時(shí)間：2023-03-17 18:13:45
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1引言
一般意義上講，保險(xiǎn)是指投保人根據(jù)合同的約定向保險(xiǎn)公司支付保費(fèi)，保險(xiǎn)公司對(duì)于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生而造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任，或當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘和達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為。保險(xiǎn)作為一種補(bǔ)償措施，旨在使被保險(xiǎn)人能以確定的小額成本(保險(xiǎn)費(fèi))來補(bǔ)償大額不確定的損失，最高補(bǔ)償金額以保險(xiǎn)金額為限。創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度是專門為創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)而開辦的保險(xiǎn)制度，它相對(duì)于一般商業(yè)保險(xiǎn)具有專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)要求高、風(fēng)險(xiǎn)大的特點(diǎn)。創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目的承擔(dān)主體不發(fā)生變化，仍是原來的企業(yè)，但風(fēng)險(xiǎn)損失的承擔(dān)主體發(fā)生了變化，當(dāng)技術(shù)創(chuàng)新項(xiàng)目失敗時(shí)，保險(xiǎn)公司將承擔(dān)部分損失，即保險(xiǎn)公司成了技術(shù)創(chuàng)新的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)主體之一。
2創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的可行性分析
這里討論創(chuàng)業(yè)投資基金的保險(xiǎn)情況。我們假定風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避性的創(chuàng)業(yè)投資基金對(duì)每個(gè)創(chuàng)業(yè)企業(yè)的投資額均相等，為W；投資發(fā)生失敗的可能性為p，面臨損失L的可能性；保險(xiǎn)費(fèi)率為r，即需要支付rk的保險(xiǎn)費(fèi)來購買最高賠償額為k的保險(xiǎn)單。
對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資基金參加保險(xiǎn)后，當(dāng)投資成功時(shí)的狀態(tài)下，其投資額變化為：
U1＝W-rk
當(dāng)投資失敗時(shí)的狀態(tài)下，保險(xiǎn)公司將支付金額為k的賠償給創(chuàng)業(yè)投資基金，其投資額變化為：
U2＝W-L-rk+k
對(duì)于一個(gè)作為風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避型的創(chuàng)業(yè)投資基金而言，其重要的特征就是，在相同的期望值或預(yù)期收益下，風(fēng)險(xiǎn)越小，效用水平越高。作為投保人的創(chuàng)業(yè)投資基金的預(yù)期效用為：
E(U)=(1-p)×U1+pU2
=(1-p)×(W-rk)+p×(W-L-rk+k)
＝W-pL+k(p-r)
若p＝r，則E(U)＝W-pL，因此，在這種情形下，期望值是既定的，與投保金額k的大小無關(guān)。而且作為風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)來說希望把風(fēng)險(xiǎn)降低到最低程度，即創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)在任何一種狀態(tài)下都擁有相同的投資額，也就是沒有任何風(fēng)險(xiǎn)或不確定性。即：U1=U2或
W-rk=W-L-rk+k
可得出k=L，即使說在公平費(fèi)率的情況下，規(guī)避型的創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)會(huì)對(duì)失敗時(shí)所遭受的損失進(jìn)行全額保險(xiǎn)。對(duì)于保險(xiǎn)公司來說，假定參加創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的創(chuàng)業(yè)企業(yè)足夠多，為N且相互獨(dú)立，則保險(xiǎn)公司的期望利潤：
P=N[p（rk-k）＋（1－p）rk]
=N(r－p)k
當(dāng)r=p時(shí)，保險(xiǎn)公司的利潤為0，這個(gè)假設(shè)與現(xiàn)實(shí)并不矛盾，對(duì)于完全競(jìng)爭(zhēng)的保險(xiǎn)市場(chǎng)來說，保險(xiǎn)公司的經(jīng)濟(jì)利潤降低到最低限度，即為0。世界上規(guī)模發(fā)達(dá)、業(yè)務(wù)廣、跨地區(qū)多的保險(xiǎn)公司所提供的保險(xiǎn)費(fèi)率都十分接近“公平”費(fèi)率，因?yàn)榇蠊靖菀鬃龅椒稚L(fēng)險(xiǎn)，收取“公平”費(fèi)率就足以應(yīng)付賠償支出。
當(dāng)r=p時(shí)，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和保險(xiǎn)公司的預(yù)期效用都達(dá)到均衡，這說明設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)在實(shí)際操作中是完全可行的。當(dāng)然在上述討論中，是以許多參加保險(xiǎn)的創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)企業(yè)基礎(chǔ)、投保人與保險(xiǎn)公司的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)是相互獨(dú)立的，而且創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)市場(chǎng)的有效運(yùn)行是以不存在道德風(fēng)險(xiǎn)為前提的。
3創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的意義
創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度是專門為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)而開辦的保險(xiǎn)制度，對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資業(yè)還處于起步階段的我國來說，建立創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度具有重要的意義和作用。
3.1創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)是創(chuàng)業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的重要手段之一
每個(gè)創(chuàng)業(yè)企業(yè)或創(chuàng)業(yè)投資基金通過保險(xiǎn)公司將自己的風(fēng)險(xiǎn)分散到相關(guān)投資人的身上，從而將自己的風(fēng)險(xiǎn)降低到最低限度，即通過支付一定的保險(xiǎn)費(fèi)用，創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)可以在某種程度上進(jìn)行轉(zhuǎn)嫁。當(dāng)某個(gè)創(chuàng)業(yè)投資經(jīng)營機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)確實(shí)無法挽回時(shí)，創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)可對(duì)其資產(chǎn)、債務(wù)進(jìn)行清理，并對(duì)其投資者按有關(guān)規(guī)定給予補(bǔ)償，保險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償職能可承擔(dān)投資者的部分損失。
