時(shí)間：2022-06-19 20:16:01
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信用風(fēng)險(xiǎn)是我國(guó)金融行業(yè)面臨的最大的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于我國(guó)金融機(jī)構(gòu)來講，其兩大主線業(yè)務(wù)分別為貸款和投資。這兩大主線業(yè)務(wù)都需要對(duì)借款對(duì)象以及投資的項(xiàng)目的信用等級(jí)進(jìn)行準(zhǔn)確的評(píng)定。不過信息擁有不對(duì)稱的特性，這就造成了金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款對(duì)象以及投資項(xiàng)目所作出的判斷經(jīng)常出現(xiàn)不準(zhǔn)確的情況，這也在一定程度上影響了借款人以及投資對(duì)象的信用等級(jí)。所以，目前我國(guó)金融機(jī)構(gòu)所面臨的一個(gè)主要問題就是對(duì)進(jìn)行交易的客戶沒有能力履行約定的風(fēng)險(xiǎn)，這也就是我們平常所說的信用風(fēng)險(xiǎn)。在金融機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)的過程中，如果其不能對(duì)有問題的金融財(cái)產(chǎn)進(jìn)行及時(shí)準(zhǔn)確的區(qū)分等，都將會(huì)對(duì)金融機(jī)構(gòu)的持續(xù)平穩(wěn)運(yùn)營(yíng)造成一定的影響。
（2）金融的操作風(fēng)險(xiǎn)
也是目前我國(guó)眾多金融風(fēng)險(xiǎn)中的一種較為常見的表現(xiàn)。根據(jù)金融界著名的巴塞爾銀行有效監(jiān)管的核心理論，金融機(jī)構(gòu)所面臨的操作風(fēng)險(xiǎn)主要有以下幾種來源：第一種來源主要是由于金融機(jī)構(gòu)運(yùn)行所用的信息技術(shù)系統(tǒng)出現(xiàn)失效等情況或者是受到災(zāi)害性實(shí)踐的影響，對(duì)金融機(jī)構(gòu)造成的影響；第二種來源是金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的管理控制以及公司的管理制度出現(xiàn)問題，造成相關(guān)制度的失效，金融機(jī)構(gòu)對(duì)一些不良事件的發(fā)展不能及時(shí)進(jìn)行應(yīng)對(duì)從而造成的損失。通過對(duì)近年來我國(guó)金融行業(yè)所出現(xiàn)的一些問題來看，由于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部管理機(jī)制起不到作用所引起的操作風(fēng)險(xiǎn)占據(jù)了絕大多數(shù)，這樣的情況也成為我國(guó)金融行業(yè)所面臨的一個(gè)共有性問題。通過對(duì)我國(guó)最近一年到兩年的金融機(jī)構(gòu)發(fā)生的事故進(jìn)行整理分析可以發(fā)現(xiàn)，金融行業(yè)出現(xiàn)操作風(fēng)險(xiǎn)主要是由于以下三種原因所導(dǎo)致的：第一，操作風(fēng)險(xiǎn)主要是由于金融機(jī)構(gòu)管理層的腐敗造成的；第二，造成金融機(jī)構(gòu)存在操作風(fēng)險(xiǎn)是由于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的工作人員進(jìn)行違規(guī)操作所造成的；第三，金融機(jī)構(gòu)存在操作風(fēng)險(xiǎn)也可能是由于金融詐騙等違法事件的發(fā)生所造成的。特別是近些年來，在我國(guó)金融行業(yè)別是一些商業(yè)銀行經(jīng)常出現(xiàn)一些事故，這與金融機(jī)構(gòu)實(shí)行內(nèi)部的監(jiān)管模式發(fā)展完善、管理模式的改革以及對(duì)金融機(jī)構(gòu)的投資、借貸等業(yè)務(wù)實(shí)現(xiàn)規(guī)范化管理，使得在過去很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)都沒有被發(fā)現(xiàn)的較為隱蔽的案件集中的被發(fā)現(xiàn)有著密切的關(guān)系。但是總體來講不管是何種原因引發(fā)的案情，都說明了我國(guó)的金融行業(yè)中存在著非常高的操作風(fēng)險(xiǎn)，這在極大程度上違背了我國(guó)構(gòu)建現(xiàn)代金融企業(yè)的戰(zhàn)略規(guī)劃，頻繁出現(xiàn)操作風(fēng)險(xiǎn)，在使金融機(jī)構(gòu)受到較大的資金損失的同時(shí)，更主要的是影響了我國(guó)金融機(jī)構(gòu)的在海內(nèi)外的聲譽(yù)。
（3）隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展跨行業(yè)
跨市場(chǎng)的金融風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)成為我國(guó)金融行業(yè)所面臨的新的危機(jī)。就目前我國(guó)金融行業(yè)的組成情況來講，主要由以下三個(gè)部分組成:一是證券、期貨市場(chǎng)；二是各銀行之間的債券市場(chǎng)以及外匯市場(chǎng)；三是同行業(yè)的拆借市場(chǎng)。目前我國(guó)金融行業(yè)的各機(jī)構(gòu)之間都在快速開展金融的創(chuàng)新，但是這種創(chuàng)新的方式雖然在一定程度上可以提高金融機(jī)構(gòu)在市場(chǎng)中的綜合競(jìng)爭(zhēng)力，但是也給金融機(jī)構(gòu)與金融市場(chǎng)帶來了一定的風(fēng)險(xiǎn)。
2從金融法律的視角看待我國(guó)的金融風(fēng)險(xiǎn)
就目前我國(guó)的金融行業(yè)的所面臨的各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，大多都是因?yàn)槎嗄甑姆e累造成的，這是我國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中所出現(xiàn)問題的一個(gè)集中體現(xiàn)。造成我國(guó)金融行業(yè)高風(fēng)險(xiǎn)的主要原因有以下三點(diǎn)：一是我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了改變，同時(shí)社會(huì)的環(huán)境也在不斷的發(fā)生著改變；二是我國(guó)的金融體制設(shè)置不合理，相應(yīng)的監(jiān)管模式相對(duì)落后；三是我國(guó)的金融法律缺失等。如果從金融法律的角度分析，金融法律從其發(fā)揮作用的情況來看主要起到工具的作用，其主要作用是協(xié)調(diào)金融監(jiān)督管理者、金融機(jī)構(gòu)以及金融產(chǎn)品當(dāng)事人之間的一系列的交易關(guān)系。金融法律制度除了規(guī)范法律關(guān)系這一功能外，還具有懲罰、鼓勵(lì)或禁止、引導(dǎo)等多種功能，從經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上講就是降低交易費(fèi)用，使各方當(dāng)事人能準(zhǔn)確地計(jì)量一種可期待的利益或可預(yù)期的損失。因此，金融法律的完善與否在本質(zhì)上影響著金融交易中的產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，也就直接影響著系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)程度與金融運(yùn)行質(zhì)量。改革開放以來，我國(guó)的金融法制建設(shè)取得了很大的成績(jī)，建立了以《中國(guó)人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》等以規(guī)范金融監(jiān)督管理行為、規(guī)范金融經(jīng)營(yíng)主體和經(jīng)營(yíng)行為為主要內(nèi)容的基本金融法律制度。而在行政法層面上，又有《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》等法律約束金融監(jiān)督管理者的行政行為。在我國(guó)金融體制改革日益深入、金融業(yè)對(duì)外開放進(jìn)程日漸加快以及金融業(yè)自身創(chuàng)新動(dòng)力日益明顯的大背景下，現(xiàn)行的金融法律制度安排已經(jīng)難以適應(yīng)變化著的金融生存和發(fā)展環(huán)境的需要。
1.矛盾的統(tǒng)一體
金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管制度是矛盾的統(tǒng)一體，相互依存發(fā)展。受到多種因素的制約，持續(xù)金融創(chuàng)新正逐漸推動(dòng)在金融制度的逐漸發(fā)展，在發(fā)展過程中能有效的提升運(yùn)行效率。但是在金融監(jiān)管體制的制約下，要想取得進(jìn)一步的發(fā)展，必須明確金融產(chǎn)品和服務(wù)過程中存在的不穩(wěn)定因素，并對(duì)其進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)劃，必要時(shí)增加約束機(jī)制，達(dá)到推動(dòng)金融監(jiān)管制度發(fā)展的目的。
2.保證彼此的安全性
金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管之間存在很多必然的聯(lián)系，提升金融效率，能有效的提升金融安全。在處理效率和安全過程中，金融法律通常以強(qiáng)制性為主，在任何階段都占據(jù)主導(dǎo)性的地位。由于沒有安全作為提升效率的基礎(chǔ)，如果持續(xù)受到其他因素的影響，會(huì)直接構(gòu)成安全隱患。
3.相互影響
金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管之間是辯證統(tǒng)一的關(guān)系，金融創(chuàng)新對(duì)法律監(jiān)管的表現(xiàn)趨于多樣性，包括金融創(chuàng)新推動(dòng)金融市場(chǎng)的發(fā)展，金融市場(chǎng)反作用給金融創(chuàng)新等，如果兩方面協(xié)調(diào)管理機(jī)制不明確，則無形中增加了金融風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而減少了金融法律監(jiān)管的成效。其次金融創(chuàng)新加快了全球金融市場(chǎng)的一體化發(fā)展過程，對(duì)金融法律的監(jiān)管質(zhì)量提出了更高的要求。
二、如何完善金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管間的關(guān)系
由于金融創(chuàng)新和金融法律制度之間存在一定的聯(lián)系的同時(shí)也存在很多差異，因此為了處理兩者間的關(guān)系，必須明確兩者間的意義，突破原有管理形式的限制，促進(jìn)兩者間的共同發(fā)展。以下將對(duì)如何完善金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管間的關(guān)系進(jìn)行分析。
1.以金融在法律為金融創(chuàng)新的主要手段
金融法律監(jiān)管必須從金融監(jiān)管方面入手，金融監(jiān)管指的是政府發(fā)揮主導(dǎo)性地位，對(duì)管理過程中涉及到的管理程序和應(yīng)用方向進(jìn)行詳細(xì)的分析，并根據(jù)實(shí)際情況，做好自我監(jiān)督管理和內(nèi)部控制管理。金融法律是通過國(guó)家立法機(jī)構(gòu)、司法機(jī)構(gòu)及其他金融體系進(jìn)行監(jiān)督和管理的一種形式，如果涉及到相關(guān)金融活動(dòng)，則必須根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的相關(guān)形式和監(jiān)督體系確定合適的發(fā)展理念。金融監(jiān)管受制于法律制度的管理下，由于金融法律制度不是比較簡(jiǎn)單的構(gòu)成部分，因此需要重視監(jiān)督管理的形成方式，并從不同的角度出發(fā)，通過立法手段和司法手段對(duì)金融體系進(jìn)行監(jiān)督管理。同時(shí)必須按照規(guī)定的制度原則和應(yīng)用方式進(jìn)行管理，在現(xiàn)代法制社會(huì)管理中，需要從規(guī)則的連貫性、穩(wěn)定性及協(xié)調(diào)性方面入手，保證其朝著金融法律監(jiān)管的方向發(fā)展。
2.用新的理念指導(dǎo)金融法律制度
金融法律監(jiān)管涉及到法律制度的制定和頒布，在設(shè)置過程中，必須保證監(jiān)管管理機(jī)制的有序性。金融創(chuàng)新式對(duì)原有金融監(jiān)管體制的創(chuàng)新，從歷史發(fā)展角度來說，由于不同的發(fā)展過程中，金融創(chuàng)新起到了不同的發(fā)展效果。進(jìn)入到金融發(fā)展階段后，必須重視雙刃劍的作用，隨著金融發(fā)展制度的不斷發(fā)展，在金融創(chuàng)新過程中，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是發(fā)展主體，金融創(chuàng)新直接涉及到成本、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和規(guī)避手段等，必須實(shí)現(xiàn)金融創(chuàng)新，在實(shí)踐中不斷放松管理機(jī)制，實(shí)現(xiàn)金融資源的自由流動(dòng)和配置，在此種情況下，必須按照效率優(yōu)先的發(fā)展形勢(shì)，實(shí)現(xiàn)基本法律目標(biāo)。但是在其他因素的影響，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展危機(jī)造成了比較嚴(yán)重的打擊，主要體現(xiàn)在金融行業(yè)的發(fā)展和監(jiān)督過程中，如果沒有設(shè)有完善的安全管理屏障，則會(huì)對(duì)社會(huì)本位主義的基本法律概念和自身價(jià)值造成影響。
3.在創(chuàng)新語境下更新法律觀念
在金融創(chuàng)新實(shí)踐管理過程中，金融法律起到制約性的作用，在效率和安全的雙重管理中，安全管理制度起到一定的約束性作用，創(chuàng)新和監(jiān)管是相互制約的關(guān)系。在實(shí)踐中必須堅(jiān)持安全優(yōu)先的原則，必須堅(jiān)定不移的對(duì)金融創(chuàng)新進(jìn)行有效的法律監(jiān)督。金融法律監(jiān)管是金融創(chuàng)新的有力保障，金融法律監(jiān)管能有效的刺激金融創(chuàng)新，金融法律監(jiān)管必須對(duì)金融創(chuàng)新進(jìn)行監(jiān)控與引導(dǎo)。
2008年以來自美國(guó)刮起的金融海嘯，至今己波及全球。各國(guó)經(jīng)濟(jì)均不同程度的受到其影響，它也超越了虛擬經(jīng)濟(jì)，滲入到實(shí)體經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。作為市場(chǎng)化國(guó)家，在經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程中，中國(guó)不可避免地要受到此次危機(jī)的沖擊。因此，籍此金融危機(jī)，加強(qiáng)對(duì)完善我國(guó)金融法治的研究，成為一個(gè)緊迫的課題。
一、完甚金觸的市場(chǎng)準(zhǔn)入、退出制度完善的金融市場(chǎng)準(zhǔn)入是保證金融市場(chǎng)有效競(jìng)爭(zhēng)的前提條件，通過設(shè)置市場(chǎng)準(zhǔn)入這一“門檻”，讓不符合條件、資格的金融企業(yè)不能進(jìn)入到金融市場(chǎng)。差的金融機(jī)構(gòu)能在金融體系中繼續(xù)殘存。就是對(duì)金融穩(wěn)定最大的威脅。江，同時(shí)，還要讓一切符合條件的金融企業(yè)都進(jìn)入金融市場(chǎng)，以實(shí)現(xiàn)充分、有效的競(jìng)爭(zhēng)，以防止形成壟斷。合理的金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)退出機(jī)制也是必不可少的，只有讓那些陷入困境的金融企業(yè)有序地退出金融市場(chǎng)，才能減少金融市場(chǎng)的潛在風(fēng)險(xiǎn)，防止金融動(dòng)蕩的出現(xiàn)。
二、規(guī)范金吸市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序各金融機(jī)構(gòu)必須嚴(yán)格按照相關(guān)金融法律法規(guī)開展業(yè)務(wù)，對(duì)于那些采取非正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段的金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)懲，至于采取何種制裁手段，采取何種形式，則可以是多種多樣的。只有建立了公平競(jìng)爭(zhēng)的金融市場(chǎng)環(huán)境，才能切實(shí)保障各金融市場(chǎng)參與主體及社會(huì)、國(guó)家的利益，實(shí)現(xiàn)金融的安全與穩(wěn)定。
三、加強(qiáng)金勝市場(chǎng)的監(jiān)f金觸監(jiān)管包括金融機(jī)構(gòu)、企業(yè)內(nèi)部的自我監(jiān)管和金融監(jiān)管當(dāng)局所進(jìn)行的外部監(jiān)管。2以抖年公布的“巴塞爾新資本協(xié)議”三大支柱中的第二支柱，即是監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)督檢查。我們必須正確評(píng)估新資本協(xié)議對(duì)我國(guó)金融可能帶來的影響，并借此契機(jī)，不斷推動(dòng)我國(guó)金融的改革。
我國(guó)銀行的也監(jiān)督管理當(dāng)局應(yīng)不斷轉(zhuǎn)變監(jiān)管意識(shí)，更新理念，完善制度，嚴(yán)格紀(jì)律，加強(qiáng)管理。
四、提高應(yīng)對(duì)金勝風(fēng)險(xiǎn)的能力依巴塞爾新資本協(xié)議，金融風(fēng)險(xiǎn)可以分為信用風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)和交易風(fēng)險(xiǎn)三大類。事實(shí)上，金融風(fēng)險(xiǎn)可以分為市場(chǎng)性風(fēng)險(xiǎn)和制度性風(fēng)險(xiǎn)。前者是指由于市場(chǎng)的不確定性所帶來的風(fēng)險(xiǎn)，后者是指由于一國(guó)金融體制方面的不完善所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。就目前我國(guó)而言，后者更值得我們關(guān)注，因?yàn)榻鹑隗w制方面的缺陷使得我國(guó)金融環(huán)境惡劣，金融體系脆弱，不堪一擊。關(guān)于應(yīng)對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，首先，必須明確各金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)職責(zé)，只有這樣。才能防止出現(xiàn)各機(jī)關(guān)相互推讀的現(xiàn)象，令其各司其職，各盡其責(zé)。只有明確了各自的分工，才有利于加強(qiáng)各金融監(jiān)管機(jī)關(guān)的互相配合、協(xié)調(diào)。其次，必須建立相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)普機(jī)制，對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)做到預(yù)側(cè)及時(shí)，對(duì)其作正確的判斷、識(shí)別。各金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)幫助各金融企業(yè)規(guī)遙、處置金融風(fēng)險(xiǎn)，提高自主防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)的能力，盡可能的將其扼殺在萌芽狀態(tài)。最后，金融監(jiān)管部門應(yīng)建立應(yīng)對(duì)金融危機(jī)的緊急預(yù)案，做出相應(yīng)的制度性安排，保障信息、政令通行的順楊，以有效應(yīng)對(duì)各種可能的突發(fā)金融危機(jī)事件。
五、應(yīng)不斷深化金融體制改革目前，我國(guó)金融業(yè)仍然是高度行政管制，金融企業(yè)產(chǎn)權(quán)國(guó)家壟斷現(xiàn)象嚴(yán)重，政府干預(yù)金融企業(yè)行為現(xiàn)象不足為奇。這樣，份致大多數(shù)金融企業(yè)的行為不能正確反映市場(chǎng)的變化并及時(shí)調(diào)整自己的決策。
金融企業(yè)產(chǎn)權(quán)的不明晰，有效法人治理結(jié)構(gòu)及獨(dú)立自主的經(jīng)營(yíng)機(jī)制缺失。必然導(dǎo)致金融資產(chǎn)質(zhì)量的低下，資源配置的錯(cuò)位。應(yīng)實(shí)現(xiàn)國(guó)有銀行投資主體的多元化，形成完善的法人治理結(jié)構(gòu)、有效的經(jīng)營(yíng)激勵(lì)、監(jiān)管制約機(jī)制。現(xiàn)代企業(yè)制度的重要特征有兩個(gè)，一是所有者支配，也即企業(yè)切實(shí)為其投資者所控制，并服從其意志和利益而進(jìn)行運(yùn)作;二是企業(yè)及其資本經(jīng)營(yíng)的市場(chǎng)化、契約化，使所有者能從供略大于求的勞動(dòng)市場(chǎng)上自由挑選合意的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者?！?、就金融領(lǐng)域而言就是指金融企業(yè)要為投資者所支配，投資者包括個(gè)人投資者、企業(yè)投資者以及政府機(jī)關(guān)等，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)投資者負(fù)責(zé)，不得采用各種不當(dāng)手段損害投資者的利益。同時(shí)金融企業(yè)也應(yīng)享有自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，不受投資者的非法干預(yù)，尤其是政府的行政干預(yù)，金融企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)則進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng)，排除各種干擾，并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任。
自改革開放以來，隨著經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)，我國(guó)貨幣供應(yīng)量持續(xù)增長(zhǎng)，M2/GDP在改革期間不斷增加。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，1978年這一比值僅0.245，到2011年增長(zhǎng)為1.800。33年來，M2/GDP增加了7.34倍。相比于國(guó)外，印度的M2/GDP在1988年為0.402，日本為1.046，美國(guó)為0.651;到1999年印度為0.480，日本為1.237，美國(guó)為0.601。相比之下，我國(guó)的M2/GDP過高且增長(zhǎng)速度驚人。
