方的需求。施工企業(yè)要加強(qiáng)對施工過程中可能出現(xiàn)的,但不是由于自身失誤造成的損失的預(yù)防和管理,建立風(fēng)險預(yù)警機(jī)制以及索賠機(jī)制。
總體來說,合同管理是現(xiàn)代企業(yè)管理的主要組成部分,建立健全企業(yè)合同管理體系也是市場經(jīng)濟(jì)的需要。施工合同與一般的合同相比,其管理周期通常要長于建設(shè)周期,因此對于施工合同的管理時間跨度較大,資金的結(jié)算以及質(zhì)保金的回收容易出現(xiàn)問題,這也增加了對施工合同管理的難度。加強(qiáng)施工企業(yè)的合同管理是防范經(jīng)營風(fēng)險的有效措施,對于施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及市場競爭力的提升都有重要的意義??茖W(xué)、規(guī)范化的合同管理能夠提高企業(yè)的運行效率和管理水平,使得企業(yè)在激烈的市場競爭中處于有利位置。市場經(jīng)濟(jì)體制下,我國的大多數(shù)企業(yè)雖然已經(jīng)認(rèn)識到加強(qiáng)合同管理的重要性,但是就其管理效果以及管理水平來看,還需要進(jìn)一步加強(qiáng)與完善。
[參 考 文 獻(xiàn)]
[1]許玉芳,譚貴華,范文博.施工企業(yè)加強(qiáng)項目合同管理控制經(jīng)營風(fēng)險[J].城市建設(shè)理論研究,2012(28)
引言
建設(shè)工程施工合同在施工工程建筑過程中起著重要作用,施工過程質(zhì)量控制的一項重要依據(jù),同時控制著施工進(jìn)度與投資方向等。該合同是發(fā)包人與承包人間簽訂的一項協(xié)議,規(guī)定了兩者間不同的權(quán)利與義務(wù),合同一旦簽訂,便具有法律效力,發(fā)包人與承包人便背上了不同的權(quán)利與義務(wù),要按合同要求執(zhí)行。建設(shè)單位必須按合同要求完成業(yè)主交給的施工任務(wù),并且在施工過程中要遵循合同規(guī)定開展工作。合同管理是規(guī)范建筑市場的一項手段,隨著我國建筑行業(yè)的快速發(fā)展,建筑合同管理發(fā)揮了越來越重要的作用。
1 施工合同管理中存在的問題
1.1 沒有按照國家法律、法規(guī)簽訂施工合同
發(fā)包人與承包人的法律意識淡薄,或是不懂相關(guān)的法規(guī)政策,致使在編制合同與簽訂過程中,很多重要條款都不符合國家法律、法規(guī)的要求。有時也發(fā)生合同編制時不征求施工單位意見,很多建筑企業(yè)簽訂的合同內(nèi)容不全面、不完整、有漏洞等,有些以合法形式掩蓋非法目的,這些都屬于無效合同。
1.2 對施工合同認(rèn)識不足
隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,建筑市場也得到飛速發(fā)展,建筑施工企業(yè)越來越多,市場競爭越來越激烈,很多施工單位的確定都是通過招標(biāo)投標(biāo)來完成的。一些施工單位為了獲得施工權(quán)利,經(jīng)常以低價中標(biāo),有失公正。在合同條款中,存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象,施工合同一般都是由發(fā)包方編制的,在合同中很多條款都規(guī)定了承包商的權(quán)利與義務(wù),對發(fā)包商的要求很少。
1.3 合同管理機(jī)構(gòu)不完善
很多施工單位不重視合同管理,沒有專業(yè)的懂合同的人員,沒有健全的管理機(jī)構(gòu),合同管理體系不健全,缺乏對合同內(nèi)容的監(jiān)督與與控制,對于合同中的風(fēng)險難以識別與控制。而且,現(xiàn)在的監(jiān)理公司機(jī)構(gòu)設(shè)置也缺少合同規(guī)范管理的崗位,缺乏專業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu),合同管理機(jī)構(gòu)不完善,合同管理不規(guī)范。
1.4 合同文本有很多缺陷
現(xiàn)在的建筑企業(yè),有很多是改革開放后新成立的中小企業(yè),他們的管理機(jī)構(gòu)不健全,缺乏專業(yè)的合同管理人員,對于合同內(nèi)容的制定常常是生搬硬套一些其他企業(yè)的合同,或是在網(wǎng)上下載相關(guān)的文本,對于合同內(nèi)容的合理性與全面性不能做到審核完全,合同內(nèi)容過多的強(qiáng)調(diào)了承包商的責(zé)任,對于業(yè)主的義務(wù)規(guī)定的很少,對于合同履行過程中發(fā)生的事故與責(zé)任界定不清,對于違約責(zé)任規(guī)定也不明確,這些內(nèi)容的缺陷,都可能導(dǎo)致事故發(fā)生后難以界定責(zé)任。
1.5 合同管理人員素質(zhì)偏低
建筑施工合同管理人員素質(zhì)低也是造成合同內(nèi)容問題多的一項原因。在一些施工單位,很多項目合同管理的人員專業(yè)知識不足,或是缺乏法律知識與經(jīng)濟(jì)管理知識,使得綜合業(yè)務(wù)能力差,且施工企業(yè)不重視對合同管理人員的培訓(xùn),合同管理人員難以提高業(yè)務(wù)水平,致使合同管理工作存在很多風(fēng)險。
2 建設(shè)工程合同風(fēng)險的分析和對策
2.1 參與投標(biāo)取得合同階段