3.2有利于引導(dǎo)民間創(chuàng)業(yè)資本的進(jìn)入，擴(kuò)大資金的來源渠道，給予必要的金融支持
創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)可以在一定程度上承擔(dān)創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)的部分風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)了投資者的利益，增加了投資者的預(yù)期。這樣不僅僅可以吸引民間創(chuàng)業(yè)資本加入到創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，而且創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的正常經(jīng)營和對(duì)創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)的評(píng)價(jià)、監(jiān)督等作用可以為將來保險(xiǎn)資金大舉進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資做好準(zhǔn)備。
3.3監(jiān)督作用
創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)基金作為專業(yè)化的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，監(jiān)督作用包括兩方面：一是在事前一般要對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)這些投保人所提供的各種資料進(jìn)行詳細(xì)且認(rèn)真的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)，從而做出合理的預(yù)期，減少投保人和保險(xiǎn)公司之間的信息不對(duì)稱。二是一般要求各創(chuàng)業(yè)投資經(jīng)營機(jī)構(gòu)定期向創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)提交各種財(cái)務(wù)報(bào)表和經(jīng)營報(bào)告，隨時(shí)接受創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對(duì)其經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營狀況的調(diào)查和評(píng)估。以便創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)及時(shí)了解投保人的經(jīng)營管理狀況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，從而更好地實(shí)施監(jiān)督和管理，減少投保人的道德風(fēng)險(xiǎn)。其監(jiān)督作用可以扶持創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)走上正軌，促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資健康、快速、穩(wěn)步地發(fā)展。
4關(guān)于我國建立創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度的一些思考
4.1加強(qiáng)創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度方面政策引導(dǎo)與法律規(guī)范的構(gòu)建
目前國家有關(guān)部門雖對(duì)創(chuàng)業(yè)投資比較重視，但宏觀扶植和引導(dǎo)缺位；中國人民保險(xiǎn)公司雖制定有“技術(shù)交易保險(xiǎn)條例”，但框架過粗、內(nèi)容不系統(tǒng)，基層部門無法具體操作，而且屬于引導(dǎo)性質(zhì)的，具體操作條款還很缺乏；同時(shí)缺乏激勵(lì)性、扶植性的政策，保險(xiǎn)部門的積極性并不強(qiáng)，大多是迫于地方政府的要求而不得已為之，因而缺乏主動(dòng)性；地方上的創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)主要還處于摸索狀態(tài)，缺乏理論指導(dǎo)、操作標(biāo)準(zhǔn)和科學(xué)合理的計(jì)算方法。所以應(yīng)對(duì)創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)問題進(jìn)行深入調(diào)研論證，制訂創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃、制訂有關(guān)激勵(lì)措施和具體操作條例級(jí)法律、法規(guī)，使創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)向有序、有效的方向發(fā)展。
4.2在設(shè)立專門創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)方面，應(yīng)遵循風(fēng)險(xiǎn)合理分擔(dān)原則
創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的設(shè)立不外乎有：一是在保險(xiǎn)公司內(nèi)部設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)部門；二是國家出資設(shè)立政策性的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)；三是由各個(gè)創(chuàng)業(yè)投資主體通過創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)設(shè)立的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，帶有民營性質(zhì)。對(duì)創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)基金而言，要妥善地管理、注意安全性，備好合理的準(zhǔn)備金，以滿足保險(xiǎn)公司支出的隨時(shí)性。也就是說，該基金的管理應(yīng)當(dāng)以安全性、流動(dòng)性為首要目標(biāo)，不允許進(jìn)行任何形式的高風(fēng)險(xiǎn)、低流動(dòng)性的投資。創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)可以考慮用以下兩種保險(xiǎn)資金的運(yùn)作方式：一是存款于國有銀行；二是可將部分資金投資于風(fēng)險(xiǎn)程度低、流動(dòng)性強(qiáng)的國家債券。一般不允許基金被用于股票、公司債券、房地產(chǎn)或者期貨、期權(quán)、互換等衍生金融工具的投資。
4.3在保險(xiǎn)基金運(yùn)作管理方面
（1）明確創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)公司的可保種類、投保額及清償標(biāo)準(zhǔn)。保險(xiǎn)業(yè)作為經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的特殊行業(yè)，必須不斷調(diào)整、更新和充實(shí)自己以面對(duì)科技發(fā)展所帶來的各種新的風(fēng)險(xiǎn)，提供相應(yīng)的保險(xiǎn)險(xiǎn)種以滿足社會(huì)及公眾的需求。所以對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的特殊性和復(fù)雜性，保險(xiǎn)業(yè)在計(jì)劃設(shè)計(jì)相關(guān)保險(xiǎn)產(chǎn)品時(shí)應(yīng)充分考慮各方面因素，謹(jǐn)慎從事。特別是要對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分類，確定何種風(fēng)險(xiǎn)可以承保，何種風(fēng)險(xiǎn)在現(xiàn)階段應(yīng)當(dāng)剔除，何種風(fēng)險(xiǎn)根本不屬于保險(xiǎn)范疇。