理論方面，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為影響貨幣供應(yīng)量的因素有所不同。筆者從較為細(xì)化的方面分析主要影響因素。
第一，貨幣的流通速度。從國(guó)民收入貨幣化的角度來講，分為貨幣化國(guó)民收入與非貨幣化國(guó)民收入。貨幣化國(guó)民收入的經(jīng)濟(jì)體吸收貨幣的能力較強(qiáng)，因此一定的貨幣供給量下，貨幣流通速度較慢。相反，在貨幣化程度較差的經(jīng)濟(jì)體下，同等貨幣供給量下吸收貨幣的能力較弱，也就是貨幣流通速度較快。我國(guó)之所以貨幣供給長(zhǎng)期高于GDP 與物價(jià)增幅之和而沒有造成潛在通貨膨脹壓力的主要原因就是貨幣化程度較高 [1]。
第二，中央銀行的貨幣回籠政策。當(dāng)市場(chǎng)上流通的貨幣量大于所需要的貨幣量時(shí)，政府會(huì)通過貨幣回籠將剩余的貨幣流回到中央銀行，從而使貨幣供給與需求相適應(yīng)，避免通貨膨脹的發(fā)生。通過貨幣回籠的變化，可以探知當(dāng)期的貨幣供給量是否符合市場(chǎng)所需要的貨幣量。
第三，資本市場(chǎng)的發(fā)展程度。自20世紀(jì)90年代以來，由于股票市場(chǎng)的發(fā)展，貨幣不再只流向商品市場(chǎng)，也向股票市場(chǎng)流動(dòng)。而從經(jīng)濟(jì)學(xué)的一般原理來講，貨幣供應(yīng)量會(huì)通過一定機(jī)制傳導(dǎo)到股票市場(chǎng)，如中央銀行通過調(diào)節(jié)準(zhǔn)備金控制貨幣供給量，從而影響到整個(gè)金融機(jī)構(gòu)。當(dāng)貨幣供給量增加時(shí)，人們持有的貨幣就會(huì)增加，相對(duì)于股票來說，持有股票的收益會(huì)更大，從而將貨幣市場(chǎng)的貨幣擠入股票市場(chǎng)，促使股價(jià)上升。另外，貨幣供給量增加后導(dǎo)致利率下降，投資增加，居民收入增加，通過乘數(shù)效應(yīng)，股票價(jià)格又會(huì)上升。股價(jià)上升產(chǎn)生的保值意識(shí)會(huì)使流通中的貨幣量相應(yīng)減少[2]。
第四，銀行儲(chǔ)蓄。銀行儲(chǔ)蓄總額可有效地解釋廣義貨幣中的準(zhǔn)貨幣供給量。近年來，我國(guó)廣義貨幣相對(duì)于GDP的持續(xù)超高速度增長(zhǎng)主要是由準(zhǔn)貨幣的高速增長(zhǎng)造成的，上述計(jì)算得出準(zhǔn)貨幣與GDP比率的增長(zhǎng)速度為M1/GDP增速的2.4倍。準(zhǔn)貨幣的高速增長(zhǎng)又可基本由城鄉(xiāng)儲(chǔ)蓄的高速增長(zhǎng)來解釋。由此看來，在居民儲(chǔ)蓄行為不變的前提下，豐富吸引居民儲(chǔ)蓄的金融商品結(jié)構(gòu)，將減小準(zhǔn)貨幣過度增長(zhǎng)的壓力。
第五，國(guó)債的發(fā)行。我國(guó)自改革開放之后，政府長(zhǎng)時(shí)間實(shí)施了積極的財(cái)政政策，盡管經(jīng)濟(jì)實(shí)力增加明顯，財(cái)政收入也有所增加，但難免出現(xiàn)財(cái)政赤字，所以發(fā)行國(guó)債來彌補(bǔ)赤字就很有必要了。而國(guó)債的發(fā)行對(duì)貨幣供給有巨大的影響，雖然商業(yè)銀行使用超額準(zhǔn)備金購(gòu)買國(guó)債會(huì)降低基礎(chǔ)貨幣數(shù)量，但M1和M2并不會(huì)因此減少，反而國(guó)債的收入會(huì)擴(kuò)張M1和M2的數(shù)量。
國(guó)際金融法是國(guó)際金融關(guān)系發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。不同時(shí)期國(guó)際金融關(guān)系的發(fā)展水平不同，決定了國(guó)際金融法的發(fā)展具有階段性特點(diǎn)。20世紀(jì)80年代末以來，世界經(jīng)濟(jì)跨越了民族化、國(guó)際化階段而步入全球化、金融化時(shí)代，巨額資金不斷突破地域性管制的藩籬在全球游移，各類金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)在全球范圍迅速擴(kuò)張，跨國(guó)信貸和證券融資規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，國(guó)際金融市場(chǎng)和金融工具不斷創(chuàng)新，金融日益成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的核心，國(guó)家間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系日益深入地體現(xiàn)為國(guó)際金融關(guān)系。這一切必然會(huì)對(duì)國(guó)際金融法的發(fā)展產(chǎn)生影響，推動(dòng)國(guó)際金融法與時(shí)俱進(jìn)：同時(shí)，對(duì)于國(guó)際金融關(guān)系的發(fā)展和世界經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變遷，國(guó)際社會(huì)和各國(guó)立法當(dāng)局也作出了積極的回應(yīng)，由此推動(dòng)國(guó)際金融法的迅猛發(fā)展。晚近，國(guó)際金融法進(jìn)入了自形成以來最為活躍的發(fā)展期，并表現(xiàn)出以下一些鮮明特點(diǎn)：
一、內(nèi)容和范圍有較大的拓展
晚近，國(guó)際金融法呈現(xiàn)出多層面、立體化的發(fā)展趨勢(shì)。從內(nèi)容到形式、從數(shù)量到質(zhì)量，均取得重大進(jìn)展。從內(nèi)容上看，國(guó)際金融法不僅涉及面更廣，幾乎涵蓋國(guó)際銀行、國(guó)際證券、國(guó)際保險(xiǎn)、國(guó)際信托等國(guó)際金融的各個(gè)領(lǐng)域，電子金融、衍生交易、投資基金等新領(lǐng)域開始納入法制軌道，跨國(guó)金融服務(wù)的法律規(guī)則應(yīng)運(yùn)而生；而且，國(guó)際金融法的各項(xiàng)具體制度也日益健全。如國(guó)際貨幣法領(lǐng)域有歐洲貨幣聯(lián)盟制度的創(chuàng)新；國(guó)際銀行法領(lǐng)域有跨國(guó)銀行和跨國(guó)金融集團(tuán)監(jiān)管制度的探索；國(guó)際借貸法領(lǐng)域有國(guó)際貸款證券化法律問題的解決；國(guó)際融資擔(dān)保法領(lǐng)域有獨(dú)立擔(dān)保和備用信用證理論和實(shí)踐的發(fā)展；國(guó)際貿(mào)易融資法領(lǐng)域有國(guó)際保付、融資租賃等國(guó)際法制度的建立。
從形式上看，不僅既有的國(guó)際金融條約得到了針對(duì)性的修訂和完善。而且還誕生了以WTO制度為依托、以GATS和FSA為核心的全球金融服務(wù)貿(mào)易條約，標(biāo)志著國(guó)際金融統(tǒng)一法的飛躍。國(guó)家間的各類金融合作亦空前活躍，導(dǎo)致雙邊金融條約和區(qū)域金融法數(shù)量大增。以國(guó)際證券監(jiān)管合作為例，近年來不僅發(fā)達(dá)國(guó)家的證券監(jiān)管者之間簽訂了大量的雙邊諒解備忘錄，而且一些新興市場(chǎng)國(guó)家和發(fā)展中國(guó)家也開始了類似的實(shí)踐，證券監(jiān)管的合作性安排還出現(xiàn)了向跨地區(qū)的新興市場(chǎng)之間發(fā)展的新趨向。此外，國(guó)際貨幣基金組織、世界銀行集團(tuán)、區(qū)域性開發(fā)銀行、國(guó)際清算銀行及其他區(qū)域性金融組織的規(guī)則與決議、各國(guó)的涉外金融法、實(shí)踐中形成的國(guó)際金融交易的慣例和習(xí)慣性做法。在近期都進(jìn)行了較以往頻繁得多的修訂、增補(bǔ)、更新和整合，從而大大促進(jìn)了國(guó)際金融法的發(fā)展和完善，并有力地推動(dòng)了國(guó)際金融的國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法、公法與私法間的銜接、交融與協(xié)調(diào)。
除實(shí)體法外，國(guó)際金融程序法的發(fā)展尤其令人矚目。根據(jù)WTO金融服務(wù)貿(mào)易制度的規(guī)定，WTO的透明程序、服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)和金融服務(wù)貿(mào)易委員會(huì)的審查程序、貿(mào)易政策審議機(jī)制、爭(zhēng)端解決機(jī)制都可用于監(jiān)督和評(píng)審成員在金融服務(wù)貿(mào)易方面的義務(wù)履行，解決成員在履行義務(wù)中可能發(fā)生的沖突。從此，各成員要就金融服務(wù)貿(mào)易政策和做法向貿(mào)易政策評(píng)審機(jī)構(gòu)作出定期報(bào)告，接受其定期審議。這一制度和程序的啟動(dòng)，對(duì)于提高國(guó)際金融活動(dòng)的可預(yù)見性、增加國(guó)際金融服務(wù)貿(mào)易關(guān)系的穩(wěn)定性，以及促進(jìn)國(guó)際金融服務(wù)貿(mào)易規(guī)則實(shí)施的有效性無疑具有重要意義。
二、效力顯著提升
晚近國(guó)際金融法的效力較以往大為增強(qiáng)。這首先歸因于國(guó)際金融條約的發(fā)展。國(guó)際金融條約數(shù)量的大量增加，意味著更多的締約方、更多的金融關(guān)系被納入法制軌道，意味著當(dāng)締約方將條約義務(wù)轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法時(shí)，便將這一更多更廣的約束力以國(guó)內(nèi)法權(quán)威和強(qiáng)制力為保障向所管轄的金融機(jī)構(gòu)和從事金融活動(dòng)的當(dāng)事人進(jìn)行了傳遞。
其次，晚近國(guó)際金融法的效力提升主要是借力重要的國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織。借助國(guó)際組織廣泛的影響力和有效的組織管理，借助其規(guī)章制度和業(yè)務(wù)活動(dòng)，借助其執(zhí)行統(tǒng)一規(guī)則的法律職能和包括爭(zhēng)端解決機(jī)制在內(nèi)的各種制度性安排。國(guó)際金融法的制定和實(shí)施得以與國(guó)際組織的權(quán)能相結(jié)合，從而達(dá)到了強(qiáng)化法律效力和實(shí)施效果的目的。相對(duì)于各國(guó)自發(fā)地磋商和談判以在一定范圍內(nèi)達(dá)到協(xié)議的“功能性造法”方式而言，晚近的這種由國(guó)際組織統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和管理，以國(guó)際組織所特有的制度安排為便利和壓力，從而在各國(guó)間達(dá)成協(xié)議并提升協(xié)議之有效性的造法方式，可稱為“制度性造法”方式。例如，WTO金融服務(wù)貿(mào)易法較之一般的國(guó)際金融條約，因其實(shí)施有源自WTO的一系列制度保障，因而其在效力上更為可靠和有效。
再次，國(guó)際金融法效力的強(qiáng)化，還來自晚近異常激烈的金融競(jìng)爭(zhēng)，來自競(jìng)爭(zhēng)壓力下國(guó)家普遍的自覺與自律。這是國(guó)際金融監(jiān)管慣例約束力的重要源泉。以《有效銀行監(jiān)管核心原則》為例，雖然該文件聲明“不具有也不打算具有法律強(qiáng)制力”，卻在全球范圍內(nèi)引起熱烈反響。除巴塞爾委員會(huì)的成員方積極遵守外，政治經(jīng)濟(jì)體制不同、法律文化傳統(tǒng)殊異的非成員國(guó)家和地區(qū)亦紛紛在本國(guó)相關(guān)立法或?qū)嵺`中加以吸收和采用。究其原因，不僅是因?yàn)椤逗诵脑瓌t》本身具有其科學(xué)性、先進(jìn)性和及時(shí)性，而且也是因?yàn)樵诮鹑陲L(fēng)險(xiǎn)倍增、金融競(jìng)爭(zhēng)激化的當(dāng)今時(shí)代，任何國(guó)家如果對(duì)《核心原則》無動(dòng)于衷甚至排斥的話，都可能埋下金融危機(jī)的隱患，并可能在國(guó)際金融市場(chǎng)上遭受歧視，遭遇“進(jìn)駐難、籌資難、合作難”的尷尬。
三、在價(jià)值取向上更加注重效率
在經(jīng)歷了初期的管制、20世紀(jì)70—80年代的放松管制后，晚近國(guó)際金融立法表現(xiàn)出放松管制與加強(qiáng)監(jiān)管并舉的發(fā)展趨勢(shì)，在價(jià)值取向上更加注重效率，以金融效率為主要目標(biāo)兼顧金融安全。
考察各國(guó)的涉外金融法可知，安全曾是其基本價(jià)值取向。維護(hù)金融體系的安全長(zhǎng)期以來是各國(guó)金融法的主要目標(biāo)甚至是唯一目標(biāo)。但近年來，從引領(lǐng)金融立法潮流的發(fā)達(dá)國(guó)家，到進(jìn)行金融市場(chǎng)化改革的發(fā)展中國(guó)家，無不將促進(jìn)金融效率作為金融立法和金融改革的主要目標(biāo)。以近年來英美國(guó)家的金融立法為例：在美國(guó)，確立金融分業(yè)經(jīng)營(yíng)格局的1933年《格拉斯·斯蒂格爾法》處處體現(xiàn)了對(duì)金融安全的倚重，在運(yùn)行了半個(gè)多世紀(jì)后終于退出歷史舞臺(tái)，被1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》所取代，而后者提出了重整金融資源、混業(yè)經(jīng)營(yíng)和功能監(jiān)管等新思路、新舉措，價(jià)值取向明顯轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谛蕛?yōu)先。英國(guó)2000年的《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》中提出的“有效監(jiān)管”原則也充滿了效率精神，即使用監(jiān)管資源的效率和經(jīng)濟(jì)原則、被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管理者應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的原則、權(quán)衡監(jiān)管的收益和可能成本的原則、促進(jìn)金融創(chuàng)新的原則、保持本國(guó)金融業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的原則、避免對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的不必要扭曲和破壞的原則。
考察國(guó)際金融統(tǒng)一法可以得出相同的結(jié)論。無論是WTO倡導(dǎo)的金融服務(wù)的多邊自由化，還是NAFTA推進(jìn)的金融服務(wù)的區(qū)域一體化，均以放松金融管制、促進(jìn)金融自由化為追求，以效率為核心取向。因?yàn)樗鼈兌颊J(rèn)識(shí)到“在經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)期增長(zhǎng)與發(fā)展中，金融市場(chǎng)的發(fā)展是潛在的基本因素”，因而要求成員方拆除各種壁壘和限制，開放金融市場(chǎng)，促進(jìn)金融領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)。同樣地，國(guó)際貨幣基金組織和《基金協(xié)定》也以新自由主義經(jīng)濟(jì)理論為圭臬，強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)力量的自由運(yùn)作，要求盡量排除政府的干擾。世界銀行和《世界銀行協(xié)定》看上去似乎與市場(chǎng)機(jī)制無關(guān)，主要是服務(wù)于發(fā)展中國(guó)家的經(jīng)濟(jì)開發(fā)，其實(shí)不然。審視世界銀行的組織結(jié)構(gòu)和機(jī)制運(yùn)行可以發(fā)現(xiàn)，其主要服從和受制于美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家的意志，對(duì)外貸款一般伴有與市場(chǎng)機(jī)制相契合的各種附加條件。而市場(chǎng)機(jī)制強(qiáng)調(diào)的就是效率。由此可見，當(dāng)今國(guó)際經(jīng)濟(jì)體系的“三大支柱”所推行的金融體制和制度，都是以效率為基本導(dǎo)向、以促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)為主要宗旨的。
雖然，與經(jīng)濟(jì)全球化相伴生的金融風(fēng)險(xiǎn)的全球傳播、金融危機(jī)的此起彼伏，也使國(guó)際社會(huì)和各國(guó)金融當(dāng)局認(rèn)識(shí)到加強(qiáng)金融監(jiān)管的必要，并由此催生出許多行業(yè)性的金融監(jiān)管文件，如有關(guān)銀行業(yè)監(jiān)管的巴塞爾委員會(huì)文件、有關(guān)證券業(yè)監(jiān)管的國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織文件、有關(guān)保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)管的國(guó)際保監(jiān)會(huì)組織文件。但筆者認(rèn)為，這些文件從效力上看。充其量只是特定行業(yè)和特定領(lǐng)域的國(guó)際慣例，無法與國(guó)際金融條約相提并論，因此，其宗旨和目標(biāo)不能代表國(guó)際金融法價(jià)值追求的主流。
四、區(qū)域金融法空前活躍
近年來，金融全球化的發(fā)展?jié)u入，在空間上表現(xiàn)為金融的區(qū)域化。從歐洲貨幣聯(lián)盟到北美自由貿(mào)易區(qū)，從南方共同市場(chǎng)到亞太經(jīng)合組織，眾多的區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作體都開展了程度不一的金融合作。區(qū)域金融合作所依據(jù)或涉及的法律規(guī)定，或者以單行法形式出現(xiàn)，或者散見于區(qū)域經(jīng)濟(jì)法中，可統(tǒng)稱為“區(qū)域金融法”，如歐盟銀行法、北美金融服務(wù)貿(mào)易規(guī)則、各種區(qū)域貨幣法制度等。隨著區(qū)域金融合作的不斷深化，區(qū)域金融法空前活躍并初具規(guī)模，成為國(guó)際金融法演進(jìn)中的一道亮麗的風(fēng)景。
區(qū)域金融法的蓬勃發(fā)展。不僅極大地豐富了國(guó)際金融法的內(nèi)容，推動(dòng)了國(guó)際金融法的立體化和統(tǒng)一化，而且由于其植根于特定的土壤，受到特定的政治經(jīng)濟(jì)條件和法律傳統(tǒng)的滋養(yǎng)，其法律制度往往不乏特色，因此對(duì)國(guó)際金融法的改革和發(fā)展具有一定的啟發(fā)意義。以歐盟銀行法為例。作為區(qū)域銀行監(jiān)管合作的成功典范，歐盟銀行法的一系列原則和制度，既對(duì)成員國(guó)的銀行立法及監(jiān)管實(shí)踐具有直接的影響，也為國(guó)際銀行監(jiān)管法的發(fā)展和完善提供了借鑒，有的則已經(jīng)被國(guó)際金融條約所吸收。例如，在成員間有關(guān)審慎措施的承認(rèn)問題上，WTO《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的金融服務(wù)附件二就參照了歐共體銀行指令所規(guī)定的特殊協(xié)調(diào)方式。在國(guó)際貨幣法領(lǐng)域，同樣存在這種積極影響。以《馬斯特里赫特條約》、《北美自由貿(mào)易協(xié)議》、《清邁協(xié)議》等為基礎(chǔ)，已分別形成或正在醞釀形成歐洲貨幣聯(lián)盟、美洲貨幣聯(lián)盟和亞洲多重貨幣聯(lián)盟。各類區(qū)域貨幣制度的立法和實(shí)踐，正為國(guó)際貨幣基金組織領(lǐng)導(dǎo)的國(guó)際貨幣體制改革提供著鮮活的實(shí)例。
五、科技含量和市場(chǎng)導(dǎo)向性增強(qiáng)
“管制一創(chuàng)新一再管制一再創(chuàng)新”是國(guó)際金融及其監(jiān)管制度發(fā)展的規(guī)律，這就使國(guó)際金融法在內(nèi)容和范圍上緊跟金融市場(chǎng)的變幻、緊跟金融創(chuàng)新的步伐而處于不斷的變化和發(fā)展中，成為法律體系中科技含量最高、市場(chǎng)導(dǎo)向性最強(qiáng)的部門之一。而近20年來在金融全球化和自由化的浪潮下，隨著交通與通訊技術(shù)、金融工程技術(shù)的日新月異，金融交易形式日益復(fù)雜多樣、新的金融工具層出不窮，國(guó)際金融法的這一特點(diǎn)更為突出。例如，面對(duì)電子貨幣、網(wǎng)絡(luò)銀行、衍生金融交易等金融創(chuàng)新，國(guó)際社會(huì)和有關(guān)國(guó)家紛紛制定電子金融法，以應(yīng)對(duì)電子金融的挑戰(zhàn)，加強(qiáng)電子轉(zhuǎn)賬與信息系統(tǒng)的安全管制，保護(hù)顧客隱私和權(quán)益，防范“機(jī)器故障風(fēng)險(xiǎn)”和計(jì)算機(jī)犯罪。比較有代表性的如聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)1996年通過的《電子商務(wù)示范法》、《國(guó)際貸記劃撥法》；新加坡1998年通過的《電子交易法》；澳大利亞1999年通過的《電子交易法》；美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)1999年通過的《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》等。又如，1988年《巴塞爾資本協(xié)議》將8％設(shè)為跨國(guó)銀行業(yè)資本充足的“警戒線”以后，采用量化標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)施數(shù)據(jù)管理便成為各國(guó)金融當(dāng)局通用的金融監(jiān)管手段；國(guó)際貨幣基金組織修訂《基金協(xié)定》、建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警系統(tǒng)以加強(qiáng)其金融監(jiān)管職能時(shí)，也借助了電子與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。
此外。晚近客觀存在并不斷放大的金融風(fēng)險(xiǎn)、頻頻肆虐的金融危機(jī)，要求國(guó)際社會(huì)迅速作出反應(yīng)，以減少危機(jī)隱患、維護(hù)金融穩(wěn)定。近20年來許多國(guó)際金融規(guī)則的出臺(tái)和修訂。正是回應(yīng)國(guó)際金融危機(jī)、應(yīng)對(duì)全球環(huán)境變化的產(chǎn)物，顯示出很強(qiáng)的市場(chǎng)導(dǎo)向性。在這一方面，巴塞爾委員會(huì)的銀行監(jiān)管文件最具有代表性。幾乎對(duì)每一次大的銀行業(yè)危機(jī)和類似事件，巴塞爾委員會(huì)都作出了某種反應(yīng)。例如，1991年國(guó)際商業(yè)信貸銀行倒閉事件的發(fā)生，催生出1992年的《國(guó)際銀行集團(tuán)及其跨境機(jī)構(gòu)監(jiān)管的最低標(biāo)準(zhǔn)》；1995年英國(guó)巴林銀行事件和日本大和銀行事件的發(fā)生，則推動(dòng)了《巴塞爾資本協(xié)議》的修訂，直接導(dǎo)致1996年《市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)修正案》的問世。如今享有盛譽(yù)、被各國(guó)金融當(dāng)局廣為采用的巴塞爾監(jiān)管原則。是踩著市場(chǎng)變化的鼓點(diǎn)、在應(yīng)對(duì)各類銀行事件或危機(jī)中逐漸成長(zhǎng)起來的。