施工企業(yè)在投標(biāo)前要深入了解發(fā)包人(業(yè)主)的經(jīng)營作風(fēng)和簽訂合同應(yīng)當(dāng)具備的相應(yīng)條件。了解的主要內(nèi)容應(yīng)包括有關(guān)設(shè)計的施工圖,是否有計劃部門立項文件、土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù)等,并從側(cè)面調(diào)查了解業(yè)主資信情況,特別是該工程的資金到位率,如果是房地產(chǎn)開發(fā)單位最好應(yīng)充分了解其以往工程招標(biāo)簽訂的合同條款。在投標(biāo)過程中,對招標(biāo)人的招標(biāo)文件進(jìn)行深入研究和全面分析,正確理解招標(biāo)文件,具體地逐條地確定合同責(zé)任,全面分析投標(biāo)人須知,并詳細(xì)勘察施工現(xiàn)場實地,仔細(xì)研究審查圖紙,認(rèn)真復(fù)核工程量,分析合同條款,并與項目經(jīng)理部認(rèn)真確定各個子項的單價和各項技術(shù)措施費用并制定投標(biāo)策略,以減少合同簽訂后的風(fēng)險。
2.2 合同談判及簽約階段
在取得建設(shè)工程合同資格后,施工企業(yè)應(yīng)把主要精力轉(zhuǎn)入到合同談判簽約階段,其主要工作是對合同文本進(jìn)行審查,結(jié)合工程實際情況進(jìn)行合同風(fēng)險分析,并采取相應(yīng)對策以及最終簽訂有利的工程承包合同。施工合同談判前,承包人應(yīng)明確專門的合同管理機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)施工合同的審閱,根據(jù)發(fā)包人提出的要求,逐條進(jìn)行研究,實施監(jiān)督、管理、控制。在合同實質(zhì)性談判階段,談判策略和技巧是極為重要的,應(yīng)選擇有合同談判能力和有經(jīng)驗的人為主進(jìn)行合同談判。通過合同談判,使合同能體現(xiàn)雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系平衡,盡量避免業(yè)主單方面苛刻的約束條件,并相應(yīng)提出對業(yè)主的約束條件。此外,對業(yè)主提出的合同文本,應(yīng)對每個條款都作具體的商討,切不可把自己放在被動的地位。
2.3 合同履行中的風(fēng)險防范
合同中約定的雙方權(quán)利義務(wù)以及簽約目的的實現(xiàn),最終要通過合同履行來完成。而合同履行是一個比較漫長的過程,在合同履行過程中,常常會出現(xiàn)合同部分條款的變更、合同解除甚至終止等情況。作為施工企業(yè),如果說在合同簽訂時是被動的,那么在合同簽訂后、進(jìn)場施工將變成主動。作為業(yè)主、發(fā)包人總是希望承包人能盡快按質(zhì)按量完成項目施工。因此,這時的施工企業(yè)要充分利用自己的優(yōu)勢,對合同履行中涉及權(quán)利義務(wù)變化的證據(jù)要積極搜集,整理和完善索賠、簽證資料的工作,力求使自己權(quán)利最大化。
3 建設(shè)工程施工合同管理措施
3.1 加強(qiáng)合同管理與風(fēng)險控制意識
重視合同管理過程,提高合同管理水平,從而提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。合同管理是約束施工過程的一項重要手段,施工企業(yè)一定要認(rèn)識合同管理的重要性,提高合同管理的風(fēng)險控制,加強(qiáng)法律觀念,在合同簽訂前將不全面的條款或不清晰條款規(guī)定清晰明確,避免事故發(fā)生后責(zé)任不明。在施工過程中,要嚴(yán)格按合同要求施工,避免不必要的經(jīng)濟(jì)損失。最重要的一點,領(lǐng)導(dǎo)要高度重視合同管理,健全合同管理體系,加強(qiáng)對于合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的培訓(xùn)與提高,將施工合同管理真正落實到工程項目管理中去。
3.2 建立和健全企業(yè)的合同管理體系
建立和健全企業(yè)完善的合同管理系統(tǒng),這包括對合同審核機(jī)構(gòu)的建立,合同審批程序的規(guī)定,合同的存檔管理,以及對于專業(yè)人員的評審。需要注意的是,專業(yè)人員不僅要具有基礎(chǔ)的建筑管理知識,還要具備一定的法律知識,使得在評審過程中,能夠識別無效條款。企業(yè)要建立合同管理制度,合同簽訂后,對于合同內(nèi)容要進(jìn)行宣傳至每個部門與人員,使得大家認(rèn)識合同,并明確自身職責(zé),責(zé)任劃分清晰,以便于施工過程控制,按合同要求施工。
3.3 加強(qiáng)合同履行時的全過程動態(tài)管理
合同的簽訂是一個靜態(tài)的過程,在施工進(jìn)行中,合同的履行就是一個動態(tài)的過程,由于施工時間長,發(fā)生的不可預(yù)見問題可能會很多,所以在施工管理過程中,要嚴(yán)格按合同要求履行,對于每一項工作內(nèi)容都嚴(yán)格管理,做好施工過程的全動態(tài)管理,降低施工風(fēng)險。
4 結(jié)束語
21世紀(jì)的今天,我國市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展,建筑施工行業(yè)也得到快速發(fā)展,施工企業(yè)一定要加強(qiáng)施工合同管理的控制,完善企業(yè)管理機(jī)制,嚴(yán)格施工合同管理,使合同條款有法可依,降低合同風(fēng)險,從而提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。
參考文獻(xiàn)