（2）加強(qiáng)對(duì)創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的宣傳，使創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)充分認(rèn)識(shí)科技保險(xiǎn)的重要性，而且保險(xiǎn)并不是萬能的，有些風(fēng)險(xiǎn)將只能由風(fēng)險(xiǎn)單位自己去承擔(dān)，各企業(yè)和相關(guān)單位都應(yīng)將自己所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行嚴(yán)格管理，并確定一旦發(fā)生事故以后的應(yīng)急措施和備用方案。這樣使得各個(gè)主體積極參與創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)，主動(dòng)防范風(fēng)險(xiǎn)。
（3）大力培養(yǎng)高素質(zhì)的創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)人才。
4.4擴(kuò)展創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)的險(xiǎn)種
除了已進(jìn)行的創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)險(xiǎn)種外，保險(xiǎn)公司應(yīng)積極探索新的創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)領(lǐng)域。如科技人員的待業(yè)保險(xiǎn)；科技人員專門的特種人身保險(xiǎn)和社會(huì)保險(xiǎn)等；對(duì)有突出貢獻(xiàn)的專家提供特種人壽保險(xiǎn)；對(duì)歸國留學(xué)人員提供專門保險(xiǎn)等。
4.5建立科技風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)倷C(jī)制
由于創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)涉及到保險(xiǎn)部門、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)企業(yè)和科技管理部門，因此，政府應(yīng)進(jìn)行協(xié)調(diào)組織，使這些部門相互配合、相互支持，形成良性的科技風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)倷C(jī)制，促進(jìn)科技保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的發(fā)展，提供一個(gè)信息交流的平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)信息共享，減少信息不對(duì)稱現(xiàn)象。
4.6積極開展有關(guān)創(chuàng)業(yè)投資與創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)方面的理論方法研究
創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)作為一個(gè)交流的平臺(tái)，不僅僅可以科學(xué)合理地確定有關(guān)保險(xiǎn)費(fèi)率、賠償標(biāo)準(zhǔn)、責(zé)任認(rèn)定、技術(shù)鑒別、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的標(biāo)準(zhǔn)與辦法，而且可以培訓(xùn)創(chuàng)業(yè)投資及創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)從業(yè)人員，向社會(huì)宣傳創(chuàng)業(yè)投資及創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)知識(shí)，使更多高素質(zhì)的人投入創(chuàng)業(yè)投資隊(duì)伍，促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展。
5結(jié)論
通過以上分析，創(chuàng)業(yè)投資通過利益均沾、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)機(jī)制而實(shí)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資高風(fēng)險(xiǎn)再一次風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)，因此，創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)是保險(xiǎn)向深度發(fā)展的一種模式。保險(xiǎn)公司參與創(chuàng)業(yè)投資有著得天獨(dú)厚的條件，并可實(shí)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目的普通保險(xiǎn)與創(chuàng)業(yè)投資的結(jié)合。當(dāng)然，創(chuàng)業(yè)企業(yè)所帶來的某些風(fēng)險(xiǎn)具有廣泛的社會(huì)性，單純依靠保險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償職能則有些杯水車薪，而且也會(huì)嚴(yán)重影響保險(xiǎn)人的償付能力及經(jīng)營的穩(wěn)定性。隨著我國創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展，創(chuàng)業(yè)投資和高新技術(shù)領(lǐng)域的經(jīng)營將更加規(guī)范，與之相關(guān)的創(chuàng)業(yè)投資保險(xiǎn)制度將隨之建立并不斷完善，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償職能和社會(huì)穩(wěn)定器的作用將得到充分發(fā)揮，進(jìn)而促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化的穩(wěn)步發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
1.我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的現(xiàn)狀。我國的風(fēng)險(xiǎn)投資從萌芽到現(xiàn)在已經(jīng)有十幾年的歷史，其間，我國也陸續(xù)制定了一些與風(fēng)險(xiǎn)投資相關(guān)的行政法規(guī)，如《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》、《國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)證條件和辦法》、《關(guān)于設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的若干意見》等。這些法規(guī)為我國高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展起了積極的作用，為高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資法的制定打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。但隨著我國高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資的不斷發(fā)展，新問題的不斷出現(xiàn)，已不能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。我國目前還缺乏風(fēng)險(xiǎn)投資的基本法，與其密切相關(guān)的輔助法律制度也很不完善。這種立法滯后的狀況嚴(yán)重制約了我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的運(yùn)作和發(fā)展。