注釋:
[1]如1994利馬的BolsadeValorses與曼谷的對(duì)應(yīng)機(jī)構(gòu)簽署了一個(gè)諒解備忘錄，第一次將秘魯成長(zhǎng)中的小型資本市場(chǎng)與東南亞一個(gè)較成熟的交易所聯(lián)系起來，在證券信息共享網(wǎng)絡(luò)、日常統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)互遞等方面達(dá)成一致。
[2]該法明確指出：“美國(guó)開始半國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)、贏得全球市場(chǎng)作為目標(biāo)”，見黃毅、杜要忠譯：《美國(guó)金融服務(wù)現(xiàn)代化法》，中國(guó)金融出版社2000年版，第11頁。
21世紀(jì)以來，金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營(yíng)成為無法阻擋的潮流，混業(yè)經(jīng)營(yíng)格局下的金融創(chuàng)新產(chǎn)品的多樣化又進(jìn)一步促進(jìn)混業(yè)經(jīng)營(yíng)。美國(guó)次貸危機(jī)爆發(fā)后，無論是破產(chǎn)重組或被收購(gòu)，還是主動(dòng)申請(qǐng)轉(zhuǎn)型，各大獨(dú)立投資銀行紛紛回歸傳統(tǒng)商業(yè)銀行的懷抱，開始全面組建金融控股公司。[1]這似乎又回到了1929年以前美國(guó)的混業(yè)經(jīng)營(yíng)模式，但這絕不是歷史簡(jiǎn)單的重復(fù)，而是有著更深層次的意義。2008年3月31日，美國(guó)財(cái)政部正式公布了《現(xiàn)代化金融監(jiān)管架構(gòu)藍(lán)皮書》，計(jì)劃通過短期、中期、長(zhǎng)期三個(gè)階段的變革最終建立基于市場(chǎng)穩(wěn)定性、審慎性、商業(yè)行為三大監(jiān)管目標(biāo)的最優(yōu)化監(jiān)管架構(gòu)，主旨就是將多頭分業(yè)監(jiān)管格局收縮為混業(yè)綜合監(jiān)管格局，將授予美聯(lián)儲(chǔ)綜合監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)的權(quán)力。美國(guó)政府已經(jīng)認(rèn)識(shí)到次貸危機(jī)爆發(fā)的重要肇因就是對(duì)不斷創(chuàng)新的金融產(chǎn)品缺乏有效監(jiān)管，而缺乏一有效監(jiān)管的原因主要是各監(jiān)管機(jī)構(gòu)的縱向割據(jù)造成的。美國(guó)的金融混業(yè)綜合監(jiān)管和金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制已經(jīng)落后于歐洲和亞洲的一些國(guó)家。[2]
2006年，日本制定了《金融商品交易法》，“吸收合并”了《金融期貨交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法律，徹底修改《證券交易法》，將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，最大限度地將具有投資性的金融商品、投資服務(wù)作為法的規(guī)制對(duì)象，避免產(chǎn)生法律的真空地帶，構(gòu)筑了從銷售、勸誘到資產(chǎn)管理、投資顧問的橫向的、全方位的行業(yè)規(guī)制和行為規(guī)制的基本框架，從以往的縱向行業(yè)監(jiān)管法轉(zhuǎn)變?yōu)橐员Ｗo(hù)投資者為目的的橫向金融法制。這是大幅改變金融法律體系的“金融大爆炸”改革，融合判例法和成文法的制度，從而成就了目前世界上最先進(jìn)的證券金融法制之一。其以保護(hù)投資者為目的的橫向金融法制的制度設(shè)計(jì)，較好地平衡協(xié)調(diào)了金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關(guān)系，在此次美國(guó)金融海嘯席卷全球時(shí)，日本的金融體系未受太大影響，并且逐漸在充當(dāng)美國(guó)金融危機(jī)救世主的角色。日本繼受和創(chuàng)造金融法制的經(jīng)驗(yàn)，值得包括我國(guó)在內(nèi)的其他大陸法系國(guó)家的借鑒和參考。
面對(duì)金融危機(jī)，我國(guó)也需要大力推進(jìn)金融體制改革，金融衍生產(chǎn)品的發(fā)展和金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)的趨勢(shì)將對(duì)我國(guó)金融監(jiān)管模式和金融法制提出新的挑戰(zhàn)。
此次危機(jī)雖未對(duì)我國(guó)的金融安全和金融體系造成大的影響，但是，從長(zhǎng)遠(yuǎn)戰(zhàn)略來看，探討金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法立法問題，具有重要意義。
一、國(guó)際上金融法制的橫向規(guī)制趨勢(shì)
近年來，以英國(guó)、德國(guó)、日本、韓國(guó)等國(guó)家為代表，金融法制出現(xiàn)了從縱向的金融行業(yè)規(guī)制到橫向的金融商品規(guī)制的發(fā)展趨勢(shì)，出現(xiàn)了根據(jù)單一監(jiān)管者的功能性監(jiān)管模式來重新整理和改編原有的多部與金融市場(chǎng)、資本市場(chǎng)相關(guān)的法律而將傳統(tǒng)銀行、保險(xiǎn)、證券、信托等金融投資業(yè)整合在一部法律中的趨勢(shì)。英國(guó)率先于20世紀(jì)80年代中期開始第一次金融大變革，制訂了《金融服務(wù)法》(1986年)，20世紀(jì)90年后期又進(jìn)行了第二次金融大變革，并于2000年通過了《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》。該法中的“投資商品”定義包含“存款、保險(xiǎn)合同、集合投資計(jì)劃份額、期權(quán)、期貨以及預(yù)付款合同等”。通過金融變革，倫敦金融市場(chǎng)的國(guó)際地位日益加強(qiáng)。德國(guó)通過2004年的《投資者保護(hù)改善法》對(duì)《證券交易法》進(jìn)行修改，導(dǎo)入新的“金融商品”概念，對(duì)“有價(jià)證券、金融市場(chǎng)商品以及衍生品交易等”作了界定，并通過修改《招股說明書法》導(dǎo)入投資份額的概念，將隱名合伙份額等納入信息披露的對(duì)象。歐盟2004年4月通過的《金融工具市場(chǎng)指令》(MIFID)引入了“金融工具”概念，涵蓋了可轉(zhuǎn)讓證券、短期金融市場(chǎng)工具、集合投資計(jì)劃份額和衍生品交易。歐盟內(nèi)部則出現(xiàn)了金融服務(wù)區(qū)域整合，歐盟成員國(guó)的金融法制也逐漸呈現(xiàn)橫向化和統(tǒng)一化趨勢(shì)。
戰(zhàn)后一直學(xué)習(xí)美國(guó)金融證券法制經(jīng)驗(yàn)的日本從20世紀(jì)80年代開始關(guān)注英國(guó)的金融法制建設(shè)，在隨后的證券法修改中不斷學(xué)習(xí)英國(guó)和歐盟的經(jīng)驗(yàn)，早在1998年就成立統(tǒng)一橫貫的監(jiān)管機(jī)構(gòu)：金融監(jiān)督廳。在完善統(tǒng)一金融法制的方面，日本一直努力構(gòu)筑以各種金融商品為對(duì)象的橫向整合的金融法制。其對(duì)金融商品進(jìn)行橫向規(guī)制的金融體系改革始于1996年橋本龍?zhí)墒紫嗟摹敖鹑诖蟊ā薄４撕?，日本的金融法制改革如同一個(gè)三級(jí)跳，第一跳是2000年制定的《金融商品銷售法》，第二跳是2006年制定的《金融商品交易法》，第三跳就是在不久的將來制定真正大一統(tǒng)的金融法制即日本版的《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》，存款、保險(xiǎn)商品將真正納入一部法律中，實(shí)現(xiàn)橫向規(guī)制的最終目標(biāo)。
日本《金融商品交易法》的內(nèi)容由四個(gè)支柱組成。第一個(gè)支柱是投資服務(wù)法制部分。具體而言，導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的概念，橫向擴(kuò)大了適用對(duì)象（證券種類、金融衍生品）的范圍，與之伴隨業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大、金融商品交易業(yè)者的橫向規(guī)制、以及根據(jù)投資者的屬性和業(yè)務(wù)類型而進(jìn)行規(guī)制的差異化等。第二個(gè)支柱是指信息披露制度的完善。具體包括季報(bào)信息披露的法定化、財(cái)務(wù)報(bào)告等相關(guān)內(nèi)部治理措施的強(qiáng)化、要約收購(gòu)制度以及大量持有報(bào)告制度的修改等。第三個(gè)支柱是確保交易所自律規(guī)制業(yè)務(wù)的正常運(yùn)行。第四個(gè)支柱是對(duì)市場(chǎng)操縱行為等加大了征收課征金（罰款）的處罰力度。《金融商品交易法》的內(nèi)容雖具有復(fù)雜的體系，但其特點(diǎn)又可用“四個(gè)化”來簡(jiǎn)單概況：適用對(duì)象和業(yè)務(wù)范圍、行業(yè)規(guī)制、行為規(guī)制等的“橫向規(guī)制化”、規(guī)制內(nèi)容的“靈活化”、信息披露的“公正化·透明化”、對(duì)違法行為處罰的“嚴(yán)格化”。[3]其中，“橫向規(guī)制化”是該法的最大特點(diǎn)。
韓國(guó)在亞洲金融危機(jī)中遭受重創(chuàng)，在國(guó)際貨幣基金組織(IMF)金融援助和影響之下，1998年4月韓國(guó)成立了單一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，即金融監(jiān)督委員會(huì)。2003年，韓國(guó)政府也開始推進(jìn)統(tǒng)一金融法的制定，2005年2月17日，韓國(guó)政府發(fā)表了將《證券交易法》、《期貨交易法》及間接投資資產(chǎn)運(yùn)用法等資本市場(chǎng)相關(guān)法律統(tǒng)一為《關(guān)于金融投資業(yè)及資本市場(chǎng)的法律》（簡(jiǎn)稱“資本市場(chǎng)統(tǒng)合法”）的制定計(jì)劃。2007年7月3日，韓國(guó)國(guó)會(huì)通過了能夠引起韓國(guó)金融業(yè)“大爆炸”的《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》，該法于2009年2月4日正式施行，該法整合了與資本市場(chǎng)有關(guān)的15部法律中的6部，其余的法律將一并修改。該法將分為證券、資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)、期貨、信托等多頭板塊的資本市場(chǎng)整合為一，旨在激勵(lì)各金融機(jī)構(gòu)自我改革和創(chuàng)新，增強(qiáng)韓國(guó)對(duì)外國(guó)金融機(jī)構(gòu)的吸引力，其推出必將給韓國(guó)資本市場(chǎng)帶來革命性的變化，并預(yù)示韓國(guó)金融業(yè)整合期的到來。[4]
韓國(guó)《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》和日本《金融商品交易法》本質(zhì)上相同，都是金融投資服務(wù)法，不是真正大一統(tǒng)的金融統(tǒng)合法，尚未達(dá)到英國(guó)的《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》的階段。但日本、韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，統(tǒng)一金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的建立和統(tǒng)一金融法制的制定，是一個(gè)循序漸進(jìn)的過程。股權(quán)分置改革完成后，我國(guó)資本市場(chǎng)逐漸進(jìn)入與國(guó)際接軌的正常發(fā)展時(shí)期。我國(guó)是當(dāng)今世界上唯一實(shí)行分業(yè)經(jīng)營(yíng)的大國(guó)。從分業(yè)經(jīng)營(yíng)走向混業(yè)經(jīng)營(yíng)，從分頭監(jiān)管走向統(tǒng)一監(jiān)管，是我國(guó)金融業(yè)和金融法制發(fā)展的必然方向。我們可以考慮借鑒日本和韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，分階段加以推進(jìn)。韓日兩國(guó)中日本的金融法制改革的經(jīng)驗(yàn)尤為突出，韓國(guó)的《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》在2007年迅速推出，很大程度上是受到日本2006年《金融商品交易法》的影響。而受到日本韓國(guó)的影響，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也正在緊鑼密鼓地進(jìn)行資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的制定工作，計(jì)劃于2009年12月1日提交立法機(jī)關(guān)，并預(yù)計(jì)2010年4月通過，2011年11月開始實(shí)施。
在法制完善方面，一般都是日本先行韓國(guó)和臺(tái)灣地區(qū)緊隨其后，金融法制的改革也大概如此。日本《金融商品交易法》對(duì)于完善我國(guó)金融市場(chǎng)法制、整合投資服務(wù)法制同樣具有重要的借鑒意義。
縱觀各國(guó)或地區(qū)金融法制的橫向規(guī)制或資本市場(chǎng)統(tǒng)合法立法，一個(gè)最重要的立法原則即是由現(xiàn)行的商品類、金融業(yè)者規(guī)制轉(zhuǎn)換成對(duì)“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制?，F(xiàn)行資本市場(chǎng)相關(guān)金融規(guī)制法律的特征是以“對(duì)象商品”或“金融業(yè)者”的概念形態(tài)或種類為基礎(chǔ)的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制。這種規(guī)制在如今迅速變化的金融市場(chǎng)環(huán)境中日趨不能適應(yīng)。因此高度集中統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制應(yīng)從現(xiàn)行的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制轉(zhuǎn)換成對(duì)“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制。為了貫徹這種功能規(guī)制原則,各國(guó)金融法制的橫向規(guī)制先將金融投資商品、金融投資業(yè)、客戶等根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行重新分類,以金融投資商品(證券、衍生商品)、金融投資業(yè)(買賣、中介、資產(chǎn)管理業(yè)等)、客戶(專業(yè)投資者、業(yè)余投資者)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。[5]以下分別從金融商品的橫向規(guī)制和金融投資業(yè)的橫向規(guī)制兩個(gè)角度，論證日本《金融商品交易法》的橫向規(guī)制特點(diǎn)。
二、金融商品的橫向規(guī)制
《金融商品交易法》的目的在于統(tǒng)一規(guī)范投資商品或者具有投資性質(zhì)的各類金融商品，投資者保護(hù)是其根本目的和立法核心，其本質(zhì)實(shí)際上是投資服務(wù)法。[6]與許多成文法國(guó)家相同，日本《證券交易法》對(duì)證券的定義較為狹窄，不包括很多投資產(chǎn)品。此次修法，日本將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，以適應(yīng)近幾年來金融商品和投資服務(wù)不斷創(chuàng)新發(fā)展的現(xiàn)實(shí)環(huán)境。為了避免產(chǎn)生法律的真空地帶，《金融商品交易法》以《證券交易法》的對(duì)象范圍即“有價(jià)證券”和“金融衍生商品”為基礎(chǔ)，最大幅度地橫向擴(kuò)大了法律適用對(duì)象的范圍。
1.有價(jià)證券的范圍的橫向擴(kuò)大
日本此次修法，雖然將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，但并未對(duì)“金融商品”做出嚴(yán)格定義，《金融商品交易法》第2條仍是“有價(jià)證券”的定義。《證券交易法》第2條規(guī)定了證券法相關(guān)的各種概念的定義，特別是以列舉的方式規(guī)定了有價(jià)證券的定義。1991年的證券交易審議會(huì)報(bào)告書參考美國(guó)的證券概念，提倡導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”概念。即作為有價(jià)證券的定義，在個(gè)別列舉之外，設(shè)置概括性條款。日本金融改革的一個(gè)主要內(nèi)容就是對(duì)《證券交易法》的有價(jià)證券的概念重新定義。但1992年的修改并沒有導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”的概念，僅完善了個(gè)別規(guī)定以對(duì)應(yīng)證券化相關(guān)商品。1998年的修改對(duì)定義條款進(jìn)行了全面的修改，擴(kuò)大向投資者提供的商品類型適用公正的交易規(guī)則，構(gòu)建了方便投資者購(gòu)買的投資環(huán)境。此次將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，但仍未導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”的概念，未對(duì)“金融商品”做出定義，只是對(duì)有價(jià)證券的范圍進(jìn)行了橫向擴(kuò)大。在日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)上也曾探討根本修改“有價(jià)證券”概念，但考慮到世界上主要國(guó)家特別是大陸法系國(guó)家仍在使用“證券”或“有價(jià)證券”概念，且“有價(jià)證券”概念長(zhǎng)期以來已被日本社會(huì)廣泛接受，“有價(jià)證券”這一用語也被其它法律大量引用，如修改將會(huì)影響向國(guó)會(huì)提交修改法案等情況，《金融商品交易法》仍然延續(xù)了“有價(jià)證券”的概念。[7]
與《證券交易法》相同，《金融商品交易法》把有價(jià)證券分為兩類：發(fā)行了證券、證書的權(quán)利（有價(jià)證券）和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利（準(zhǔn)有價(jià)證券）。該法第2條第1款規(guī)定的有價(jià)證券包括：①國(guó)債；②地方債；③特殊債；④資產(chǎn)流動(dòng)化法中的特定公司債券；⑤公司債；⑥對(duì)特殊法人的出資債券；⑦協(xié)同組合[8]金融機(jī)構(gòu)的優(yōu)先出資證券；⑧資產(chǎn)流動(dòng)化法中的優(yōu)先出資證券、新股認(rèn)購(gòu)權(quán)證書；⑨股票、新股預(yù)約權(quán)證券；⑩投資信托、外國(guó)投資信托的受益證券；⑪投資法人的投資證券、投資法人債券、外國(guó)投資法人的投資證券；⑫借貸信托的受益證券；⑬特定目的信托的受益證券；⑭信托的受益證券；⑮商業(yè)票據(jù)（commercialpaper）；[9]⑯抵押證券；⑰具有①至⑨、⑫至⑮的性質(zhì)的外國(guó)證券、證書；⑱外國(guó)貸款債權(quán)信托的受益證券；⑲期權(quán)證券、證書；⑳預(yù)托證券、證書，21）政令中指定的證券、證書。該法第2條第2款是關(guān)于未發(fā)行證券、證書的權(quán)利而視為有價(jià)證券的規(guī)定（準(zhǔn)有價(jià)證券）。具體有以下這些權(quán)利：①信托受益權(quán)；②外國(guó)信托的受益權(quán)；③無限公司、兩合公司的社員權(quán)（只限于政令規(guī)定的權(quán)利）；④外國(guó)法人的社員權(quán)中具有③性質(zhì)的權(quán)利；⑤集合投資計(jì)劃份額；⑥外國(guó)集合投資計(jì)劃份額；⑦政令指定的權(quán)利。
相比《證券交易法》，《金融商品交易法》中的有價(jià)證券（包括準(zhǔn)有價(jià)證券）中增加了抵押證券（原由抵押證券法規(guī)制）、信托受益權(quán)（原由信托法規(guī)制）、集合投資計(jì)劃份額等?！蹲C券交易法》中有價(jià)證券的信托受益權(quán)僅限于投資信托、貸款信托、資產(chǎn)證券化法定目的信托的受益證券等，但在《金融商品交易法》中其它的信托受益權(quán)均作為準(zhǔn)有價(jià)證券，無遺漏地橫向擴(kuò)充了適用對(duì)象范圍。
《證券交易法》把有價(jià)證券分為發(fā)行證券、證書的權(quán)利和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利，之所以如此區(qū)分，是因?yàn)榭紤]到表示為證券、證書的權(quán)利的流動(dòng)性較高的緣故。但2009年7月之后日本的無紙化法即《關(guān)于公司債、股份等過戶的法律》（2004年6月9日公布）的不發(fā)行股票制度開始全面實(shí)施，股票電子化后通過賬冊(cè)的過戶就實(shí)現(xiàn)股份的轉(zhuǎn)讓，股份的流動(dòng)性大大增強(qiáng)。將權(quán)利表示為證券、證書流動(dòng)性高的立法理念已過時(shí)。因此，《金融商品交易法》仍依據(jù)是否具有證券、證書來分類有價(jià)證券，被批評(píng)是一種古董式的陳舊做法。[10]
2.導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的定義
把集合投資計(jì)劃份額列入有價(jià)證券的范圍內(nèi)，是為了各種基金適用《金融商品交易法》的概括性規(guī)定，是此次修改的最大亮點(diǎn)之一。近年來在日本依據(jù)合伙合同的基金的投資對(duì)象已經(jīng)擴(kuò)展到了各個(gè)領(lǐng)域，個(gè)別投資對(duì)象已不在投資者保護(hù)的框架內(nèi)。因此，迫切需要對(duì)于依據(jù)合伙合同的各類投資基金予以法律規(guī)制。
對(duì)于不斷創(chuàng)新的多樣化的集合投資計(jì)劃，需要打破原有的縱向規(guī)制法制，無論運(yùn)作對(duì)象資產(chǎn)和流動(dòng)化的對(duì)象資產(chǎn)如何，構(gòu)建著眼于運(yùn)作或流動(dòng)化構(gòu)造功能的橫向法制。其理由如下：第一，在日本，集合投資計(jì)劃是“金融大爆炸”之后應(yīng)成為金融領(lǐng)域主流的“市場(chǎng)型間接金融”的主角，完善其法制是當(dāng)務(wù)之急。第二，集合投資計(jì)劃一般是銷售給普通投資者，從投資者保護(hù)的角度出發(fā)，需要對(duì)計(jì)劃的組成和運(yùn)營(yíng)進(jìn)行橫向覆蓋的法制化和制度建設(shè)。第三，投資者人數(shù)較多，容易產(chǎn)生集體行動(dòng)的問題（collectiveactionproblem），需要解決這個(gè)問題的法制基礎(chǔ)和制度建設(shè)。第四，原有的法制是縱向不全面的，其內(nèi)容也不充分，產(chǎn)生了諸多不便和障礙。因此，需要對(duì)集合投資計(jì)劃加以橫向全面的根本意義上的制度建設(shè)和法制完善。[11]
集合投資計(jì)劃的基本類型有兩種：一種是從多數(shù)投資者籌集資金進(jìn)行各種資產(chǎn)管理運(yùn)作（資產(chǎn)管理型），另外一種是，特定的資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流加以組合然后賣給多數(shù)的投資者的構(gòu)造（資產(chǎn)流動(dòng)型），針對(duì)這兩種方式需要制定相應(yīng)的規(guī)則制度。從歷史上、經(jīng)濟(jì)上、實(shí)務(wù)上來說都是不同種類的類型，因此針對(duì)這兩種類型，需要制定橫向覆蓋的規(guī)則體系（交易規(guī)則、市場(chǎng)規(guī)則、業(yè)者規(guī)則）。[12]在進(jìn)行集合投資計(jì)劃的法制完善時(shí)，有一個(gè)根本問題需要解決：不管計(jì)劃的私法上形態(tài)(公司、信托、合伙等)如何，是否課以相同的交易規(guī)則。[13]《金融商品交易法》解決了這個(gè)問題，通過直接列舉和導(dǎo)入了“集合投資計(jì)劃”的概念，該法最大限度地把幾乎所有具有投資性的金融商品和投資服務(wù)納入適用對(duì)象，進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制。[14]
2005年12月22日日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)報(bào)告“為實(shí)現(xiàn)投資服務(wù)法（暫定）”中，對(duì)作為《投資服務(wù)法》對(duì)象的金融商品設(shè)定了三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：①金錢的出資，具有金錢等的償還的可能性；②與資產(chǎn)或指標(biāo)等相關(guān)聯(lián)；③期待較高的回報(bào)，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。集合投資計(jì)劃的定義以此標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，在《金融商品交易法》第2條第2款第5項(xiàng)規(guī)定：集合投資計(jì)劃是指民法上的合伙、商法上的隱名合伙、投資事業(yè)有限責(zé)任合伙（LPS）、有限責(zé)任事業(yè)合伙（LLP）、社團(tuán)法人的社員權(quán)以及其它權(quán)利，享有通過金錢出資進(jìn)行的事業(yè)而產(chǎn)生的收益分配或該出資對(duì)象業(yè)務(wù)相關(guān)的財(cái)產(chǎn)分配的權(quán)利。集合投資計(jì)劃的定義主要由三個(gè)要件構(gòu)成：①接受投資者金錢的出資、支出，②利用出資、支出的金錢進(jìn)行事業(yè)、投資，③具有將該事業(yè)所產(chǎn)生的收益等向出資人進(jìn)行分配的相關(guān)權(quán)利。[15]上述條件均具備的權(quán)利，無論采取何種法律形式和進(jìn)行何種事業(yè)，均屬于集合投資計(jì)劃份額而成為該法的適用對(duì)象。[16]
3.金融衍生商品的橫向擴(kuò)大
近年來，隨著金融商品的多樣性發(fā)展,鉆法律間空隙進(jìn)行欺詐的事件在日本也頻頻發(fā)生。日本傳統(tǒng)的以行業(yè)區(qū)分的縱向金融監(jiān)管體制，已逐漸不能迅速應(yīng)對(duì)新型金融衍生商品、混業(yè)經(jīng)營(yíng)和多種新型金融商品所引發(fā)的問題。特別是2003年日本進(jìn)行外匯交易的機(jī)構(gòu)投資者蒙受了巨大損失，成為社會(huì)關(guān)注的大問題，雖然此后緊急修改了《金融期貨交易法》，將外匯交易納入規(guī)制范圍內(nèi)，但也未能達(dá)到充分保護(hù)金融消費(fèi)者利益的目的。因此，《金融商品交易法》的一個(gè)重要課題就是如何盡可能地?cái)U(kuò)大金融衍生商品的規(guī)制對(duì)象范圍。對(duì)此，日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)的“中間報(bào)告”提出：不論原資產(chǎn)如何，均可作為適用對(duì)象。但如果完全不限定金融衍生商品的原資產(chǎn)而做出概括性定義，其適用對(duì)象的范圍則不明確，又會(huì)產(chǎn)生過度規(guī)制的問題。為避免過度規(guī)制，從保護(hù)投資者的角度出發(fā)，需要將一些金融衍生商品予以排除，但事實(shí)上操作起來又非常困難?；诖?，《金融商品交易法》對(duì)于金融衍生商品沒有采取“概括性定義”的方式，而是在擴(kuò)大交易類型、原資產(chǎn)及參照指標(biāo)的同時(shí)，授權(quán)政令根據(jù)情況予以追加規(guī)定。
《證券交易法》中關(guān)于金融衍生商品的定義僅限于原資產(chǎn)為有價(jià)證券和有價(jià)證券指數(shù)等?！督鹑谏唐方灰追ā穼?duì)金融衍生商品的對(duì)象范圍予以大幅度擴(kuò)大，除《金融期貨交易法》的金融期貨交易之外，還包括利息、外匯互換、信用金融衍生商品、天氣衍生商品等金融衍生商品。
《金融商品交易法》確立了范圍廣泛的“金融商品”的定義，沿用《金融期貨交易法》的“貨幣等”定義[17]，并將有價(jià)證券和確保投資者保護(hù)所必須的價(jià)格變動(dòng)明顯的原資產(chǎn)金融衍生商品等加以融合而形成。但遺憾的是，該定義仍停留在規(guī)定金融衍生商品交易的范圍或從業(yè)者的一部分業(yè)務(wù)范圍上，并未形成完全橫向貫通規(guī)制，此為今后改革
當(dāng)前，世界各國(guó)交易的金融衍生工具種類蓬勃發(fā)展，已達(dá)數(shù)千種，新型的金融衍生工具還在不斷涌現(xiàn)。同時(shí)，金融衍生商品具有衍生再衍生的特性，金融衍生商品交易的發(fā)展已經(jīng)混淆了很多以往認(rèn)為是涇渭分明的界限，很多交易類型難以界定性質(zhì)，處于不同金融領(lǐng)域的機(jī)構(gòu)通過使用金融衍生工具間接地進(jìn)入了其原本無法進(jìn)入的市場(chǎng)。在金融技術(shù)發(fā)展的大背景下,諸多購(gòu)買新型的金融商品的投資者(金融消費(fèi)者)的權(quán)益無法從傳統(tǒng)的以金融機(jī)構(gòu)的類別劃分而制定的法律規(guī)則體系中得到救濟(jì)，使得金融消費(fèi)者面臨蒙受損失的威脅。同時(shí)傳統(tǒng)的金融機(jī)構(gòu)和金融市場(chǎng)已經(jīng)發(fā)生了結(jié)構(gòu)性變化，依照傳統(tǒng)方法已經(jīng)很難界定金融機(jī)構(gòu)的類型。另外，金融衍生工具的發(fā)展必然帶來金融機(jī)構(gòu)間兼營(yíng)業(yè)務(wù)的不斷擴(kuò)大和融合，金融監(jiān)管的基礎(chǔ)已經(jīng)發(fā)生了本質(zhì)的變化。為了解決這樣的問題，調(diào)整因多頭監(jiān)管而導(dǎo)致的監(jiān)管主體模糊、監(jiān)管空白、監(jiān)管重復(fù)等現(xiàn)象，堅(jiān)持統(tǒng)一金融監(jiān)管體制，成為國(guó)際金融衍生品監(jiān)管的發(fā)展趨勢(shì)。[18]因此，金融衍生商品的橫向擴(kuò)大必然會(huì)要求建立橫向統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。
4.關(guān)于存款、保險(xiǎn)商品
對(duì)于存款、保險(xiǎn)商品，《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》等各行業(yè)監(jiān)管法律設(shè)置了保護(hù)利用者的框架，并不是《金融商品交易法》規(guī)制的對(duì)象，但如外幣存款、金融衍生商品存款、變額保險(xiǎn)、年金等，該法認(rèn)可其具有一定投資性，但其又不屬于存款保險(xiǎn)以及保險(xiǎn)合同人保護(hù)范圍內(nèi)的商品。因此，此次在制定《金融商品交易法》的同時(shí)，對(duì)《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》相應(yīng)部分也進(jìn)行了修改，設(shè)置了準(zhǔn)用該法的規(guī)定，構(gòu)建與該法同等的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架。所以，《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》等條文的修改實(shí)質(zhì)上也是投資服務(wù)法的一部分。[19]
日本金融改革的目標(biāo)原本是通過制定《金融商品交易法》對(duì)證券、保險(xiǎn)、銀行、金融衍生商品等具有投資性的金融商品進(jìn)行橫向全面的統(tǒng)一規(guī)制，但是因?yàn)橹T多原因沒有實(shí)現(xiàn)真正的統(tǒng)一規(guī)制和統(tǒng)一監(jiān)管。最主要的原因就是金融廳、財(cái)政省、經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省等政府機(jī)構(gòu)存在部門利益的爭(zhēng)奪，導(dǎo)致目前無法實(shí)現(xiàn)真正的金融商品的統(tǒng)一規(guī)制、統(tǒng)一規(guī)范、統(tǒng)一監(jiān)管?！督鹑谏唐方灰追ā肺磳⑺薪鹑谏唐愤M(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制，固然存在遺憾和不足，但按照該法的原則和原理，通過對(duì)現(xiàn)行相關(guān)法律進(jìn)行修改，設(shè)置準(zhǔn)用該法的規(guī)定，構(gòu)建與該法同等的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架，亦可解決現(xiàn)實(shí)與理想的矛盾，最終實(shí)現(xiàn)投資者保護(hù)之目標(biāo)。
該法制定后，針對(duì)金融商品、投資服務(wù)的對(duì)象范圍，日本正在討論在不久的將來制定真正大一統(tǒng)的金融法制即《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》，將存款、保險(xiǎn)商品真正納入統(tǒng)一規(guī)制中，實(shí)現(xiàn)橫向規(guī)制的最終目標(biāo)。[20]
三、金融業(yè)的橫向規(guī)制
以上分析了金融商品的橫向規(guī)制的內(nèi)容，金融商品的橫向規(guī)制趨勢(shì)也必然會(huì)要求金融商品交易業(yè)者、金融商品交易的業(yè)務(wù)行為、客戶（投資者）、自律規(guī)制機(jī)構(gòu)等金融業(yè)的相關(guān)主體橫向規(guī)制的發(fā)展。因此，《金融商品交易法》對(duì)金融業(yè)的橫向規(guī)制內(nèi)容做出了規(guī)定。
1.金融商品交易業(yè)者的橫向規(guī)制
在擴(kuò)大適用對(duì)象的范圍，對(duì)金融商品的進(jìn)行橫向規(guī)制的同時(shí)，就會(huì)伴隨業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大以及根據(jù)投資者的屬性和業(yè)務(wù)類型而進(jìn)行規(guī)制的差異化。即《金融商品交易法》對(duì)已有的縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行了橫向整合，使具有相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則，實(shí)現(xiàn)了業(yè)務(wù)規(guī)制的橫貫化。
此前，日本針對(duì)與金融投資服務(wù)有關(guān)的行業(yè)的法律主要有：《證券交易法》（證券公司）、《關(guān)于投資信托及投資法人的法律》（信托投資委托業(yè)者）、《與有價(jià)證券有關(guān)的投資顧問業(yè)的規(guī)定等相關(guān)的法律》（投資顧問業(yè)者）、《金融期貨交易法》（金融期貨交易業(yè)者）、《信托業(yè)法》（信托業(yè)者）、《抵押證券業(yè)法》（商品投資交易業(yè)者）等?！督鹑谏唐方灰追ā窞榱藰?gòu)建橫向規(guī)制的投資者保護(hù)框架，也對(duì)上述各種復(fù)雜的行業(yè)類型進(jìn)行了橫向整合，一并納入該法的射程內(nèi)，統(tǒng)稱為金融商品交易業(yè)，[21]從事該行業(yè)的單位或個(gè)人統(tǒng)稱為金融商品交易業(yè)者，并一律適用登記制度。[22]該法還并進(jìn)行了重新分類，具體分為①第一類金融商品交易業(yè)；②第二類金融商品交易業(yè)；③投資咨詢業(yè)；④投資運(yùn)作業(yè)等四種行業(yè)類型。第一類金融商品交易業(yè)相當(dāng)于原來證券公司的有價(jià)證券相關(guān)業(yè)務(wù)；第二類金融商品交易業(yè)相當(dāng)于原來證券公司的金融衍生商品相關(guān)業(yè)務(wù)以及集合投資計(jì)劃相關(guān)業(yè)務(wù)；投資咨詢業(yè)相當(dāng)于投資顧問業(yè)；投資運(yùn)作業(yè)相當(dāng)于投資信托委托業(yè)。除以上四種行業(yè)類型之外，該法將從事有價(jià)證券的買賣和買賣委托媒介等的證券中介業(yè)者，定義為“金融商品中介業(yè)者”。[23]
該法依照以上各類行業(yè)類型的業(yè)務(wù)特點(diǎn)制定行業(yè)相關(guān)規(guī)定，但對(duì)各類金融行業(yè)從業(yè)者的具體規(guī)制、具體業(yè)務(wù)內(nèi)容，基本沿用了原有規(guī)定。[24]該法根據(jù)所要申請(qǐng)從事的行業(yè)不同，需要滿足的準(zhǔn)入要件也有所不同，主要表現(xiàn)在對(duì)資本金額和申請(qǐng)人資格等的要求方面。因此，申請(qǐng)人既可以一次申請(qǐng)從事所有行業(yè)，也可以只申請(qǐng)從事準(zhǔn)入要件比較低的行業(yè)，[25]體現(xiàn)了該法的靈活性。
2.金融商品交易業(yè)務(wù)行為的橫向規(guī)制
日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)報(bào)告中明確提出，全面擴(kuò)大和完善眾多金融商品的橫向化法制框架，填補(bǔ)投資者保護(hù)法制的空白，對(duì)現(xiàn)有縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行重整，使具備相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則。《金融商品交易法》被定位為金融商品銷售與勸誘的一般法，就涉及金融商品交易的業(yè)務(wù)行為而言，不分業(yè)務(wù)形態(tài)適用統(tǒng)一的銷售和勸誘規(guī)則。具體而言，該法針對(duì)廣告規(guī)制、合同締結(jié)前的書面交付義務(wù)、書面解除、禁止行為(提供虛假信息、提供斷定的判斷、未經(jīng)邀請(qǐng)勸誘)、禁止填補(bǔ)損失、適合性原則等各方面確定了行為規(guī)范，其他行業(yè)法(如銀行法、保險(xiǎn)業(yè)法、信托法等)均準(zhǔn)用這些行為規(guī)范，接受同樣的行為規(guī)制，以保證行為規(guī)制的統(tǒng)一性。[26]
該法作為金融商品交易業(yè)者的基本規(guī)則，規(guī)制各類業(yè)務(wù)的共通行為，其中，適合性原則、合同締結(jié)前或締結(jié)時(shí)的書面交付義務(wù)等，沿用了《證券交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法規(guī)的原有行為規(guī)制。
3.投資者種類的橫向規(guī)制
《金融商品交易法》在保護(hù)投資者的前提下，盡可能保證風(fēng)險(xiǎn)資本的供應(yīng)，降低交易成本。該法根據(jù)投資者的專業(yè)程度，模仿歐盟2004年新投資服務(wù)法指令，把投資者分為特定投資者（專業(yè)）和一般投資者（業(yè)余），根據(jù)投資者經(jīng)驗(yàn)和財(cái)力等的不同構(gòu)筑靈活的規(guī)則體系。特定投資者一般具備自己收集分析必要信息的能力。
如果金融從業(yè)者的服務(wù)對(duì)象是特定投資者，則可免除行為規(guī)制的適用，力求降低規(guī)制成本。具體包括（不包括內(nèi)閣府令規(guī)定的情況）金融商品交易的勸誘時(shí)，不適用適合性原則、禁止未經(jīng)邀請(qǐng)勸誘原則，此外，合同締結(jié)前和締結(jié)時(shí)書面交付義務(wù)等也可免除。締結(jié)投資顧問合同和委托投資合同時(shí)，不適用禁止接受顧客有價(jià)證券的委托保管的規(guī)定。特定投資者限定性地規(guī)定為合格機(jī)構(gòu)投資者、國(guó)家、日本銀行、投資者保護(hù)基金等。
以具有專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的顧客為對(duì)象時(shí)，免除適用在銷售金融商品時(shí)銷售業(yè)者的說明義務(wù)。區(qū)分專業(yè)的投資者和業(yè)余投資者的制度在2000年日本《金融商品銷售法》中已部分導(dǎo)入。但《金融商品交易法》中導(dǎo)入的特定投資者制度涵蓋從金融商品的勸誘到締結(jié)等與金融交易相關(guān)的合同，擴(kuò)大了行為規(guī)制適用除外的范圍，在橫向規(guī)制這一點(diǎn)上意義重大。[27]
4.自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制
《金融商品交易法》針對(duì)行業(yè)協(xié)會(huì)、交易所等自律規(guī)制機(jī)構(gòu)，在承續(xù)原有功能地位的基礎(chǔ)上，完善了其機(jī)能，構(gòu)筑了金融商品交易業(yè)協(xié)會(huì)和金融商品交易所的橫貫化規(guī)制。
包括日本在內(nèi)各國(guó)資本市場(chǎng)都設(shè)有各種各樣的行業(yè)自律機(jī)構(gòu)，如證券業(yè)協(xié)會(huì)、投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等，這些協(xié)會(huì)的組織形態(tài)比較豐富。為了實(shí)現(xiàn)一元化管理，《金融商品交易法》在第四章中將基于《證券交易法》設(shè)立的證券業(yè)協(xié)會(huì)等“核準(zhǔn)金融商品交易業(yè)協(xié)會(huì)”和基于民法規(guī)定的公益法人制度設(shè)立的投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等“公益法人金融商品交易協(xié)會(huì)”統(tǒng)稱為金融商品交易協(xié)會(huì)，對(duì)其進(jìn)行統(tǒng)一調(diào)整，對(duì)其設(shè)立要件、成員性質(zhì)、主要業(yè)務(wù)、章程和準(zhǔn)則等分別作出規(guī)定，實(shí)現(xiàn)了對(duì)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制。[28]此外，為了靈活運(yùn)用裁判外紛爭(zhēng)處理程序，通過自律規(guī)制機(jī)構(gòu)以外的民間團(tuán)體對(duì)投訴等紛爭(zhēng)進(jìn)行公正迅速的處理，該法還創(chuàng)設(shè)了“核準(zhǔn)投資者保護(hù)團(tuán)體”。
該法又橫向整合了證券交易所和金融期貨交易所，將東京證券交易所等六個(gè)證券交易所和東京金融期貨交易所統(tǒng)稱為“金融商品交易所”，隨著法律對(duì)有價(jià)證券以及金融衍生商品等金融商品的定義的擴(kuò)大，在金融商品交易所上市交易的商品的種類和范圍也隨之?dāng)U大。
另外，在交易所內(nèi)部也進(jìn)行了橫向規(guī)制。2003年《證券交易法》修改后放寬了對(duì)證券交易所組織形態(tài)的要求，以前只能采用非營(yíng)利性的會(huì)員組織形態(tài)的證券交易所被允許采用股份公司的形態(tài)。大阪、東京、名古屋證券交易所先后轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞莨镜男螒B(tài)，其中大阪證券交易所在其本身的交易市場(chǎng)上市。證券交易所既是市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)的營(yíng)利主體又是自律規(guī)制的實(shí)施者，存在著利益沖突的危險(xiǎn)。
針對(duì)此問題，《金融商品交易法》為確保金融商品交易所的自律規(guī)制功能的獨(dú)立性，避免產(chǎn)生利益沖突，設(shè)置了一系列的制度措施，具體有：第一，規(guī)定金融商品交易所可以在交易所外設(shè)立從事自律規(guī)制業(yè)務(wù)的自律規(guī)制法人，或者在交易所內(nèi)部設(shè)立自律規(guī)制委員會(huì)。該法明確規(guī)定有關(guān)金融商品的上市以及停止上市的業(yè)務(wù)和有關(guān)會(huì)員等法令遵守狀況的調(diào)查業(yè)務(wù)為交易所自律規(guī)制業(yè)務(wù)內(nèi)容，突出了交易所作為自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的重要性。[29]第二，規(guī)定金融商品交易所或者以金融商品交易所為子公司的控股公司，設(shè)立“自律規(guī)制法人”的獨(dú)立法人，被批準(zhǔn)后可以委托自律規(guī)制業(yè)務(wù)。第三，規(guī)定金融商品交易所是股份公司時(shí)，可以在公司內(nèi)設(shè)置“自律規(guī)制委員會(huì)”，授予其有關(guān)自律規(guī)制的決定權(quán)限。但作為自律規(guī)制委員會(huì)成員的董事的過半數(shù)必須是外部董事，以確保自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性。第四，規(guī)定必須明確自律業(yè)務(wù)的范圍，規(guī)定自律業(yè)務(wù)的實(shí)施體制，以達(dá)到強(qiáng)化其自律機(jī)能的目的。第五，為了防止利益沖突的發(fā)生，原則上禁止其股東單獨(dú)持有超過20%的交易所的股票，而《證券交易法》中原規(guī)定為50%。[30]
四、日本金融法制改革對(duì)我國(guó)的借鑒意義
日本采取實(shí)用主義的立法哲學(xué)，根據(jù)國(guó)際金融資本市場(chǎng)發(fā)展的最新動(dòng)向和趨勢(shì)，及時(shí)對(duì)本國(guó)的金融立法取向做出調(diào)整以適應(yīng)國(guó)際國(guó)內(nèi)變動(dòng)的需要，應(yīng)對(duì)金融立法的橫向化趨勢(shì)，分階段有效地推動(dòng)。如前所述，一直學(xué)習(xí)美國(guó)的日本在20世紀(jì)80年代后，不斷學(xué)習(xí)英國(guó)，1998年成立金融監(jiān)督廳，2000年出臺(tái)《金融商品銷售法》，2006年制定了《金融商品交易法》。[31]