2.我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度存在的主要缺陷。
(1)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司組織形式的限制?！豆痉ā芬?guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！薄逗匣锲髽I(yè)法》為合伙企業(yè)設(shè)計(jì)了一套既要承擔(dān)無限責(zé)任，又要雙重征稅的具有中國特色的組織形式。這使得我國的合伙企業(yè)這種組織形式對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資者來說毫無吸引力可言。目前在國際上已被證明最有效率的風(fēng)險(xiǎn)投資公司的組織形式是有限合伙制。在采取有限合伙制的公司中，少數(shù)掌握廣泛專業(yè)知識(shí)的風(fēng)險(xiǎn)投資家作為普通合伙人對(duì)內(nèi)管理公司，對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任，在承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)也享受高回報(bào)，能夠有效地激發(fā)其工作熱情；大多數(shù)提供風(fēng)險(xiǎn)資金絕大部分的投資者作為有限合伙人，對(duì)內(nèi)不參與管理，對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任，亦可以獲得相對(duì)穩(wěn)定的回報(bào)，從而保證了風(fēng)險(xiǎn)投資基金的來源?？梢姡邢藓匣镏剖墙M建風(fēng)險(xiǎn)投資公司最行之有效的組織形式。另外，《合伙企業(yè)法》第九條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力人?！边@一限制顯然不合理。有限合伙是投資的組合，為了促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，允許“機(jī)構(gòu)”充當(dāng)合伙人使之與國際慣例接軌應(yīng)是可行的立法方向?！逗匣锲髽I(yè)法》的這一規(guī)定限制了風(fēng)險(xiǎn)投資規(guī)模的進(jìn)一步擴(kuò)大。
(2)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司投資金額的限制?！豆痉ā返谑l規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。”這一限制無疑將造成大量資金閑置，無法充分發(fā)揮風(fēng)險(xiǎn)投資基金的增值作用，限制了各種資金采用風(fēng)險(xiǎn)投資形式支持高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展。
(3)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司設(shè)立條件的限制?！豆痉ā穼?duì)股東人數(shù)作了如下限制：“有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資成立?！边@里對(duì)股東人數(shù)規(guī)定了上限，而“五十個(gè)”股東的上限顯然不足以為風(fēng)險(xiǎn)投資公司籌集大量的風(fēng)險(xiǎn)投資資金，風(fēng)險(xiǎn)投資資金的籌集需要更多的股東參與。對(duì)于股份有限公司而言，雖然在股東人數(shù)上尚未規(guī)定上限，但是卻對(duì)發(fā)起人認(rèn)購的股份作了如下限制：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份應(yīng)向社會(huì)募集?！笔聦?shí)上，在國外發(fā)起成立風(fēng)險(xiǎn)投資公司的大多為專業(yè)性人才，他們組建風(fēng)險(xiǎn)投資公司主要是為風(fēng)險(xiǎn)投資公司提供專業(yè)化的管理，并不是也不可能是風(fēng)險(xiǎn)投資資金的主要提供者。《公司法》對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司發(fā)起應(yīng)認(rèn)購股份的規(guī)定未免過高。
(4)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資基金供給的限制。風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)作的重要條件是有巨大的風(fēng)險(xiǎn)資本來源和通暢的風(fēng)險(xiǎn)資本籌集渠道。風(fēng)險(xiǎn)投資多是以分散投資以降低風(fēng)險(xiǎn)，這就要求風(fēng)險(xiǎn)資本較為雄厚，渠道來源較為多樣。在美國及歐洲其他國家，風(fēng)險(xiǎn)投資基金供給來源不僅包括個(gè)人和政府基金，更為重要的是諸如養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、投資銀行等機(jī)構(gòu)投資者。我國的養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司和商業(yè)銀行等也是目前最有實(shí)力參與風(fēng)險(xiǎn)投資的機(jī)構(gòu)投資者。但是我國的《商業(yè)銀行法》、《養(yǎng)老基金管理規(guī)定》都不允許其參與風(fēng)險(xiǎn)投資活動(dòng)?！侗ｋU(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)基金的運(yùn)用雖然有所放開，可以以一定方式投入股市，但是對(duì)從事高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)則缺乏合理的規(guī)范和指導(dǎo)，極有可能導(dǎo)致保險(xiǎn)基金從事風(fēng)險(xiǎn)投資的盲目性和過度性。這在很大程度上影響了我國風(fēng)險(xiǎn)資本的有效供給量和風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展規(guī)模和速度。
(5)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資退出機(jī)制的限制。《公司法》第一百四十九條規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外?！焙茱@然，按照這條規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)投資家無法要求風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)回購其持有的股份?！蹲C券法》第七十八條規(guī)定：“上市公司收購可以采用要約收購或協(xié)議收購的方式。”這條規(guī)定是允許風(fēng)險(xiǎn)投資家采用邀約收購方式的退出策略。但現(xiàn)行的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第四十七條和第四十八條同時(shí)又規(guī)定，收購方在持有目標(biāo)公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5%時(shí)要作出公告，以后每增持股份2%時(shí)要作出公告，且自該事實(shí)發(fā)生日起兩日內(nèi)不得購買該股票，當(dāng)持股數(shù)達(dá)到30%時(shí)應(yīng)當(dāng)發(fā)出要約收購。由于初次公告時(shí)持股比例偏低，只有5%，致使收購者目的過早暴露；持續(xù)購買的比例只有2%，當(dāng)購買股數(shù)達(dá)到30%發(fā)出要約收購時(shí)，收購方要公告13次，這樣必然會(huì)使收購目標(biāo)的股票價(jià)格持續(xù)不斷上漲，給收購方帶來巨大的成本障礙。因而這顯然是不利于風(fēng)險(xiǎn)投資家采用要約收購的方式從被投資企業(yè)退出風(fēng)險(xiǎn)資本。