結(jié)合我國(guó)實(shí)際，我們需要分階段地逐步推動(dòng)在金融商品和金融服務(wù)的橫向規(guī)制立法，推動(dòng)金融業(yè)的橫向規(guī)制，逐漸建立統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。筆者提出以下幾個(gè)具體建議。
第一，盡快出臺(tái)《期貨交易法》，修改現(xiàn)行相關(guān)法律，完善金融衍生品立法，時(shí)機(jī)成熟后，制定《金融商品交易法》或《投資服務(wù)法》，實(shí)現(xiàn)金融商品的橫向規(guī)制立法。
我國(guó)有關(guān)金融商品的現(xiàn)行法規(guī)有《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券投資基金法》、《信托法》、《期貨交易管理?xiàng)l例》等。我國(guó)金融商品立法還很落后，特別是金融衍生商品立法欠缺。自1990年開始,我國(guó)商品期貨市場(chǎng)已經(jīng)歷了初步形成、清理整頓和規(guī)范發(fā)展三個(gè)階段。2006年9月8日，中國(guó)金融期貨交易所在上海掛牌成立，這是我國(guó)內(nèi)地成立的第4家期貨交易所，也是我國(guó)內(nèi)地成立的首家金融衍生品交易所。雖然金融衍生品交易的發(fā)展逐漸步入正式軌道，但我國(guó)的相關(guān)立法比較落后。我國(guó)于2007年才對(duì)1999年的《期貨交易管理暫行條例》作了全面修訂，新修訂的《期貨交易管理?xiàng)l例》于2007年4月15日正式施行。原有的《暫行條例》只適用于商品期貨交易。隨著我國(guó)不斷深化金融體制改革和擴(kuò)大對(duì)外開放，特別是證券市場(chǎng)股權(quán)分置改革順利完成，逐步推出股指期貨等金融期貨品種的條件和時(shí)機(jī)趨于成熟。考慮到要為將來推出期權(quán)交易品種預(yù)留空間，修改后的《條例》適用范圍擴(kuò)大為商品和金融的期貨和期權(quán)合約交易。這是可喜的進(jìn)步，但還是剛起步?！镀谪浗灰追ā冯m然也已經(jīng)列入新一屆人大的立法計(jì)劃中，但這只是階段性的小目標(biāo)，
我國(guó)應(yīng)該盡快完善具有投資性金融商品的法制，可以借鑒日本，時(shí)機(jī)成熟時(shí)制定一部統(tǒng)一規(guī)制的《金融商品交易法》或《投資服務(wù)法》。
第二，導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，制定《投資基金法》。
2005年之后我國(guó)的股市進(jìn)入迅速繁榮和強(qiáng)烈震蕩的特殊時(shí)期，出現(xiàn)大量的以合伙、信托等形式的私募基金、投資組合等，目前我國(guó)對(duì)其缺乏規(guī)范。我國(guó)對(duì)私募基金并沒有一個(gè)明確的界定和管理原則。從日本的“集合投資計(jì)劃”來看，其實(shí)私募不需要很嚴(yán)格的監(jiān)管，但應(yīng)該有一個(gè)規(guī)范化的原則。我們可以考慮借鑒日本的做法，導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，對(duì)于資本市場(chǎng)上的各類合伙形式、信托形式的基金加以橫向全面的規(guī)制，以達(dá)到無縫隙保護(hù)投資者的目的，為中國(guó)資本市場(chǎng)的長(zhǎng)期繁榮奠定基礎(chǔ)。
投資基金就其本質(zhì)來說是一種信托關(guān)系的金融產(chǎn)品。很多金融機(jī)構(gòu)目前都設(shè)計(jì)了這類產(chǎn)品，包括證券公司的代客資產(chǎn)管理、代客集合理財(cái)、信托投資公司的集合理財(cái)計(jì)劃、銀行的代客理財(cái)，還有保險(xiǎn)公司的聯(lián)結(jié)投資理財(cái)產(chǎn)品，以及基金管理公司新批的專戶理財(cái)?shù)?。這五類機(jī)構(gòu)所做的業(yè)務(wù)就其本質(zhì)來說都屬于投資基金，就其法律本質(zhì)來說，都是一種信托關(guān)系。
目前我國(guó)的現(xiàn)行法中只有《證券投資基金法》來規(guī)制，剩下的都是以各個(gè)監(jiān)管部門的規(guī)章來規(guī)范的?！蹲C券投資基金法》頒布至今已經(jīng)五年，它對(duì)證券投資基金發(fā)展確實(shí)起到了很好的促進(jìn)作用，但它已經(jīng)不能滿足、也不太適應(yīng)目前實(shí)踐發(fā)展的需要。關(guān)于如何修改該法，目前的兩種主流觀點(diǎn)是“單純完善證券投資基金法”或是“把它真正變?yōu)橥顿Y基金法”。[32]
筆者認(rèn)為，借鑒日本的經(jīng)驗(yàn)，短期內(nèi)如果無法制定《金融商品交易法》或《金融服務(wù)法》，則可以導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，歸納整理具有投資性的商品，將《證券投資基金法》改組為《投資基金法》亦是一種立法思路。
第三，推動(dòng)金融業(yè)的橫向規(guī)制，協(xié)調(diào)好金融創(chuàng)新活動(dòng)和金融監(jiān)管之間的矛盾關(guān)系，逐漸建立統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。
我國(guó)的證券立法和金融監(jiān)管多借鑒美國(guó)，此次美國(guó)金融危機(jī)發(fā)生后，我們應(yīng)該及時(shí)反省美國(guó)危機(jī)的教訓(xùn)，應(yīng)多借鑒近鄰日本韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，逐步推動(dòng)金融的統(tǒng)一監(jiān)管和金融橫貫立法。
我國(guó)現(xiàn)行金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)包括銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)和人民銀行四家，總體上是“四龍治水”的多頭分業(yè)監(jiān)管體制。這種體制成本高、監(jiān)管重復(fù)、監(jiān)管缺位、不能適應(yīng)金融控股公司和混業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展，這與美國(guó)的多頭雙層監(jiān)管體制頗為相像，而美國(guó)此次次貸危機(jī)監(jiān)管部門的缺位、錯(cuò)位已經(jīng)給了我們深刻的教訓(xùn)。
所以，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看,我們需要對(duì)已有的縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行橫向整合，使具有相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則，實(shí)現(xiàn)金融業(yè)者、金融業(yè)務(wù)行為、客戶（投資者）、自律機(jī)構(gòu)等金融投資業(yè)的相關(guān)主體橫向規(guī)制的發(fā)展。
混業(yè)經(jīng)營(yíng)是金融機(jī)構(gòu)發(fā)展的大勢(shì)所趨,金融監(jiān)管模式也會(huì)向銀行、證券、保險(xiǎn)等多個(gè)主管部門之間的混業(yè)監(jiān)管或者以業(yè)務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)(而非以機(jī)構(gòu)性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn))的監(jiān)管方向進(jìn)行轉(zhuǎn)化和整合，從而建立統(tǒng)一集中的金融監(jiān)管體制，以提高監(jiān)管效率，防范金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。
但從短期看，由于金融改革的復(fù)雜性和金融監(jiān)管體制的歷史路徑依賴，我國(guó)金融監(jiān)管體制目前不宜做大的改變，而應(yīng)在增強(qiáng)各監(jiān)管機(jī)構(gòu)獨(dú)立性的同時(shí)完善更大范圍的金融監(jiān)管機(jī)制，這些機(jī)構(gòu)之間應(yīng)該加強(qiáng)金融監(jiān)管的橫向協(xié)調(diào)和合作，建立各機(jī)構(gòu)之間的橫向信息共享機(jī)制和金融穩(wěn)定的橫向協(xié)調(diào)機(jī)制，并注重加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)的法人治理和內(nèi)控機(jī)制建設(shè)，注重金融行業(yè)自律組織和社會(huì)審計(jì)機(jī)構(gòu)作用的有效發(fā)揮。[33]
筆者認(rèn)為，在混業(yè)經(jīng)營(yíng)的多種實(shí)現(xiàn)方式中，金融控股公司形式是符合我國(guó)金融業(yè)從分業(yè)經(jīng)營(yíng)過渡到混業(yè)經(jīng)營(yíng)的需要。它可以在保持我國(guó)現(xiàn)有金融監(jiān)管格局的條件下，在子公司層面實(shí)行“分業(yè)經(jīng)營(yíng)”，而在母公司層面實(shí)現(xiàn)“綜合經(jīng)營(yíng)”，通過母公司的集中管理與協(xié)調(diào)，實(shí)現(xiàn)子公司之間橫向協(xié)同，實(shí)現(xiàn)在同一控制權(quán)下的金融業(yè)務(wù)多元化和橫向化。[34]我國(guó)實(shí)踐中金融控股公司已經(jīng)發(fā)展十分迅猛，筆者建議制定專門的《金融控股公司法》，對(duì)金融控股公司這一重要的公司組織形式的性質(zhì)、地位以及組建方式進(jìn)行專門規(guī)定，通過金融控股公司這一組織形式，逐步實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營(yíng)和金融業(yè)務(wù)的橫向規(guī)制。
第四，對(duì)投資者種類進(jìn)行橫向細(xì)分，導(dǎo)入特定投資者制度。
為培育成熟理性的合格投資人隊(duì)伍，上海證券交易所專門制訂并于2008年9月27日正式實(shí)施了《上海證券交易所個(gè)人投資者行為指引》。這只是一個(gè)指南而已，目前上交所正積極探索投資者分類管理制度，以證券品種和業(yè)務(wù)創(chuàng)新及分類為切入點(diǎn)，依照投資者的風(fēng)險(xiǎn)承受能力、投資知識(shí)與市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)等標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行分類監(jiān)管，包括在充分考慮中國(guó)國(guó)情，準(zhǔn)確分析投資者特點(diǎn)的基礎(chǔ)上，引入投資者資格準(zhǔn)入制度。[35]
我們可以借鑒日本的《金融商品交易法》，區(qū)分為專業(yè)投資者和業(yè)余投資者，在立法上，導(dǎo)入特定投資者制度，根據(jù)投資者經(jīng)驗(yàn)和財(cái)力等的不同，進(jìn)行投資者分類管理，對(duì)于專業(yè)的投資者，免除很多行為規(guī)制的適用等，構(gòu)筑靈活的規(guī)則體系。
第五，時(shí)機(jī)成熟時(shí)逐步實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制。
當(dāng)前，我國(guó)實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制，把證券業(yè)協(xié)會(huì)、投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等統(tǒng)一為金融商品交易協(xié)會(huì)，把上海證券交易所、中國(guó)金融期貨交易所等橫向整合為金融商品交易所，尚不現(xiàn)實(shí)。但是，考慮到我國(guó)的行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所（證券交易所、金融期貨交易所、商品期貨交易所）都?xì)w為中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，相比日本來說，我國(guó)的金融期貨交易和商品期貨交易的監(jiān)管機(jī)構(gòu)統(tǒng)一，將來一旦實(shí)施橫向規(guī)制、統(tǒng)一整合，困難并不大。
我國(guó)的上海證券交易所和深圳證券交易所等也面臨著將來是否選擇轉(zhuǎn)換為股份公司等組織形態(tài)的課題，交易所的自律規(guī)制功能與營(yíng)利業(yè)務(wù)之間的獨(dú)立性問題也是無法回避的。如何確保交易所的自律規(guī)制功能的獨(dú)立性，避免產(chǎn)生利益沖突，可以借鑒日本等國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)置一系列制度措施。
五、結(jié)語
我國(guó)向來對(duì)美國(guó)、英國(guó)和歐洲其他國(guó)家的資本市場(chǎng)法制和金融監(jiān)管研究甚多，而對(duì)亞洲地區(qū)，特別是日本、韓國(guó)的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制較少關(guān)注。美國(guó)金融危機(jī)的爆發(fā)，應(yīng)該引起我們的高度反思，我們的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制的完善和實(shí)踐不能“美國(guó)一邊倒”、“歐盟一邊倒”。
特別是近幾年來，日本、韓國(guó)在金融法制的橫向規(guī)制、橫貫化立法趨勢(shì)、資本市場(chǎng)統(tǒng)合立法等方面已經(jīng)取得了令世界矚目的成就。而日本、韓國(guó)的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展，本身就是吸收了歐洲和美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。我們?cè)谘芯咳毡?、韓國(guó)的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展的同時(shí)，自然就會(huì)借鑒吸收歐美的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。
據(jù)筆者了解，日本、韓國(guó)的金融法制的橫向規(guī)制、橫貫化發(fā)展趨勢(shì)和動(dòng)向目前已經(jīng)引起了中國(guó)證監(jiān)會(huì)等部門相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的高度重視。希望本文的研究，能夠起到拋磚引玉之效果，如果讓中國(guó)學(xué)術(shù)界、政府部門、立法機(jī)關(guān)等開始重視對(duì)日本、韓國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等的金融法制的橫向規(guī)制的研究則幸甚。
注釋:
本文得到中國(guó)人民大學(xué)科學(xué)研究基金項(xiàng)目“次貸危機(jī)對(duì)金融控股公司法制的影響及我國(guó)的應(yīng)對(duì)策略”（項(xiàng)目編號(hào)：22382008）資助。
[1]2008年美國(guó)次貸危機(jī)的總爆發(fā)導(dǎo)致了華爾街傳統(tǒng)投資銀行的獨(dú)立券商模式的終結(jié)。2008年3月美國(guó)第五大投行貝爾斯登被摩根大通收購(gòu)，9月15日美國(guó)第四大投行雷曼兄弟被迫申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，其資產(chǎn)分別被日本野村證券、英國(guó)巴克萊銀行收購(gòu)。同樣遭受次貸危機(jī)重挫的美國(guó)第三大投行美林，則同意讓美國(guó)銀行以500億美元全面收購(gòu)。美國(guó)第一大投行高盛和第二大投行摩根士丹利主動(dòng)申請(qǐng)轉(zhuǎn)型為銀行控股公司。
[2]參見張波：《次貸危機(jī)下的美國(guó)金融監(jiān)管體制變革及其啟示》，《金融理論與實(shí)踐》2008年第12期。
[3]參見【日】松尾直彥：《關(guān)于部分修改證券交易法的法律等》，載《Jurist》2006年第1321期。
[4]近幾年，韓國(guó)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)為了提高金融機(jī)構(gòu)的競(jìng)爭(zhēng)力，致力推進(jìn)包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)及法規(guī)在內(nèi)的金融改革，引進(jìn)巴塞爾《新資本協(xié)議》，推出《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》等都是為推進(jìn)改革做出的努力，這將對(duì)韓國(guó)金融市場(chǎng)的發(fā)展帶來深遠(yuǎn)的積極影響，但也有可能加劇金融市場(chǎng)的不穩(wěn)定。參見李準(zhǔn)曄：《韓國(guó)金融監(jiān)管體制及其發(fā)展趨勢(shì)》，載《金融發(fā)展研究》2008年第4期。
[5]參見許凌艷：《金融監(jiān)管模式的變革及資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的誕生》，載《社會(huì)科學(xué)》2008年第第1期。
[6]參見[日]黑沼悅郎著：《金融商品交易法入門（第二版）》，日本經(jīng)濟(jì)新聞社2007年版，第15頁。
[7]參見【日】神崎克郎著、馬太廣譯：《日本戰(zhàn)后50年的金融、證券法制》，載《法學(xué)雜志》2000年第2期；馬太廣：《日本證券法的最新修改》，載《法學(xué)雜志》1999年第3期。
[8]與我國(guó)的合作社相類似。
[9]商業(yè)票據(jù)是一種以短期融資為目的、直接向貨幣市場(chǎng)投資者發(fā)行的無擔(dān)保票據(jù)。
[10]同注⑥，第22-23頁。
[11]參見【日】神田秀樹：《完善集合投資計(jì)劃法制的思路》，載《關(guān)于集合投資計(jì)劃的工作報(bào)告書》，野村資本市場(chǎng)研究所2006年版，第39頁。
[12]同注⑾，第42頁。
[13]美國(guó)的《聯(lián)邦投資公司法》，不管私法上的形態(tài)如何，要求設(shè)置boardofdirectors或者40%以上都是外部董事。這也是橫向化的交易規(guī)則。
[14]其實(shí)質(zhì)是參考了美國(guó)證券法相關(guān)的聯(lián)邦最高法院的判例，并進(jìn)行了成文法化。其著眼于經(jīng)濟(jì)性的實(shí)質(zhì)內(nèi)容而不是著眼于法的形式的概念。導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的概念后，日本法形式上仍維持“有價(jià)證券”的概念，但是其概念的內(nèi)容以“結(jié)構(gòu)性”和“投資對(duì)象性”為目標(biāo)發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的變化，至此，可以說日本20年前開始討論，16年以來《證券交易法》修改沒有完成的所謂“廣義的有價(jià)證券”的概念終于得以實(shí)現(xiàn)。
[15]參見[日]三井秀范、池田唯一監(jiān)修，松尾直彥編著：《一問一答金融商品交易法》，商事法務(wù)2006年9月初版，第91頁。
[16]參見[日]花水康：《集合投資計(jì)劃的規(guī)制》，載《商事法務(wù)》2006年第1778號(hào)。
[17]《金融期貨交易法》將貨幣、基于有價(jià)證券和存款合同的權(quán)利等定義為“貨幣等”，作為金融期貨交易的對(duì)象。
[18]同注⑤。
[19]此外，《不動(dòng)產(chǎn)特定共同事業(yè)法》、《商品交易所法》也得以修改，使不屬于《金融商品交易法》適用對(duì)象的不動(dòng)產(chǎn)基金（不動(dòng)產(chǎn)特定共同事業(yè)）和商品期貨交易等也適用與《金融商品交易法》相同的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架。同注⑥，第17頁。
[20]負(fù)責(zé)《金融商品交易法》起草的日本金融廳金融審議會(huì)第一部會(huì)的報(bào)告中指出：“關(guān)于以全部金融商品為對(duì)象，制定更加全面的規(guī)制框架的課題，將根據(jù)金融商品交易法的法制化和其實(shí)施情況、各種金融商品的特性、中長(zhǎng)期的金融制度的形態(tài)等情況，繼續(xù)加以討論?！?/p>
[21]參見【日】大崎貞和：《解說金融商品交易法》，弘文堂2007年版，第40-43頁；同注⒂，第13-14頁。
[22]但是，通過利用專用交易體系（ProprietaryTradingSystem）和多邊交易設(shè)施（MultilateralTradingFacility）進(jìn)行買賣交易等業(yè)務(wù)，適用核準(zhǔn)制。另外，集合投資計(jì)劃的營(yíng)業(yè)者必須以金融商品交易業(yè)的形式登記，不但要提交事業(yè)報(bào)告書，還須向金融廳報(bào)告，成為金融廳檢查的對(duì)象，并要求披露信息。
[23]參見【日】小立敬：《金融商品交易法案的要點(diǎn)—投資者保護(hù)的橫向化法制》，載《資本市場(chǎng)季刊》2006年春季號(hào)。
[24]但也有變化，比如，《證券交易法》將營(yíng)利性作為證券業(yè)的要件，《金融商品交易法》不再將營(yíng)利性作為要件，《證券交易法》未將發(fā)行人自己進(jìn)行的銷售勸誘行為作為業(yè)務(wù)規(guī)制對(duì)象，而《金融商品交易法》將投資信托、外國(guó)投資信托的受益證券、抵押證券的自己募集、以及集合投資計(jì)劃（基金）份額的私募均列為規(guī)制對(duì)象，還明確將集合投資計(jì)劃中對(duì)于有價(jià)證券或衍生品交易的運(yùn)作（自己投資）列為業(yè)務(wù)規(guī)制對(duì)象，橫向擴(kuò)大了規(guī)制范圍。
[25]同注⑥，第34頁。
[26]參見【日】神田秀樹：《金融商品取引法的構(gòu)造》，載《商事法務(wù)》2007年第1799號(hào)。
[27]同注23。
[28]同注21，第99-106頁。
[29]參見【日】松尾直彥：《金融商品交易法和相關(guān)政府令的解說》，載《別冊(cè)商事法務(wù)》2008年第318號(hào)，第248-252頁。
[30]同注21，第107-121頁。
[31]參見莊玉友：《日本金融商品交易法述評(píng)》，載《證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)》2008年5月號(hào)。
[32]參見吳曉靈：《私募監(jiān)管應(yīng)寫入基金法》，載2008年3月10日《上海證券報(bào)》。
有市場(chǎng)就會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，有金融市場(chǎng)就會(huì)有金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，金融立法的主旨并不是要消滅所有的金融風(fēng)險(xiǎn)，而是要將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在金融監(jiān)督管理者可容忍的范圍和金融機(jī)構(gòu)可承受的區(qū)間內(nèi)。正是在這個(gè)意義上講，金融風(fēng)險(xiǎn)的防范、控制和化解離不開金融法律制度的建立、健全和有效執(zhí)行。
一、中國(guó)目前的金融風(fēng)險(xiǎn)狀況
金融風(fēng)險(xiǎn)作為金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營(yíng)過程中，由于宏觀經(jīng)濟(jì)政策環(huán)境的變化、市場(chǎng)波動(dòng)、匯率變動(dòng)、金融機(jī)構(gòu)自身經(jīng)營(yíng)管理不善等諸多原因，存在著在資金、財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)遭受損失的可能性。近幾年我國(guó)金融風(fēng)險(xiǎn)呈整體下降趨勢(shì)，但潛在的風(fēng)險(xiǎn)仍然較大，金融機(jī)構(gòu)面臨的一些風(fēng)險(xiǎn)不容樂觀。目前中國(guó)金融體系中有三類風(fēng)險(xiǎn)比較突出。
1．信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是中國(guó)金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。貸款和投資是金融機(jī)構(gòu)的主要業(yè)務(wù)活動(dòng)。貸款和投資活動(dòng)要求金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人和投資對(duì)象的信用水平做出判斷。但由于信息不對(duì)稱的存在，金融機(jī)構(gòu)的這些判斷并非總是正確的，借款人和投資對(duì)象的信用水平也可能會(huì)因各種原因而下降。因此，金融機(jī)構(gòu)面臨的一個(gè)主要風(fēng)險(xiǎn)就是交易對(duì)象無力履約的風(fēng)險(xiǎn)，即信用風(fēng)險(xiǎn)。
在經(jīng)營(yíng)過程中，如果金融機(jī)構(gòu)不能及時(shí)界定發(fā)生問題的金融資產(chǎn)、未能建立專項(xiàng)準(zhǔn)備金注銷不良資產(chǎn)，并且未及時(shí)停止計(jì)提利息收入，這些都將給金融機(jī)構(gòu)帶來嚴(yán)重的問題。除銀行類金融機(jī)構(gòu)面臨很高的信用風(fēng)險(xiǎn)外，近幾年我國(guó)證券類金融機(jī)構(gòu)面臨的信用風(fēng)險(xiǎn)也口益突出，相當(dāng)部分證券公司的資產(chǎn)質(zhì)量低下。所以，信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是目前我國(guó)金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。
2．操作風(fēng)險(xiǎn)多發(fā)是我國(guó)金融業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突出特征。按照巴塞爾委員會(huì)的界定，金融機(jī)構(gòu)面臨的操作風(fēng)險(xiǎn)：一方面來自信息技術(shù)系統(tǒng)的重大失效或各種災(zāi)難事件而給金融機(jī)構(gòu)帶來的損失；另一方面源于內(nèi)部控制及公司治理機(jī)制的失效，金融機(jī)構(gòu)對(duì)各種失誤、欺詐、越權(quán)或職業(yè)不道德行為，未能及時(shí)做出反應(yīng)而遭受的損失。從近幾年我國(guó)金融業(yè)暴露出的有關(guān)操作方面的問題看，源于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制和公司治理機(jī)制失效而引發(fā)的操作風(fēng)險(xiǎn)占了主體，成為我國(guó)金融業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突出特征。不斷暴露出的操作風(fēng)險(xiǎn)，不僅使金融機(jī)構(gòu)遭受了巨大財(cái)產(chǎn)損失，而且也嚴(yán)重?fù)p害了我國(guó)金融機(jī)構(gòu)的信譽(yù)。這與我國(guó)建立現(xiàn)代金融企業(yè)制度的戰(zhàn)略目標(biāo)極不相符。
3．跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)正成為我國(guó)金融業(yè)面臨的新的不穩(wěn)定因素。近兩年，隨著金融業(yè)并購(gòu)重組活動(dòng)的逐漸增多以及金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)的模式在實(shí)踐中逐步被突破，跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)正成為影響我國(guó)金融體系穩(wěn)定的新的因素。目前跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)主要集中在以下兩方面：一方面，目前已經(jīng)出現(xiàn)了多種金融控股公司組織模式，既有中信公司這一類的以事業(yè)部制為特征的模式，也有銀行設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和基金管理機(jī)構(gòu)這一類的以金融機(jī)構(gòu)為母公司的模式，還有以實(shí)業(yè)公司為母公司下屬金融性公司的模式。另一方面，銀行、信托、證券、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在突破分業(yè)經(jīng)營(yíng)模式過程中，不斷推出的各種橫跨貨幣、資本等多個(gè)市場(chǎng)的金融產(chǎn)品或工具隱含的風(fēng)險(xiǎn)。如銀行推出集合委托貸款業(yè)務(wù)和各類客戶理財(cái)計(jì)劃等等。
實(shí)踐表明，跨市場(chǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)有上升趨勢(shì)，尤其表現(xiàn)在以實(shí)業(yè)公司為基礎(chǔ)建立起來的金融控股公司或準(zhǔn)金融控股公司所實(shí)施的資本運(yùn)作方面。由于橫跨產(chǎn)業(yè)和金融兩個(gè)領(lǐng)域，涉及銀行、證券、信托、保險(xiǎn)等多個(gè)金融部門，資本運(yùn)作形成了“融資一購(gòu)并一上市一再購(gòu)并一再融資”的資金循環(huán)鏈條，運(yùn)營(yíng)中存在著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。由于起點(diǎn)和終點(diǎn)都是金融部門的融資，一旦資金鏈條斷裂，各金融機(jī)構(gòu)往往是最大的受害者。
二、從金融法制的角度看我國(guó)金融風(fēng)險(xiǎn)的成因
我國(guó)金融體系中各種高風(fēng)險(xiǎn)是多年積累起來的，是國(guó)民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中各種矛盾的綜合反映。經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，社會(huì)環(huán)境的變化，金融體制的不適應(yīng)，監(jiān)管手段的落后，以及金融法律制度的不完善等，都是造成我國(guó)金融體系中存在高風(fēng)險(xiǎn)的原因。我國(guó)金融體系中存在一些高風(fēng)險(xiǎn)尤其比較突出的三類金融風(fēng)險(xiǎn)，在很大程度上與一些法律制度的缺失或不協(xié)調(diào)有關(guān)。具體表現(xiàn)在：
1．有關(guān)征信管理法規(guī)的缺失，影響了征信業(yè)的發(fā)展和金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人信用狀況的評(píng)估。通俗地講，征信就是收集、評(píng)估和出售市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體的信用信息。征信體系是為解決金融市場(chǎng)交易中的信息不對(duì)稱而建立的制度。近幾年，我國(guó)現(xiàn)代征信體系的建設(shè)開始起步。對(duì)企業(yè)和個(gè)人的征信，由于直接涉及公民隱私和企業(yè)商業(yè)秘密等問題，是一項(xiàng)法律性很強(qiáng)的工作。但在我國(guó)現(xiàn)有的法律體系中，由于尚沒有一項(xiàng)法律或法規(guī)為征信活動(dòng)提供直接的依據(jù)，由此造成了征信機(jī)構(gòu)在信息采集、信息披露等關(guān)鍵環(huán)節(jié)上無法可依，征信當(dāng)事人的權(quán)益難以保障，嚴(yán)重影響了征信業(yè)的健康發(fā)展，進(jìn)而造成我國(guó)金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人信用狀況的評(píng)估處于較低水平。企業(yè)或個(gè)人在金融交易活動(dòng)中存在多頭騙款、資產(chǎn)重復(fù)抵押、關(guān)聯(lián)擔(dān)保等違規(guī)行為，未能被相關(guān)金融機(jī)構(gòu)及時(shí)識(shí)別而導(dǎo)致資產(chǎn)損失，與我國(guó)征信體系建設(shè)的滯后有很大關(guān)系。
2．現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法律制度的嚴(yán)重滯后，非常不利于金融機(jī)構(gòu)保全資產(chǎn)。企業(yè)破產(chǎn)法律框架下對(duì)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人的保護(hù)程度，直接關(guān)系到金融企業(yè)資產(chǎn)的安全狀況。當(dāng)前有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律并沒有很好地體現(xiàn)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。就破產(chǎn)法中的制度構(gòu)建而言，國(guó)際上普遍采用的破產(chǎn)管理人制度沒有建立起來，現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)定的清算制度弊病很多，在清算中往往漠視債權(quán)人的利益；就程序而言，現(xiàn)行破產(chǎn)法律在破產(chǎn)案件的管轄與受理、債權(quán)人會(huì)議、監(jiān)督制度等方面的規(guī)定不很健全，這也進(jìn)一步削弱了法律對(duì)破產(chǎn)債權(quán)人保護(hù)的力度。作為金融機(jī)構(gòu)債權(quán)保護(hù)最后手段的破產(chǎn)法律未能充分保護(hù)債權(quán)人的利益，這就可能導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)的不良債權(quán)不斷形成和累積，面臨的信用風(fēng)險(xiǎn)增大。
3．金融詐騙和違反金融管理秩序行為刑事責(zé)任追究法律制度的缺陷，不利于防范金融機(jī)構(gòu)在操作經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。操作風(fēng)險(xiǎn)多發(fā)是目前我國(guó)金融業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突特點(diǎn)。這其中又以金融詐騙行為和違反金融管理秩序行為給金融機(jī)構(gòu)帶來的損失最大。當(dāng)前我國(guó)金融詐騙行為大致可以分為兩類：一是以非法占有為目的、通過提供虛假信息而進(jìn)行的金融詐騙。例如信用證詐騙、票據(jù)詐騙等。二是不以非法占有為目的，但通過有意提供虛假財(cái)務(wù)資料為企業(yè)的利益騙取資金。目前涉及金融機(jī)構(gòu)的欺詐大部分是第二類。我國(guó)《刑法》對(duì)“以非法占有為目的”的金融詐騙有明確規(guī)定，但對(duì)上述第二類欺詐行為，《刑法》中并沒有明確，對(duì)此只能通過《合同法》追究行為人的民事責(zé)任。
4相關(guān)金融主體和金融業(yè)務(wù)法律制度的缺失，放大了金融體系中的一些潛在風(fēng)險(xiǎn)。前面曾提到，目前跨市場(chǎng)的金融風(fēng)險(xiǎn)的增加正成為影響我國(guó)金融體系穩(wěn)定的新因素。這在很大程度上與缺乏對(duì)這些新的金融主體和金融業(yè)務(wù)，從法律制度方面及時(shí)進(jìn)行規(guī)范有關(guān)。在金融業(yè)務(wù)方面，對(duì)最為活躍的跨市場(chǎng)金融產(chǎn)品——各種委托理財(cái)產(chǎn)品，目前銀行、證監(jiān)、保險(xiǎn)監(jiān)管部¨各自按照自己的標(biāo)準(zhǔn)分別進(jìn)行監(jiān)管，但缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管法律制度。由于現(xiàn)有的法律制度無法解決與金融控股公司有關(guān)的法律問題，金融機(jī)構(gòu)開拓的新業(yè)務(wù)缺乏嚴(yán)格的法律界定，潛在的金融風(fēng)險(xiǎn)必然要加大，并容易在不同金融市場(chǎng)之間傳播擴(kuò)散。按照巴塞爾委員會(huì)的定義，日前我國(guó)金融機(jī)構(gòu)承受的這種跨市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際是一種法律風(fēng)險(xiǎn)。
當(dāng)前我國(guó)的金融體制改革和發(fā)展正向前加速推進(jìn)，同時(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的任務(wù)也變得越來越重要和艱巨。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，我國(guó)的金融法制建設(shè)既要在金融立法方面下功夫，也要在金融執(zhí)法方面強(qiáng)化執(zhí)法的嚴(yán)肅性，真正做到兩手都要抓、兩手都要硬。就金融立法而言，我認(rèn)為核心的問題是要樹立科學(xué)的立法價(jià)值取向?，F(xiàn)階段的金融立法價(jià)值取向應(yīng)當(dāng)是：以“二個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，按照科學(xué)發(fā)展觀的要求，全面體現(xiàn)加強(qiáng)執(zhí)政能力建設(shè)的要求，把金融立法工作的重點(diǎn)放在推動(dòng)金融市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、規(guī)范金融創(chuàng)新法律關(guān)系、提高金融監(jiān)督管理的協(xié)調(diào)性和有效性以及充分利用市場(chǎng)自律監(jiān)管上來。具體而言：
有市場(chǎng)就會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，有金融市場(chǎng)就會(huì)有金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，金融立法的主旨并不是要消滅所有的金融風(fēng)險(xiǎn)，而是要將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在金融監(jiān)督管理者可容忍的范圍和金融機(jī)構(gòu)可承受的區(qū)間內(nèi)。正是在這個(gè)意義上講，金融風(fēng)險(xiǎn)的防范、控制和化解離不開金融法律制度的建立、健全和有效執(zhí)行。
一、中國(guó)目前的金融風(fēng)險(xiǎn)狀況
金融風(fēng)險(xiǎn)作為金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營(yíng)過程中，由于宏觀經(jīng)濟(jì)政策環(huán)境的變化、市場(chǎng)波動(dòng)、匯率變動(dòng)、金融機(jī)構(gòu)自身經(jīng)營(yíng)管理不善等諸多原因，存在著在資金、財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)遭受損失的可能性。近幾年我國(guó)金融風(fēng)險(xiǎn)呈整體下降趨勢(shì)，但潛在的風(fēng)險(xiǎn)仍然較大，金融機(jī)構(gòu)面臨的一些風(fēng)險(xiǎn)不容樂觀。目前中國(guó)金融體系中有三類風(fēng)險(xiǎn)比較突出。
1．信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是中國(guó)金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。貸款和投資是金融機(jī)構(gòu)的主要業(yè)務(wù)活動(dòng)。貸款和投資活動(dòng)要求金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人和投資對(duì)象的信用水平做出判斷。但由于信息不對(duì)稱的存在，金融機(jī)構(gòu)的這些判斷并非總是正確的，借款人和投資對(duì)象的信用水平也可能會(huì)因各種原因而下降。因此，金融機(jī)構(gòu)面臨的一個(gè)主要風(fēng)險(xiǎn)就是交易對(duì)象無力履約的風(fēng)險(xiǎn)，即信用風(fēng)險(xiǎn)。
在經(jīng)營(yíng)過程中，如果金融機(jī)構(gòu)不能及時(shí)界定發(fā)生問題的金融資產(chǎn)、未能建立專項(xiàng)準(zhǔn)備金注銷不良資產(chǎn)，并且未及時(shí)停止計(jì)提利息收入，這些都將給金融機(jī)構(gòu)帶來嚴(yán)重的問題。除銀行類金融機(jī)構(gòu)面臨很高的信用風(fēng)險(xiǎn)外，近幾年我國(guó)證券類金融機(jī)構(gòu)面臨的信用風(fēng)險(xiǎn)也口益突出，相當(dāng)部分證券公司的資產(chǎn)質(zhì)量低下。所以，信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是目前我國(guó)金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。
2．操作風(fēng)險(xiǎn)多發(fā)是我國(guó)金融業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突出特征。按照巴塞爾委員會(huì)的界定，金融機(jī)構(gòu)面臨的操作風(fēng)險(xiǎn)：一方面來自信息技術(shù)系統(tǒng)的重大失效或各種災(zāi)難事件而給金融機(jī)構(gòu)帶來的損失；另一方面源于內(nèi)部控制及公司治理機(jī)制的失效，金融機(jī)構(gòu)對(duì)各種失誤、欺詐、越權(quán)或職業(yè)不道德行為，未能及時(shí)做出反應(yīng)而遭受的損失。從近幾年我國(guó)金融業(yè)暴露出的有關(guān)操作方面的問題看，源于金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部控制和公司治理機(jī)制失效而引發(fā)的操作風(fēng)險(xiǎn)占了主體，成為我國(guó)金融業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突出特征。不斷暴露出的操作風(fēng)險(xiǎn)，不僅使金融機(jī)構(gòu)遭受了巨大財(cái)產(chǎn)損失，而且也嚴(yán)重?fù)p害了我國(guó)金融機(jī)構(gòu)的信譽(yù)。這與我國(guó)建立現(xiàn)代金融企業(yè)制度的戰(zhàn)略目標(biāo)極不相符。
3．跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)正成為我國(guó)金融業(yè)面臨的新的不穩(wěn)定因素。近兩年，隨著金融業(yè)并購(gòu)重組活動(dòng)的逐漸增多以及金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)的模式在實(shí)踐中逐步被突破，跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)正成為影響我國(guó)金融體系穩(wěn)定的新的因素。目前跨市場(chǎng)、跨行業(yè)金融風(fēng)險(xiǎn)主要集中在以下兩方面：一方面，目前已經(jīng)出現(xiàn)了多種金融控股公司組織模式，既有中信公司這一類的以事業(yè)部制為特征的模式，也有銀行設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)和基金管理機(jī)構(gòu)這一類的以金融機(jī)構(gòu)為母公司的模式，還有以實(shí)業(yè)公司為母公司下屬金融性公司的模式。另一方面，銀行、信托、證券、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在突破分業(yè)經(jīng)營(yíng)模式過程中，不斷推出的各種橫跨貨幣、資本等多個(gè)市場(chǎng)的金融產(chǎn)品或工具隱含的風(fēng)險(xiǎn)。如銀行推出集合委托貸款業(yè)務(wù)和各類客戶理財(cái)計(jì)劃等等。
實(shí)踐表明，跨市場(chǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)有上升趨勢(shì)，尤其表現(xiàn)在以實(shí)業(yè)公司為基礎(chǔ)建立起來的金融控股公司或準(zhǔn)金融控股公司所實(shí)施的資本運(yùn)作方面。由于橫跨產(chǎn)業(yè)和金融兩個(gè)領(lǐng)域，涉及銀行、證券、信托、保險(xiǎn)等多個(gè)金融部門，資本運(yùn)作形成了“融資一購(gòu)并一上市一再購(gòu)并一再融資”的資金循環(huán)鏈條，運(yùn)營(yíng)中存在著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。由于起點(diǎn)和終點(diǎn)都是金融部門的融資，一旦資金鏈條斷裂，各金融機(jī)構(gòu)往往是最大的受害者。
二、從金融法制的角度看我國(guó)金融風(fēng)險(xiǎn)的成因
我國(guó)金融體系中各種高風(fēng)險(xiǎn)是多年積累起來的，是國(guó)民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中各種矛盾的綜合反映。經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，社會(huì)環(huán)境的變化，金融體制的不適應(yīng)，監(jiān)管手段的落后，以及金融法律制度的不完善等，都是造成我國(guó)金融體系中存在高風(fēng)險(xiǎn)的原因。我國(guó)金融體系中存在一些高風(fēng)險(xiǎn)尤其比較突出的三類金融風(fēng)險(xiǎn)，在很大程度上與一些法律制度的缺失或不協(xié)調(diào)有關(guān)。具體表現(xiàn)在：