(6)缺乏專門的稅收優(yōu)惠制度。為了鼓勵(lì)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，大多數(shù)國家對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資有各種稅收優(yōu)惠，即向投資于風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)的人傾斜，靠對(duì)個(gè)人所得的免稅政策來吸引更多的人愿意把資金投向風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，即使投資失敗了還有稅收減免來減少損失。而我國目前沒有專門針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的稅收法律和政策，我國現(xiàn)行稅法對(duì)企業(yè)所得稅納稅人的判斷標(biāo)準(zhǔn)是采用“獨(dú)立核算”原則。根據(jù)《企業(yè)所得稅暫行條例》第二條的規(guī)定，在我國境內(nèi)除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)以外的實(shí)行獨(dú)立核算的企業(yè)或組織，都是企業(yè)所得稅的納稅人。風(fēng)險(xiǎn)投資公司要執(zhí)行一般實(shí)業(yè)投資公司的稅收規(guī)定，對(duì)投資公司的收入征一次稅，同時(shí)對(duì)投資人分得的收入又征一次稅，這種重復(fù)征稅的行為顯然不符合國際通行的做法。顯然，我國現(xiàn)行的稅收政策，不利于境外資金進(jìn)入我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)。
(7)缺乏有限合伙法律制度。1997年頒布的《合伙企業(yè)法》是繼《公司法》之后，按照訂立協(xié)議、區(qū)別處理出資方式和投資者責(zé)任形式等法律要求制定的又一重要的市場(chǎng)主體立法。它為我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展理應(yīng)提供一個(gè)有利健康的法制環(huán)境。該法為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻完全沒有考慮到有限合伙制這種企業(yè)組織形式，也沒有估計(jì)到我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)這一企業(yè)組織形式的需求。所以，該法為普通合伙制量身定制，卻限制了有限合伙制的發(fā)展。該法第五條規(guī)定：“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或者有限責(zé)任字樣?！钡诎藯l規(guī)定：所有合伙人“都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者”，這就排除了部分合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的合法性。
(8)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度不完善。在風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)作中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是一個(gè)重要的內(nèi)容。沒有嚴(yán)密的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，就不可能有效保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)投資的創(chuàng)新規(guī)律，風(fēng)險(xiǎn)投資的迅速發(fā)展也就無從談起。目前，我國已經(jīng)建立了包括《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等一系列法律法規(guī)在內(nèi)的比較健全的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，并參加了若干國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)公約，在相關(guān)制度上逐步與國際接軌。但是，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和更新對(duì)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度以及整個(gè)法律體系產(chǎn)生了巨大沖擊，以他人商標(biāo)或商號(hào)搶注為域名、將他人的著作放入互聯(lián)網(wǎng)供公眾閱覽下載、擅自將他人在互聯(lián)網(wǎng)上的信息收編成書、利用互聯(lián)網(wǎng)侵害他人人身權(quán)、名譽(yù)權(quán)或散布法律禁止的其他信息等問題，傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度均未涉及到。另外，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法過程中，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題仍普遍存在，尤其在風(fēng)險(xiǎn)投資的重要領(lǐng)域之一——軟件業(yè)內(nèi)，盜版猖獗，屢禁不止，必須進(jìn)一步完善相關(guān)法律，加大執(zhí)法力度。另外，關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的配套法規(guī)尚顯不足，應(yīng)進(jìn)一步完善。
二、我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的設(shè)計(jì)構(gòu)想
針對(duì)目前我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度存在的上述缺陷，并借鑒世界各國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的成功經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來設(shè)計(jì)我國的風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度。
1.修改完善現(xiàn)行法律為風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展掃除障礙。風(fēng)險(xiǎn)投資是知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，其運(yùn)行規(guī)則與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)則有重大差異，而我國現(xiàn)有法律體系是建立在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的，是對(duì)傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的法律調(diào)整。由于新舊兩種經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行方式和運(yùn)行機(jī)制的差異，使調(diào)整兩種經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式的法律制度也有所不同。新經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)有法律體系造成巨大沖擊，也是對(duì)現(xiàn)有法律體系突破。現(xiàn)有法律體系由于時(shí)代局限，并為對(duì)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的風(fēng)險(xiǎn)投資加以調(diào)整，現(xiàn)有法律的許多內(nèi)容甚至對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的運(yùn)行構(gòu)成法律障礙。這已在上面進(jìn)行了詳細(xì)的論述。為了培育我國風(fēng)險(xiǎn)投資市場(chǎng)，逐步建立風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)行機(jī)制，指導(dǎo)、規(guī)范、推動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的健康發(fā)展，我國應(yīng)該對(duì)現(xiàn)行的法律進(jìn)行修改完善，消除現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資設(shè)置的障礙。具體來說：
(1)修訂《公司法》?！豆痉ā冯m然為規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)投資奠定了最基本的法律基礎(chǔ)，但在某些具體規(guī)定上存在著不少與風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展相沖突的地方，因此，應(yīng)該對(duì)之進(jìn)行修訂。具體來說：修改關(guān)于我國現(xiàn)有公司組織形式的規(guī)定，加入有限合伙這種公司形式，給予有限合伙以合法的法律地位；修改關(guān)于有限責(zé)任公司股東不能自由轉(zhuǎn)讓出資的條款；第一百四十七條關(guān)于發(fā)起人持有股份有限公司的股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的條款；第一百四十九條關(guān)于公司不得收購本公司的股票的條款；第一百五十二條規(guī)定上市公司條件的條款。刪除第十二條關(guān)于一般有限公司和股份有限公司對(duì)外投資時(shí)，累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的條款或者修改為由公司根據(jù)自身的具體情況自行確定其對(duì)外投資的數(shù)額和比例；改統(tǒng)一資本金實(shí)收制為例外資本金承諾制；擴(kuò)大知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額在公司注冊(cè)資本的比重，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)入股的比例可由出資人協(xié)商確定，法律不作硬性規(guī)定；放寬風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)上市的條件等等。
(2)修訂《合伙企業(yè)法》。《合伙企業(yè)法》作為一部規(guī)范投資者出資方式、協(xié)調(diào)投資者權(quán)利與責(zé)任的重要法律，理應(yīng)為推進(jìn)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展提供強(qiáng)有力的法律保障。因此，應(yīng)該修訂《合伙企業(yè)法》，明確規(guī)定有限合伙制為我國合伙的一個(gè)重要組織形式，以充分發(fā)揮有限合伙制在處理出資方和投資者責(zé)任形式方面的重要作用。另外，從合伙制在美國的運(yùn)作可以看出，合伙企業(yè)的行為所受的約束是合伙內(nèi)部有限合伙人和普通合伙人、普通合伙人和普通合伙人之間的相互約束。這種合伙內(nèi)部約束的執(zhí)行比法律更及時(shí)和有效。同時(shí)，這種約束的內(nèi)容由合伙人之間討價(jià)還價(jià)決定，有利于形成自發(fā)性的制度創(chuàng)新。所以，修訂《合伙企業(yè)法》的目的應(yīng)該在于明確社會(huì)對(duì)合伙的約束，同時(shí)明確合伙的合法權(quán)益，而不應(yīng)該對(duì)相關(guān)細(xì)節(jié)規(guī)定過細(xì)。
(3)修改有關(guān)限制風(fēng)險(xiǎn)投資供給的法律法規(guī)。包括《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《養(yǎng)老基金管理辦法》。對(duì)這些法律法規(guī)予以修改，適當(dāng)放寬對(duì)這些機(jī)構(gòu)投資者的投資限制，允許它們適度地參與風(fēng)險(xiǎn)投資，如允許一定比例的養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)金和商業(yè)銀行存貸差額資金參與風(fēng)險(xiǎn)投資，同時(shí)規(guī)定只能通過高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金或創(chuàng)業(yè)投資基金的形式進(jìn)行。這樣做不僅可以滿足養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)費(fèi)用長期保值增值和增強(qiáng)商業(yè)銀行自身生存與長遠(yuǎn)發(fā)展的需要，同時(shí)也能解決我國目前風(fēng)險(xiǎn)資本有效供給不足和風(fēng)險(xiǎn)投資公司風(fēng)險(xiǎn)資本規(guī)模偏小的現(xiàn)實(shí)難題。
2.制定風(fēng)險(xiǎn)投資核心法律——《風(fēng)險(xiǎn)投資法》和《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》。在對(duì)現(xiàn)有的法律法規(guī)進(jìn)行修訂、補(bǔ)充和完善的基礎(chǔ)上，一旦條件成熟，可制定風(fēng)險(xiǎn)投資基本法——《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》。《風(fēng)險(xiǎn)投資法》是指導(dǎo)我國未來風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的基本法，在風(fēng)險(xiǎn)投資法律體系中處于主導(dǎo)地位，對(duì)于推動(dòng)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展起著關(guān)鍵和決定性的作用。這部法律主要是調(diào)整投資人、基金公司、基金管理公司、基金托管銀行以及監(jiān)管部門之間的投資權(quán)益和義務(wù)關(guān)系，應(yīng)該對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資主體、對(duì)象、運(yùn)行機(jī)制、退出機(jī)制、法律責(zé)任等作出詳細(xì)的規(guī)定。從指導(dǎo)思想上應(yīng)該是保護(hù)投資人的權(quán)益和規(guī)范基金的運(yùn)作為核心，鼓勵(lì)和支持風(fēng)險(xiǎn)投資，充分保障風(fēng)險(xiǎn)投資參與者的正當(dāng)權(quán)益，以促進(jìn)高新技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化，推動(dòng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定、快速、高效發(fā)展。
風(fēng)險(xiǎn)投資基金作為投資工具，通過專業(yè)人員的管理進(jìn)行分散的組合投資，從而分散風(fēng)險(xiǎn)。因此，風(fēng)險(xiǎn)投資基金是風(fēng)險(xiǎn)投資制度迅速發(fā)展的必要準(zhǔn)備和關(guān)鍵。而我國目前還缺乏這方面的專門性法律。因此，針對(duì)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的客觀實(shí)際并借鑒世界各國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)來制定《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》顯得尤為必要。制定《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》時(shí)應(yīng)充分賦予其對(duì)基金的發(fā)起、募集、設(shè)立和運(yùn)作全過程進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管的法律權(quán)威。這就要求《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資基金的運(yùn)作監(jiān)管作出盡可能具有可操作性的規(guī)定?！讹L(fēng)險(xiǎn)投資基金法》至少應(yīng)該規(guī)定以下內(nèi)容：(1)投資主體；(2)基金的組織形態(tài)；(3)基金的募集方式；(4)基金的交易方式；(5)基金投資的監(jiān)管，等等。