1．有關(guān)征信管理法規(guī)的缺失，影響了征信業(yè)的發(fā)展和金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人信用狀況的評(píng)估。通俗地講，征信就是收集、評(píng)估和出售市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體的信用信息。征信體系是為解決金融市場(chǎng)交易中的信息不對(duì)稱而建立的制度。近幾年，我國(guó)現(xiàn)代征信體系的建設(shè)開始起步。對(duì)企業(yè)和個(gè)人的征信，由于直接涉及公民隱私和企業(yè)商業(yè)秘密等問題，是一項(xiàng)法律性很強(qiáng)的工作。但在我國(guó)現(xiàn)有的法律體系中，由于尚沒有一項(xiàng)法律或法規(guī)為征信活動(dòng)提供直接的依據(jù)，由此造成了征信機(jī)構(gòu)在信息采集、信息披露等關(guān)鍵環(huán)節(jié)上無法可依，征信當(dāng)事人的權(quán)益難以保障，嚴(yán)重影響了征信業(yè)的健康發(fā)展，進(jìn)而造成我國(guó)金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人信用狀況的評(píng)估處于較低水平。企業(yè)或個(gè)人在金融交易活動(dòng)中存在多頭騙款、資產(chǎn)重復(fù)抵押、關(guān)聯(lián)擔(dān)保等違規(guī)行為，未能被相關(guān)金融機(jī)構(gòu)及時(shí)識(shí)別而導(dǎo)致資產(chǎn)損失，與我國(guó)征信體系建設(shè)的滯后有很大關(guān)系。
2．現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法律制度的嚴(yán)重滯后，非常不利于金融機(jī)構(gòu)保全資產(chǎn)。企業(yè)破產(chǎn)法律框架下對(duì)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人的保護(hù)程度，直接關(guān)系到金融企業(yè)資產(chǎn)的安全狀況。當(dāng)前有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律并沒有很好地體現(xiàn)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。就破產(chǎn)法中的制度構(gòu)建而言，國(guó)際上普遍采用的破產(chǎn)管理人制度沒有建立起來，現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)定的清算制度弊病很多，在清算中往往漠視債權(quán)人的利益；就程序而言，現(xiàn)行破產(chǎn)法律在破產(chǎn)案件的管轄與受理、債權(quán)人會(huì)議、監(jiān)督制度等方面的規(guī)定不很健全，這也進(jìn)一步削弱了法律對(duì)破產(chǎn)債權(quán)人保護(hù)的力度。作為金融機(jī)構(gòu)債權(quán)保護(hù)最后手段的破產(chǎn)法律未能充分保護(hù)債權(quán)人的利益，這就可能導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)的不良債權(quán)不斷形成和累積，面臨的信用風(fēng)險(xiǎn)增大。
3．金融詐騙和違反金融管理秩序行為刑事責(zé)任追究法律制度的缺陷，不利于防范金融機(jī)構(gòu)在操作經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。操作風(fēng)險(xiǎn)多發(fā)是目前我國(guó)金融業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中的一個(gè)突特點(diǎn)。這其中又以金融詐騙行為和違反金融管理秩序行為給金融機(jī)構(gòu)帶來的損失最大。當(dāng)前我國(guó)金融詐騙行為大致可以分為兩類：一是以非法占有為目的、通過提供虛假信息而進(jìn)行的金融詐騙。例如信用證詐騙、票據(jù)詐騙等。二是不以非法占有為目的，但通過有意提供虛假財(cái)務(wù)資料為企業(yè)的利益騙取資金。目前涉及金融機(jī)構(gòu)的欺詐大部分是第二類。我國(guó)《刑法》對(duì)“以非法占有為目的”的金融詐騙有明確規(guī)定，但對(duì)上述第二類欺詐行為，《刑法》中并沒有明確，對(duì)此只能通過《合同法》追究行為人的民事責(zé)任。
4相關(guān)金融主體和金融業(yè)務(wù)法律制度的缺失，放大了金融體系中的一些潛在風(fēng)險(xiǎn)。前面曾提到，目前跨市場(chǎng)的金融風(fēng)險(xiǎn)的增加正成為影響我國(guó)金融體系穩(wěn)定的新因素。這在很大程度上與缺乏對(duì)這些新的金融主體和金融業(yè)務(wù)，從法律制度方面及時(shí)進(jìn)行規(guī)范有關(guān)。在金融業(yè)務(wù)方面，對(duì)最為活躍的跨市場(chǎng)金融產(chǎn)品——各種委托理財(cái)產(chǎn)品，目前銀行、證監(jiān)、保險(xiǎn)監(jiān)管部¨各自按照自己的標(biāo)準(zhǔn)分別進(jìn)行監(jiān)管，但缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管法律制度。由于現(xiàn)有的法律制度無法解決與金融控股公司有關(guān)的法律問題，金融機(jī)構(gòu)開拓的新業(yè)務(wù)缺乏嚴(yán)格的法律界定，潛在的金融風(fēng)險(xiǎn)必然要加大，并容易在不同金融市場(chǎng)之間傳播擴(kuò)散。按照巴塞爾委員會(huì)的定義，日前我國(guó)金融機(jī)構(gòu)承受的這種跨市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際是一種法律風(fēng)險(xiǎn)。
當(dāng)前我國(guó)的金融體制改革和發(fā)展正向前加速推進(jìn)，同時(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的任務(wù)也變得越來越重要和艱巨。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，我國(guó)的金融法制建設(shè)既要在金融立法方面下功夫，也要在金融執(zhí)法方面強(qiáng)化執(zhí)法的嚴(yán)肅性，真正做到兩手都要抓、兩手都要硬。就金融立法而言，我認(rèn)為核心的問題是要樹立科學(xué)的立法價(jià)值取向。現(xiàn)階段的金融立法價(jià)值取向應(yīng)當(dāng)是：以“二個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，按照科學(xué)發(fā)展觀的要求，全面體現(xiàn)加強(qiáng)執(zhí)政能力建設(shè)的要求，把金融立法工作的重點(diǎn)放在推動(dòng)金融市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、規(guī)范金融創(chuàng)新法律關(guān)系、提高金融監(jiān)督管理的協(xié)調(diào)性和有效性以及充分利用市場(chǎng)自律監(jiān)管上來。具體而言：
本文作者：孫銳工作單位：吉林省能源局
日本金融監(jiān)管體制特征日本金融廳作為日本金融監(jiān)管的最高行政部門，對(duì)日本金融市場(chǎng)實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)管，全面負(fù)責(zé)對(duì)金融市場(chǎng)的監(jiān)管工作。除此以外，日本成立了以不同監(jiān)管職能為主的專業(yè)監(jiān)管部門，由日本銀行負(fù)責(zé)執(zhí)行貨幣政策的實(shí)施與制定，根據(jù)法律規(guī)定，日本銀行有權(quán)與有業(yè)務(wù)往來的金融機(jī)構(gòu)簽署檢查合同，有權(quán)行使其職能，檢查市場(chǎng)金融機(jī)構(gòu)，對(duì)其經(jīng)營(yíng)中潛在的各種風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效控制，力求在實(shí)現(xiàn)職能監(jiān)管的基礎(chǔ)上，保留分業(yè)監(jiān)管的優(yōu)勢(shì)。日本金融廳與日本銀行的分工不同，業(yè)務(wù)重點(diǎn)不同，但雙方具有協(xié)同性，各自發(fā)揮專業(yè)技術(shù)優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)機(jī)構(gòu)改革的平穩(wěn)過渡，也就使得銀行監(jiān)管具有了雙頭監(jiān)管的功能。為了加強(qiáng)工作的協(xié)同性，法律規(guī)定，受金融廳長(zhǎng)官節(jié)制，日本銀行應(yīng)允許金融廳職員查閱相關(guān)資料，并向金融廳出示檢查結(jié)果。這種協(xié)同機(jī)制在實(shí)際工作中加強(qiáng)了信息共享，建立了溝通平臺(tái)，雙方工作人員通過日常的互換信息，形成了相互配合的密切關(guān)系。為減輕下屬金融機(jī)構(gòu)的負(fù)擔(dān)，協(xié)商機(jī)制又發(fā)揮了重大功能，監(jiān)管機(jī)構(gòu)不干預(yù)金融機(jī)構(gòu)的具體業(yè)務(wù)，主要通過增強(qiáng)居民的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、信息披露等服務(wù)機(jī)制實(shí)現(xiàn)對(duì)金融體系的監(jiān)管。
德國(guó)金融監(jiān)管體制特征德國(guó)金融監(jiān)管局是德國(guó)金融監(jiān)管的最高機(jī)構(gòu)，主要職責(zé)是保證德國(guó)金融產(chǎn)業(yè)正常運(yùn)行，確保金融機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)企業(yè)和銀行的清償能力。德國(guó)金融監(jiān)管局下設(shè)三個(gè)專業(yè)部門，分別監(jiān)管銀行、保險(xiǎn)、證券三種業(yè)務(wù)，同時(shí)還設(shè)置有三個(gè)交叉業(yè)務(wù)部門，專門負(fù)責(zé)處理交叉領(lǐng)域的問題。德國(guó)銀行監(jiān)管對(duì)從業(yè)機(jī)構(gòu)資信有嚴(yán)格要求，銀行開展業(yè)務(wù)前必須符合充足的資本要求，同時(shí)還要有至少兩個(gè)專業(yè)、資信水平高的管理人員。有資格提供銀行服務(wù)和產(chǎn)品的機(jī)構(gòu)必須具有良好管理水平和償付能力。銀行監(jiān)管部門進(jìn)行持續(xù)監(jiān)督，資本充足要求和資本充足的流動(dòng)性是檢查的重要內(nèi)容，還必須檢查銀行是否存在大額風(fēng)險(xiǎn)暴露，未提足壞賬準(zhǔn)備以及違反審慎監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)等問題。在監(jiān)管方式上，監(jiān)管部門聘請(qǐng)外部審計(jì)師對(duì)開展證券業(yè)務(wù)的信用機(jī)構(gòu)和金融服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行外部審計(jì)。此外，德國(guó)金融體系中不可或缺的是咨詢委員會(huì)，委員會(huì)成員包括了消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)、金融機(jī)構(gòu)代表和學(xué)術(shù)團(tuán)體等咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，主要作用是提供建議，提供如何提高監(jiān)管水平的策略等。
完善金融監(jiān)管的法制建設(shè)根據(jù)中國(guó)金融業(yè)發(fā)展趨勢(shì)，應(yīng)以立法的形式明確界定金融監(jiān)管當(dāng)局的權(quán)利和義務(wù)，制定和出臺(tái)金融監(jiān)管的相關(guān)辦法，嚴(yán)格規(guī)定金融機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)認(rèn)定制度，對(duì)于符合資本條件的機(jī)構(gòu)允許經(jīng)營(yíng)金融產(chǎn)品，對(duì)于不符合資本條件和流動(dòng)型要求的機(jī)構(gòu)嚴(yán)格控制。強(qiáng)化金融執(zhí)法，進(jìn)一步賦予銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)等國(guó)家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)重大權(quán)力，并保證其在運(yùn)作上的獨(dú)立性。大力整頓金融秩序，堅(jiān)決取締非法金融機(jī)構(gòu)，嚴(yán)禁任何非法金融活動(dòng)。加強(qiáng)金融監(jiān)管的國(guó)際合作隨著金融市場(chǎng)的不斷開放，金融監(jiān)管不僅涉及一國(guó)金融行業(yè)，中國(guó)金融業(yè)已經(jīng)逐步融入國(guó)際金融體系，與國(guó)際金融市場(chǎng)的協(xié)同效應(yīng)開始逐步增強(qiáng)，市場(chǎng)的需求決定了中國(guó)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)必須加強(qiáng)跨國(guó)的金融監(jiān)管合作和政策協(xié)調(diào)，防范國(guó)際金融危機(jī)。必須深化人員交流、信息共享、風(fēng)險(xiǎn)管理技術(shù)等方面的合作，實(shí)現(xiàn)中國(guó)金融監(jiān)管與國(guó)際金融機(jī)構(gòu)的對(duì)接。立集中穩(wěn)定的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)越來越多的混業(yè)金融集團(tuán)出現(xiàn)，使得現(xiàn)行的“一行三會(huì)”制度和協(xié)調(diào)機(jī)制無法從根本上對(duì)其實(shí)行有效監(jiān)管。因此，成立一個(gè)長(zhǎng)期穩(wěn)定的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)迫在眉睫。介于我國(guó)政府機(jī)構(gòu)改革的現(xiàn)狀，在具體實(shí)施監(jiān)管的過程中，三會(huì)仍然按照各自領(lǐng)域各自分工，但遇到交叉領(lǐng)域或者重復(fù)監(jiān)管的領(lǐng)域時(shí)，要由統(tǒng)一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)協(xié)同三會(huì)進(jìn)行監(jiān)管，由固定人員和在三會(huì)中臨時(shí)抽調(diào)的人員組成監(jiān)管團(tuán)隊(duì)，并在監(jiān)管過程中行使主要權(quán)力?，F(xiàn)行機(jī)構(gòu)之間要有效溝通，并且要定期由金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)牽頭組織一行三會(huì)的聯(lián)席交流會(huì)，進(jìn)一步加強(qiáng)和完善金融監(jiān)管的協(xié)調(diào)機(jī)制。金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)作為一個(gè)長(zhǎng)期并穩(wěn)定的有效機(jī)制，可以更好地與國(guó)際進(jìn)行合作與溝通，加強(qiáng)我國(guó)在國(guó)際金融監(jiān)管領(lǐng)域的地位，對(duì)我國(guó)金融國(guó)際化有長(zhǎng)遠(yuǎn)的意義。
二、金融機(jī)構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)金融體系建設(shè)
（一）金融機(jī)構(gòu)發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的緊迫性互聯(lián)網(wǎng)金融從2012年興起，經(jīng)過急速的擴(kuò)張和發(fā)展，通過市場(chǎng)機(jī)制的優(yōu)勝劣汰和行業(yè)的洗牌，已從完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)向寡頭市場(chǎng)發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融資源越來越向少數(shù)幾家優(yōu)勢(shì)電商集聚，而主要行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)電商為了追求市場(chǎng)份額特別是行業(yè)壟斷權(quán)、定價(jià)話語權(quán)和壟斷利潤(rùn)，通過商業(yè)戰(zhàn)略和技術(shù)手段為行業(yè)進(jìn)入者設(shè)置了諸多的有形或者無形的壁壘。按照行業(yè)發(fā)展的一般規(guī)律，資源要素和產(chǎn)品集中度會(huì)進(jìn)一步提高，后繼者想要進(jìn)入行業(yè)分取利潤(rùn)一杯羹的難度將會(huì)越來越大，替代現(xiàn)有行業(yè)主導(dǎo)者成為行業(yè)新的霸主的難度可想而知。我國(guó)國(guó)有五大行以及主要的股份制銀行都意識(shí)到了互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的重要性，不約而同地采取了應(yīng)對(duì)策略，制定了發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的戰(zhàn)略布局。銀行紛紛試水互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)，不是一時(shí)沖動(dòng)，而是有深藏于現(xiàn)象背后的深刻原因?？陀^上，互聯(lián)網(wǎng)金融作為金融、科技發(fā)展的大勢(shì)不可逆轉(zhuǎn)；主觀上，銀行也已經(jīng)意識(shí)到互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展趨勢(shì)，能否有效利用互聯(lián)網(wǎng)金融關(guān)系到銀行發(fā)展，因此紛紛采取主動(dòng)出擊的策略和主動(dòng)應(yīng)付的姿態(tài)，希望在互聯(lián)網(wǎng)金融這一趨勢(shì)潮中占據(jù)制高點(diǎn)，形成新一輪發(fā)展的動(dòng)力。銀行的有效出擊和搶占制高點(diǎn)策略為其他金融機(jī)構(gòu)有效發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融提供了有益的借鑒和參考，也使得我們意識(shí)到互聯(lián)網(wǎng)金融的沖擊力，能否在合適的時(shí)機(jī)應(yīng)對(duì)關(guān)系業(yè)務(wù)的拓展，關(guān)系盈利的增長(zhǎng)和盈利空間，關(guān)系能否突破現(xiàn)有業(yè)務(wù)模式、規(guī)模的束縛，關(guān)系公司整體的發(fā)展。因此，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該將積極有效的利用互聯(lián)網(wǎng)金融上升為公司發(fā)展戰(zhàn)略層面的高度上，為公司沖破束縛、實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展打下基礎(chǔ)。
（二）戰(zhàn)略鑒于互聯(lián)網(wǎng)金融的時(shí)代特征以及金融業(yè)的發(fā)展方向，為了實(shí)現(xiàn)公司的長(zhǎng)期可持續(xù)發(fā)展，公司應(yīng)把大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、互聯(lián)網(wǎng)金融和信息化列為公司的重大發(fā)展戰(zhàn)略。公司應(yīng)注重線上線下業(yè)務(wù)的整合、協(xié)調(diào)、統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)線上線下業(yè)務(wù)的交錯(cuò)、互補(bǔ)，實(shí)現(xiàn)線上線下的相互促進(jìn)，實(shí)現(xiàn)線上線下的兩條腿協(xié)調(diào)行走。長(zhǎng)期來看，公司要將線上業(yè)務(wù)作為公司長(zhǎng)期可持續(xù)發(fā)展的核心競(jìng)爭(zhēng)力，力爭(zhēng)將線上業(yè)務(wù)做大做強(qiáng)，做出具有高度信譽(yù)度、強(qiáng)大社會(huì)影響力、覆蓋面廣、技術(shù)先進(jìn)、管理有效、商業(yè)模式新穎、客戶認(rèn)可度高的互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)少數(shù)主導(dǎo)企業(yè)之一。短期來看，金融機(jī)構(gòu)尤其是中小型金融機(jī)構(gòu)在發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的過程中需秉承避實(shí)就虛的策略，盡量避免與優(yōu)勢(shì)電商的正面交鋒，通過制定差異化的移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展戰(zhàn)略，利用公司在金融產(chǎn)品服務(wù)領(lǐng)域的優(yōu)勢(shì)，循序漸進(jìn)、有步驟、有條件、有針對(duì)性的發(fā)展。在穩(wěn)步發(fā)展B2C的基礎(chǔ)上，主抓B2B的發(fā)展，特別是供應(yīng)鏈金融的發(fā)展。以資產(chǎn)管理公司為例，在資產(chǎn)處置和資產(chǎn)收購(gòu)的過程中，積累了大量資產(chǎn)總量高、規(guī)模大、影響力強(qiáng)的大型優(yōu)質(zhì)客戶。在公司發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的初期，要緊緊抓住這些客戶資源，以他們?yōu)楹诵臉?gòu)建互聯(lián)網(wǎng)金融生態(tài)圈，實(shí)現(xiàn)短期內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融的迅速發(fā)展。這種發(fā)展戰(zhàn)略同樣適用于其他類型的金融企業(yè)。
（三）產(chǎn)品創(chuàng)新金融機(jī)構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品上的創(chuàng)新，應(yīng)該把握互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展趨勢(shì)，在符合監(jiān)管要求以及自身企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的前提下，按照資源最有效配置的原則，以現(xiàn)有業(yè)務(wù)和平臺(tái)為核心和立足點(diǎn)，通過互聯(lián)網(wǎng)金融的滲透互補(bǔ)作用，有重點(diǎn)、有步驟地向現(xiàn)有業(yè)務(wù)的上下游延生擴(kuò)展，培育新的利潤(rùn)增長(zhǎng)點(diǎn)，通過線上線下的優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，弱勢(shì)互抵，逐步增強(qiáng)企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，提升盈利能力和盈利空間。金融機(jī)構(gòu)尤其是金融資產(chǎn)管理公司可以利用現(xiàn)有的金融資源服務(wù)優(yōu)勢(shì)選取在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域最為可行、符合公司發(fā)展戰(zhàn)略、與現(xiàn)有業(yè)務(wù)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的業(yè)務(wù)類型，包括B2C、B2B業(yè)務(wù)特別是供應(yīng)鏈金融業(yè)務(wù)。