3.建立風(fēng)險(xiǎn)投資輔助法律制度和政策。在風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)運(yùn)作過程中還需要包括稅收、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、政府采購、風(fēng)險(xiǎn)投資保險(xiǎn)等輔助法律制度的支持，因此，應(yīng)該盡快建立完善的風(fēng)險(xiǎn)投資輔助法律制度體系，以促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的加快發(fā)展。
(1)修改完善稅收法律制度。首先，生產(chǎn)型增值稅應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)橄M(fèi)型增值稅。我國目前主要實(shí)行的是生產(chǎn)型增值稅。生產(chǎn)型增值稅不允許企業(yè)固定資產(chǎn)所含的進(jìn)項(xiàng)稅額得到抵扣，不利于鼓勵(lì)投資和鼓勵(lì)資本密集型、技術(shù)密集型的高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展，因此有必要借鑒大多數(shù)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的WTO成員的經(jīng)驗(yàn)，考慮生產(chǎn)型增值稅向避免投資重復(fù)征稅的消費(fèi)型增值稅轉(zhuǎn)變。這意味著本期購入的固定資產(chǎn)已納稅金可以在本期憑發(fā)票全部抵扣，盡管固定資產(chǎn)的價(jià)值并不會(huì)全部轉(zhuǎn)化到當(dāng)期的產(chǎn)品或服務(wù)中去。所以，盡管總的稅額不會(huì)減少，但會(huì)減輕當(dāng)期納稅負(fù)擔(dān)，從而有利于鼓勵(lì)高技術(shù)企業(yè)的設(shè)備更新和技術(shù)改造，消除增值稅重復(fù)征收帶來的弊端。另外還應(yīng)該適度降低增值稅的稅率，加強(qiáng)增值稅的稅收征管等等。其次，應(yīng)該將判斷納稅人的標(biāo)準(zhǔn)由“獨(dú)立核算”原則改為“獨(dú)立法人”原則，以解決合伙的雙重稅負(fù)問題，引導(dǎo)民間資金流入風(fēng)險(xiǎn)資本市場(chǎng)。
(2)制定《高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》。相對(duì)于美、日等風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家，我國在高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的立法較為落后。政府有關(guān)部門應(yīng)組織高技術(shù)專家和法學(xué)家調(diào)查評(píng)估我國現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法及相關(guān)的法律對(duì)高技術(shù)保護(hù)的能力，發(fā)現(xiàn)存在的問題；對(duì)高技術(shù)領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題進(jìn)行跟蹤研究；探討符合中國高技術(shù)發(fā)展實(shí)際需要又與國際水平一致的保護(hù)模式。在上述研究的基礎(chǔ)上，調(diào)整和完善現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)內(nèi)容，進(jìn)而制定專門的《高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》。
(3)制定新的《破產(chǎn)法》。在實(shí)踐中，總會(huì)有一部分風(fēng)險(xiǎn)投資難免失敗，其中一部分甚至是血本無歸的，這就使得破產(chǎn)清算成為風(fēng)險(xiǎn)投資退出方式的一種明智決策。因?yàn)槿绻患皶r(shí)將投資退出，只能帶來更大的損失。目前我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》僅僅適用于國有企業(yè)的破產(chǎn)案件，《民事訴訟法》所規(guī)定的破產(chǎn)還債程序的規(guī)定過于粗疏，因而應(yīng)加緊制定新的《破產(chǎn)法》，其中對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)投資公司的破產(chǎn)問題應(yīng)做相應(yīng)規(guī)定。
(4)完善風(fēng)險(xiǎn)投資中介機(jī)構(gòu)的法律制度。一是確立嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度；二是填補(bǔ)法律空白；三是加強(qiáng)對(duì)中介機(jī)構(gòu)法律控制力度。目前最重要的是有關(guān)法律規(guī)定的具體化和可操作性，這是有關(guān)法律控制能落實(shí)到位的關(guān)鍵。
三、結(jié)束語
風(fēng)險(xiǎn)投資的有效運(yùn)作對(duì)法律制度環(huán)境有著較高的要求，完善的風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度是風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)得以正常高效運(yùn)作的重要制度保證。然而我國奉行投資法律制度存在的諸多缺陷決定了我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度設(shè)計(jì)任務(wù)的艱巨性。因此，為了充分發(fā)揮法律對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的保駕航護(hù)作用，我國尚需抓緊立法，彌補(bǔ)原有法律制度的漏洞和缺陷。爭(zhēng)取在短期內(nèi)為風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法律制度環(huán)境。
我國必須要加大對(duì)農(nóng)業(yè)科技推廣投資的力度，這是一種必然的選擇。至于增加到一個(gè)什么樣的水準(zhǔn)，沒有絕對(duì)標(biāo)桿，但是至少從國情出發(fā)點(diǎn)來看，不能低于發(fā)展中國家的平均水平，甚至說要高于平均水平才夠。我們?cè)诖私ㄗh政府，在投資農(nóng)業(yè)科技推廣時(shí)，要以我國農(nóng)業(yè)現(xiàn)狀的特點(diǎn)和農(nóng)村農(nóng)業(yè)發(fā)展的總體水平為基礎(chǔ)，適當(dāng)?shù)脑黾油顿Y的總量。今后投資時(shí)要在維持現(xiàn)階段的投資總量增長量的同時(shí)，可以依據(jù)不同時(shí)期農(nóng)業(yè)財(cái)政支出總量情況，以及農(nóng)業(yè)產(chǎn)值總量、農(nóng)村人口總量、耕地面積總量等幾個(gè)最重要的指標(biāo)來衡量增加多少的農(nóng)業(yè)科技推廣投資資金，最后投入的資金增長率不能低于往年水平。同時(shí)，也在此建議中央政府對(duì)各個(gè)地區(qū)的農(nóng)業(yè)科技財(cái)政支出增加要相互適應(yīng)，不可一桿子標(biāo)準(zhǔn)，增加的水平視各項(xiàng)指標(biāo)綜合比重來決定。
（二）完善項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)的投入機(jī)制