1．B2C業(yè)務(wù)B2C業(yè)務(wù)是現(xiàn)有的電子商務(wù)主導(dǎo)企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)，發(fā)展較為成熟，已經(jīng)形成了幾家大的電商企業(yè)壟斷電子商務(wù)市場(chǎng)的局面。作為后繼者，要想成為后起之秀，按照常規(guī)的發(fā)展模式借鑒電子商務(wù)主導(dǎo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式顯然很難成功。如果金融資產(chǎn)管理公司可以利用自身的金融服務(wù)優(yōu)勢(shì)，將電子商務(wù)平臺(tái)作為載體，將金融資產(chǎn)管理公司的優(yōu)勢(shì)金融產(chǎn)品與服務(wù)融入交易當(dāng)中，這樣的商業(yè)模式可以避實(shí)就虛，在強(qiáng)化自身優(yōu)勢(shì)的同時(shí)，避免與大的電商正面交鋒，采取迂回戰(zhàn)略，實(shí)現(xiàn)快速發(fā)展。（1）搭建平臺(tái)搭建一個(gè)服務(wù)質(zhì)量高、客戶體驗(yàn)好、匯聚人氣大的電子商務(wù)平臺(tái)是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的重要一環(huán)，也是評(píng)判一個(gè)企業(yè)或者是金融機(jī)構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)份額、市場(chǎng)地位的重要標(biāo)志。要想發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融，就要做實(shí)電商平臺(tái)。搭建平臺(tái)的途徑有自身研發(fā)、與現(xiàn)有的主導(dǎo)電商合作、或者是通過兼并收購(gòu)等。綜合考慮發(fā)展的可行性和主動(dòng)性兩大因素，收購(gòu)現(xiàn)有電商企業(yè)成為金融資產(chǎn)管理公司發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的理想之選。尤其是可以選取彼此重復(fù)度低的平盟商，建立資源互補(bǔ)型的大電商平臺(tái)。（2）發(fā)展平臺(tái)在成功兼并或者收購(gòu)一家或者幾家電商之后，要整合被收購(gòu)企業(yè)的業(yè)務(wù)資源和優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，結(jié)合金融資產(chǎn)管理公司的特色，制定進(jìn)一步的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展戰(zhàn)略。B2C商城可以采用網(wǎng)盟和自營(yíng)的雙重模式，發(fā)展的初期推出限時(shí)搶購(gòu)、限時(shí)搶批、降價(jià)競(jìng)購(gòu)的策略促成交易量的攀升。同時(shí)，采取網(wǎng)絡(luò)、平面廣告等營(yíng)銷策略積極培育電商平臺(tái)的社會(huì)知名度和影響力，在價(jià)廉質(zhì)優(yōu)的大眾受益下，實(shí)現(xiàn)流量的幾何級(jí)增長(zhǎng)，培育以社交網(wǎng)絡(luò)為載體的外部性，在短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)對(duì)電商平臺(tái)的感知－認(rèn)知－吸引－依賴的過程，迅速提高電商平臺(tái)交易流量，為公司的下一步發(fā)展———融入優(yōu)勢(shì)服務(wù)和產(chǎn)品、進(jìn)行大數(shù)據(jù)分析打下基礎(chǔ)，因?yàn)殡娚探灰琢髁亢徒灰捉痤~的速度對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的成敗起著基礎(chǔ)性和決定性的作用。電商平臺(tái)的功能界面要時(shí)刻體現(xiàn)民主化和方便快捷的操作理念，早期可以通過自營(yíng)、加盟甚至與其他電商合作的方式，通過吸引企業(yè)、分銷商免費(fèi)入駐的方式，免除傳統(tǒng)電商企業(yè)的進(jìn)場(chǎng)費(fèi)和交易費(fèi)，快速做大市場(chǎng)。B2C的經(jīng)營(yíng)理念是貼近大眾、貼近市場(chǎng)。因此，在功能的設(shè)置上將人民群眾的日常生活需要有機(jī)結(jié)合，照顧到人民生活的方方面面，要讓消費(fèi)者意識(shí)到這樣的電子商務(wù)平臺(tái)是方便、快捷的。根據(jù)金融企業(yè)做電商平臺(tái)的發(fā)展來看，電商平臺(tái)的容量邊際成本很低，但隨著交易量的逐步上升，物流、倉儲(chǔ)等問題就會(huì)顯現(xiàn)出來。與專業(yè)化的電商平臺(tái)相比，線下的物流效率、倉儲(chǔ)空間成為制約金融類企業(yè)創(chuàng)辦電商平臺(tái)的最大瓶頸。其實(shí)，這一困擾多數(shù)金融類企業(yè)電商平臺(tái)的難題并不是難以解決。一方面，金融資產(chǎn)管理公司可以與幾家大型物流公司簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議，保證物流的時(shí)間和效率。另一方面，金融資產(chǎn)管理公司在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)過程當(dāng)中積累了物流基地的客戶公司可以以這樣的物流基地客戶為突破口，建立基于誠(chéng)信、合作基礎(chǔ)之上的再度合作，租用物流基地客戶的基地，通過此類客戶尋找其他物理網(wǎng)點(diǎn)的基地信息，在短時(shí)間內(nèi)建立覆蓋全國(guó)重要城市的倉儲(chǔ)物理網(wǎng)點(diǎn)，突破物流、倉儲(chǔ)的短板限制。（3）融入產(chǎn)品和服務(wù)金融企業(yè)做電商平臺(tái)不只是做電商平臺(tái)，更大的目標(biāo)在于利用這樣一個(gè)載體積極銷售有特色、占優(yōu)勢(shì)的金融產(chǎn)品和服務(wù)，這樣的載體可以將金融企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)融入到交易過程當(dāng)中，從而提高社會(huì)認(rèn)知度、擴(kuò)大銷售渠道，拓展客戶來源，解決線下金融產(chǎn)品和服務(wù)的約束，提高利潤(rùn)增長(zhǎng)點(diǎn)。
發(fā)展民間金融，擴(kuò)大民營(yíng)企業(yè)的融資渠道，不僅是擴(kuò)大民間投資、增加就業(yè)的需要，更重要地，它是中國(guó)經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步健康發(fā)展、金融市場(chǎng)和金融體制進(jìn)一步發(fā)展、健全的需要。
在我們的經(jīng)濟(jì)中，目前非國(guó)有經(jīng)濟(jì)對(duì)GDP貢獻(xiàn)已達(dá)63％，對(duì)工業(yè)增加值的貢獻(xiàn)已達(dá)74％，而在全部銀行信貸資產(chǎn)中，非國(guó)有經(jīng)濟(jì)使用的比率不到30％，70％以上的銀行信貸仍然由國(guó)有部門利用（證券市場(chǎng)上的直接融資也主要是為國(guó)有企業(yè)服務(wù)的）。而國(guó)有部門目前對(duì)工業(yè)增加值的貢獻(xiàn)率只有不到30％。這種情況的后果，自然是一方面在國(guó)有企業(yè)和國(guó)有銀行之間存在大量的壞賬，而另一方面則是非國(guó)有經(jīng)濟(jì)的“融資渠道不暢”，制約著整個(gè)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，也制約著金融市場(chǎng)的成熟和發(fā)展。糾正資源配置的上述扭曲，顯然是當(dāng)前中國(guó)經(jīng)濟(jì)改革和發(fā)展所面臨的一個(gè)重大課題。
發(fā)展市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與改善市場(chǎng)管理
發(fā)展民間金融，也有利于發(fā)展金融業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的管理。過去20年中國(guó)的市場(chǎng)化改革和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的發(fā)展，在很大程度上得益于民營(yíng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和它們帶來的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。但是，過去我們積極在制造業(yè)發(fā)展民營(yíng)經(jīng)濟(jì)，引入市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的同時(shí)，卻忽視了在金融市場(chǎng)上發(fā)展民營(yíng)經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，致使在金融領(lǐng)域內(nèi)仍是國(guó)有企業(yè)、國(guó)有銀行處于壟斷地位，競(jìng)爭(zhēng)嚴(yán)重不足。這種狀況不僅不利于金融市場(chǎng)的發(fā)展，也不利于對(duì)金融市場(chǎng)進(jìn)行規(guī)范、管理的發(fā)展與成熟。其原因在于：政府對(duì)市場(chǎng)的管理水平，是隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的展開而逐步提高的，管理者只能隨著被管理者的成長(zhǎng)而成長(zhǎng)；只有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體發(fā)展了、競(jìng)爭(zhēng)存在了、展開了，管理者才會(huì)知道問題會(huì)出在什么地方，應(yīng)該管什么、怎么管。
全面理解金融體系和民間金融的地位與作用
所謂金融市場(chǎng)或金融體系，從企業(yè)融資的角度看，包含至少兩個(gè)組成部分，即為企業(yè)直接融資服務(wù)的資本市場(chǎng)，和為企業(yè)提供銀行服務(wù)和間接融資的銀行體系。
（1）直接融資和資本市場(chǎng)是企業(yè)初創(chuàng)時(shí)期的主要融資方式
長(zhǎng)期以來在觀念上存在的一個(gè)“誤區(qū)”是，以為所謂企業(yè)融資就是“借錢”。而實(shí)際上，對(duì)于新生企業(yè)，特別是民營(yíng)中小企業(yè)來說，即沒有過去的“信用歷史”，又沒有財(cái)產(chǎn)可以抵押，靠借錢使企業(yè)開始起步，是極為困難的。這當(dāng)然不否定向親戚朋友借一些錢作為初始投入，曾是我國(guó)的許多民營(yíng)企業(yè)的起點(diǎn)，但世界上多數(shù)企業(yè)的最初資金來源，要么是自己的積累，要么是別人的“直接投資”——不是借了要還的“貸款”，而是投入企業(yè)同時(shí)擁有一部分產(chǎn)權(quán)的“投資”。在這種情況下投資人并不需要信用歷史和財(cái)產(chǎn)抵押，而只需要：第一，對(duì)經(jīng)營(yíng)者人格的信任，相信他創(chuàng)辦企業(yè)的目的不是要“騙錢”，而是要發(fā)展，相信他會(huì)兢兢業(yè)業(yè)地辦企業(yè)；其次，需要的是對(duì)投資項(xiàng)目本身贏利前景的相信，盡管人們都知道投資是一件有風(fēng)險(xiǎn)的事情。這里的融資渠道，其實(shí)就是資本市場(chǎng)，不一定是狹義的“股票市場(chǎng)”，卻是廣義的資本市場(chǎng)（股票市場(chǎng)是后來才發(fā)展起來的）?，F(xiàn)在變得非常時(shí)髦的“風(fēng)險(xiǎn)投資”，其實(shí)歷來是中小企業(yè)所能獲得的主要資金來源。
從這個(gè)角度來看，中國(guó)金融體系中所缺乏的，首先還不是缺少民間銀行，而是缺少一個(gè)多層次的、能夠?yàn)閺V大中小民營(yíng)企業(yè)融資服務(wù)的資本市場(chǎng)。我們現(xiàn)在有了兩個(gè)全國(guó)性的股票證券市場(chǎng)，可以使少數(shù)（國(guó)有）大中企業(yè)進(jìn)行直接融資，但是多數(shù)其他企業(yè)，特別是大批剛剛起步的中小企業(yè)卻仍然無法融資。即使在不久的將來我們有了全國(guó)性的“創(chuàng)業(yè)板”市場(chǎng)，但若就此為止，我們這么大國(guó)家這么多地區(qū)的那么多中小企業(yè)，還是不能獲得應(yīng)有的融資渠道，更何況我們中國(guó)的一個(gè)特殊情況是國(guó)有企業(yè)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)改革產(chǎn)生了許多“股份”，各種產(chǎn)權(quán)能否轉(zhuǎn)讓、買賣，不僅關(guān)系到企業(yè)改革能否繼續(xù)深化，而且關(guān)系到那些已經(jīng)改革了的企業(yè)能否開始成長(zhǎng)。
因此，我們現(xiàn)在不僅需要樹立起資本市場(chǎng)、直接融資的概念，而且需要盡快根據(jù)我國(guó)特殊國(guó)情（企業(yè)多、地區(qū)差距大、企業(yè)改革的情況復(fù)雜），建立起一個(gè)“多層次、多渠道”的資本市場(chǎng)，使得各種投資活動(dòng)得以展開，使得大批中小企業(yè)得以發(fā)展。
（2）銀行所提供的首先應(yīng)是金融服務(wù)而不是投資信貸
在有關(guān)銀行體系的問題上，過去存在的一個(gè)“誤區(qū)”是把銀行業(yè)主要當(dāng)成是投資資金的來源，而在實(shí)際上，銀行業(yè)首先是“服務(wù)業(yè)”，服務(wù)于企業(yè)之間短期的資金周轉(zhuǎn)。人們需要銀行，首先不是因?yàn)闆]錢要借錢，而是有錢要存放、要支付、要完成交易所需的資金往來。首要的一種“借錢”行為也是由于在售出貨款或生產(chǎn)資金沒有收回之前需要銀行給予一些短期的流動(dòng)資金信貸。無論如何，短期流動(dòng)資金信貸也是銀行業(yè)務(wù)的主要組成部分。我國(guó)大量中小企業(yè)目前最缺乏的其實(shí)也是這種銀行服務(wù)（特別是缺乏由地方性小銀行提供的成本較低的金融服務(wù)）。
當(dāng)然，銀行也可以成為長(zhǎng)期投資信貸的來源，過去我國(guó)因?yàn)槿狈Y本市場(chǎng)的發(fā)展，銀行更是要作這樣的工作。但是，隨著我國(guó)金融體系的改革，銀行在這方面的任務(wù)將大大縮減。
中國(guó)需要大批的中小型、地方性、民營(yíng)金融機(jī)構(gòu)
現(xiàn)在有些人在擔(dān)心中國(guó)的銀行規(guī)模還不夠大，加入WTO后難以與國(guó)際上的大銀行競(jìng)爭(zhēng)。
但是，首先，競(jìng)爭(zhēng)力的根本在于效率，有了效率可以由小變大，而沒有效率，拼湊出一個(gè)大機(jī)構(gòu)，早晚也會(huì)被擠掉、被淘汰。
其次，世界上的那些大銀行，不僅本身是由小銀行發(fā)展而來的，而且即使發(fā)展到了今天，在我們看到的少數(shù)大銀行的后面，還是有許多地方性的中小銀行存在（美國(guó)有2萬多家，意大利有9萬多家），發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)部，都是一個(gè)由少數(shù)大銀行和一大批中小銀行形成的金融體系，分工合作，提供各種金融服務(wù)，保證著經(jīng)濟(jì)的有效發(fā)展。
大銀行有其規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益高的一面，也有其交易成本高、管理成本高的一面。因此，大銀行也許更適合于為大企業(yè)提供金融服務(wù)，而不適合于為中小企業(yè)提供服務(wù)。1998年以來我國(guó)政府鼓勵(lì)國(guó)有大銀行為中小企業(yè)增加貸款，但因種種原因難以施行，主要的原因就是因?yàn)榇筱y行獲得中小企業(yè)信息的成本較高，審批程序較長(zhǎng)，利率低了無法貸款，高了小企業(yè)又難以接受。加上國(guó)有銀行的一些特殊問題，困難就更大一些。
而對(duì)于一個(gè)人均GDP只有800美元左右、九億農(nóng)村人口有待進(jìn)城、四億農(nóng)村勞動(dòng)力需要進(jìn)入現(xiàn)代化進(jìn)程的發(fā)展中國(guó)家來說，我們當(dāng)前和今后相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)期內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要?jiǎng)恿χ?，仍是大量的地方性的中小企業(yè)。這些中小企業(yè)也需要有人為其提供金融服務(wù)。但一方面，我們本國(guó)的大銀行很難對(duì)它們提供這種服務(wù)，另一方面，外國(guó)的大銀行進(jìn)了中國(guó)，也不會(huì)、不愿、不能為我們那些大量的地方性中小企業(yè)去提供服務(wù)，而只有一大批地方性的、“土生土長(zhǎng)”的中小民間金融機(jī)構(gòu)，才能勝任這一工作，與地方性的中小民營(yíng)企業(yè)共同成長(zhǎng)。這當(dāng)中的合理性在于：決定金融服務(wù)業(yè)發(fā)展的根本因素是信息以及建立在信息基礎(chǔ)上的信用；而地方中小金融機(jī)構(gòu)最能較充分地利用地方（以至社區(qū)內(nèi)）的信息存量，最容易（成本低）了解到地方上的中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況、項(xiàng)目前景和信用水平，最容易克服“信息不對(duì)稱”和因信息不完全而導(dǎo)致的交易成本較高這一金融服務(wù)業(yè)的障礙。地方上的人們自然知道地方上誰的“生意好”，誰比較講信用，可以省去大量調(diào)研費(fèi)用，也可減少審核批準(zhǔn)程序，從而使金融業(yè)務(wù)的成本較低，服務(wù)價(jià)格自然也就可以較低，使供求雙方都能發(fā)展。正是這一經(jīng)濟(jì)合理性，使得地方性的小銀行可以有穩(wěn)定的服務(wù)對(duì)象和市場(chǎng)基礎(chǔ)，與國(guó)有大銀行相輔相承，缺一不可，就像大企業(yè)和小企業(yè)可以各得其所、各有各的市場(chǎng)一樣。
在這些問題上，我們應(yīng)該以經(jīng)濟(jì)學(xué)理論為指導(dǎo)，首先想想清楚我們面臨的問題是什么，面臨著幾類不同的問題，想一想一類金融機(jī)構(gòu)或一級(jí)金融市場(chǎng)能否滿足我們所面臨的多方面、多層次的多種需求，適應(yīng)多種經(jīng)濟(jì)主體發(fā)展的需要。如果我們的心目中只有少數(shù)幾個(gè)大企業(yè)、大銀行，那就大錯(cuò)特錯(cuò)了！
發(fā)展民間金融本身要求發(fā)展對(duì)它們的監(jiān)管
發(fā)展為民營(yíng)企業(yè)服務(wù)的金融市場(chǎng)，其中重要的一環(huán)就是發(fā)展民營(yíng)金融機(jī)構(gòu)，包括非國(guó)有的投資公司、投資基金、投資銀行、金融中介機(jī)構(gòu)等等，也包含民營(yíng)銀行、保險(xiǎn)公司等。而一談到這些具體問題，人們自然就會(huì)想到民間金融的風(fēng)險(xiǎn)問題，包括它們可能對(duì)整個(gè)金融體系所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。
這里需要強(qiáng)調(diào)指出的是，發(fā)展民間金融本身的涵義當(dāng)中就包含著發(fā)展對(duì)民間金融的監(jiān)管。金融業(yè)是個(gè)風(fēng)險(xiǎn)較大、容易出現(xiàn)“欺詐”行為的行業(yè)；任何金融業(yè)的健康發(fā)展、都是需要監(jiān)管的，不監(jiān)管等于不去發(fā)展。過去我國(guó)已經(jīng)出現(xiàn)的一些民間金融之所以后來問題較多，不是因?yàn)檫@種經(jīng)濟(jì)形式本身有問題，而是政府（或社會(huì)性金融組織）沒有對(duì)其進(jìn)行應(yīng)有的監(jiān)管。我們過去不斷地把國(guó)有大銀行納入正規(guī)的監(jiān)管系統(tǒng)（同時(shí)使它們享有事實(shí)上的存款擔(dān)保），而對(duì)民間金融則是讓其自生自滅，或者一出問題就想到關(guān)掉它、并掉它，沒有對(duì)其給以足夠的關(guān)注和管理，其結(jié)果自然是要么“不清楚它們是怎么運(yùn)行的”、“為什么運(yùn)行（目的是不是就是‘騙錢‘）”，要么就是問題出得較多，成為金融風(fēng)險(xiǎn)較大的一塊土壤。正確的做法是在讓其大力發(fā)展同時(shí)將其納入嚴(yán)格監(jiān)管的范圍，而不是要么不管、要么不讓其發(fā)展或是宣布其為非法、或是出了點(diǎn)問題就關(guān)掉了事。世界上的大多數(shù)銀行都是民營(yíng)的，而它們能夠健康地發(fā)展壯大，原因之一是它們被納入政府（代表社會(huì)）對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管的體系之中。從監(jiān)管難度上說，民間金融實(shí)際上要比國(guó)有銀行更加好管，因?yàn)槟憧梢詫?duì)民間金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行嚴(yán)厲的、有經(jīng)濟(jì)意義的懲罰，甚至把它關(guān)掉，而對(duì)國(guó)有銀行，多數(shù)經(jīng)濟(jì)懲罰措施是沒有意義的（只有對(duì)官員的“行政懲罰”還有些意義），也很難對(duì)其實(shí)施破產(chǎn)性處理。
在建立金融監(jiān)控體系的問題上，制度設(shè)計(jì)的前提就應(yīng)該是假定人們想“投機(jī)”、想“騙錢”，而不是假定人們會(huì)“出以公心、為經(jīng)濟(jì)服務(wù)”，只有這樣，我們的監(jiān)控制度才能真正做到防范“騙錢”的人，不讓其得逞。而不是出了騙子卻大驚小怪。一切制度的功能其實(shí)首先都是“防小人”，使小人受到懲罰，講信用、做“正經(jīng)生意”的行為才能得以發(fā)展。在建立對(duì)銀行的監(jiān)控體系的同時(shí)，我們也要進(jìn)一步發(fā)展對(duì)合法、正當(dāng)銀行行為的保護(hù)與保障，比如通過法治對(duì)“賴賬”行為進(jìn)行打擊和懲罰，通過提供“存款擔(dān)?！?，對(duì)一般性的金融風(fēng)險(xiǎn)加以防范。
重視基礎(chǔ)性的體制建設(shè)
現(xiàn)在在國(guó)際上八面威風(fēng)的現(xiàn)代大金融機(jī)構(gòu)都是由幾十年、幾百年前的一些很小、很“土”的機(jī)構(gòu)發(fā)展而來的。在少部分金融機(jī)構(gòu)規(guī)模擴(kuò)大的同時(shí)，也發(fā)生了很多其他的事情：第一，在大量金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)的基礎(chǔ)上逐步形成了競(jìng)爭(zhēng)性、優(yōu)勝劣汰的金融市場(chǎng)；第二，在多次金融騙局、金融危機(jī)的基礎(chǔ)上逐步形成了銀行監(jiān)管機(jī)制和相應(yīng)的法治體系；第三，形成了商業(yè)道德或商業(yè)信用；第四，在新技術(shù)基礎(chǔ)上，形成現(xiàn)代金融業(yè)務(wù)；第五，在以上各種發(fā)展的基礎(chǔ)上，又出現(xiàn)了許多新的金融“衍生工具”和新的金融市場(chǎng)（期貨、股票市場(chǎng)、投資基金等等都是后來才發(fā)展起來的）。