就我國目前的推廣經(jīng)費(fèi)分配制度來看，主要是依據(jù)農(nóng)業(yè)技術(shù)重點(diǎn)推廣項(xiàng)目情況來進(jìn)行分配的，亦即使農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣部門接受一定的推廣項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)來推廣特定或者不定的技術(shù)。即使類似于這樣的項(xiàng)目是由各單位或個(gè)人競(jìng)爭(zhēng)申報(bào)，但是計(jì)劃制訂與實(shí)施過程并非直接對(duì)話的方式，而是通過政府傳遞給技術(shù)推廣人員與農(nóng)民，這樣自上而下式的傳達(dá)需要與問題，不會(huì)與項(xiàng)目執(zhí)行者直接見面，有些問題與要點(diǎn)在傳達(dá)過程中也會(huì)有所缺失，甚至在執(zhí)行過程中項(xiàng)目資金落實(shí)不到位或者流失的現(xiàn)象也有發(fā)生。在實(shí)際情況中，許多都是下級(jí)去承擔(dān)上級(jí)機(jī)構(gòu)的推廣項(xiàng)目的一個(gè)子部分獲取一定的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，這種情況下獲取的經(jīng)費(fèi)通常是有限的，遠(yuǎn)不符合實(shí)際貢獻(xiàn)。而項(xiàng)目完成之后，基層的推廣人員大多數(shù)情況下是沒有資格報(bào)獎(jiǎng)的，因而導(dǎo)致獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制不能有效合理的實(shí)行，那么往后的執(zhí)行力度就不會(huì)好到哪里去了。而且，越是往基層深入，項(xiàng)目活動(dòng)經(jīng)費(fèi)的波動(dòng)幅度也愈加大，基層人員也難以獲得穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)來源。
（三）逐步形成多元化的農(nóng)業(yè)推廣組織與投融資機(jī)制
在我國農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣狀況來看，要始終堅(jiān)持以政府推廣機(jī)構(gòu)為主體，以國家財(cái)政農(nóng)技推廣經(jīng)費(fèi)為基本前提，開展合作式的推廣策略，完善多渠道的資金投入機(jī)制，這樣才能夠逐步消除農(nóng)技推廣經(jīng)費(fèi)不足的情況。縱觀世界農(nóng)業(yè)推廣投入模式的演變過程，一些非政府部門對(duì)于農(nóng)技推廣投資占總投資的比重是在不斷增加的，并且政府部門與非政府部門對(duì)投資領(lǐng)域的側(cè)重點(diǎn)也有所不同。一般來講，私人投資較為集中在市場(chǎng)潛力大、獲益能力強(qiáng)、具有較強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的科研成果推廣上，政府則明顯側(cè)重于公益事業(yè)項(xiàng)目上。大多數(shù)國家在投入機(jī)制以及管理機(jī)制上都選擇朝基金制、分包管理制的方向發(fā)展。
一、風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展歷程
最早的風(fēng)險(xiǎn)投資活動(dòng)出現(xiàn)于19世紀(jì)末20世紀(jì)初，當(dāng)時(shí)美國與歐洲的一些財(cái)團(tuán)以鐵路、鋼鐵、石油以及玻璃工業(yè)為投資對(duì)象，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)投資，但不是現(xiàn)代意義上的風(fēng)險(xiǎn)投資活動(dòng)。真正風(fēng)險(xiǎn)投資開始于二戰(zhàn)以后，而風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的長足發(fā)展則是1971年美國成立了NASDAQ證券交易系統(tǒng)以后，經(jīng)過20世紀(jì)80年代的迅猛發(fā)展，風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)進(jìn)入了黃金時(shí)期，在世界主要發(fā)達(dá)國家和地區(qū)都取得了驕人的成績，風(fēng)險(xiǎn)投資的規(guī)模和支持風(fēng)險(xiǎn)投資的企業(yè)數(shù)量都在不斷增加。據(jù)2001年美國《總統(tǒng)經(jīng)濟(jì)報(bào)告》顯示，1980年美國風(fēng)險(xiǎn)投資總額為7.19億美元，到2000年風(fēng)險(xiǎn)投資總額已經(jīng)達(dá)到1000億美元，美國的風(fēng)險(xiǎn)資本投資在20世紀(jì)80年代年均增長17%，進(jìn)入90年代后增長速度提高了一倍。
風(fēng)險(xiǎn)投資極大促進(jìn)了美國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。首先，風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)造了大量就業(yè)機(jī)會(huì)。據(jù)調(diào)查，風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)近年來提供的就業(yè)機(jī)會(huì)以每年34%的速度增長，與此同時(shí)，美國幸福500家（Fortune500）公司每年以4%的速度在減少工作職位。美國全國風(fēng)險(xiǎn)資本協(xié)會(huì)2001年發(fā)表的一份研究報(bào)告說，過去30年中，風(fēng)險(xiǎn)資本投資為美國創(chuàng)造了760萬個(gè)就業(yè)崗位和每年1.3萬億美元的公司銷售收入；其次，受風(fēng)險(xiǎn)資本支持的公司在穩(wěn)固美國技術(shù)的領(lǐng)先地位上起了主要作用。有調(diào)查顯示，這些公司在前5年中投入新技術(shù)和產(chǎn)品開發(fā)的資金平均高達(dá)1220萬美元，R＆D預(yù)算的增長率是幸福500家公司的3倍，二者在R＆D上的人均投入額之比為3∶1；另外，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在GDP增長作出了貢獻(xiàn)。自克林頓執(zhí)政以來，美國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了最長的增長時(shí)期，這很大程度上來源于“新經(jīng)濟(jì)”在美國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)。據(jù)調(diào)查，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)銷售收入年增長率大約為38%，同一時(shí)期幸福500家公司的銷售增長率僅為3.5%.
風(fēng)險(xiǎn)投資基于其對(duì)新技術(shù)企業(yè)的發(fā)現(xiàn)和培育，使后者成為經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長的支柱，這給各國政府帶來了一個(gè)普遍的觀念，即風(fēng)險(xiǎn)投資基金能夠彌補(bǔ)金融市場(chǎng)對(duì)小企業(yè)融資的不足，因而要形成持久的新技術(shù)企業(yè)的資金供給源，必須大力發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資和創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)。在各國政府的大力扶持下，風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)得到了迅猛的發(fā)展，它所支持的產(chǎn)業(yè)同樣跨越了地域限制并進(jìn)入世界市場(chǎng)。正如歐洲的風(fēng)險(xiǎn)投資公司正用日本有限合伙人的資金資助著美國企業(yè)；日本成了全球范圍內(nèi)的一家主要投資人；韓國、中國臺(tái)灣和其他泛太平洋國家的經(jīng)濟(jì)實(shí)力也在增強(qiáng)，風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)現(xiàn)在已成為一個(gè)國際化產(chǎn)業(yè)。
二、風(fēng)險(xiǎn)投資的制度演進(jìn)
考察國際風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展歷史，風(fēng)險(xiǎn)投資的投資行為發(fā)生了明顯的變化，這種變化主要表現(xiàn)在投資階段和融資功能上。根據(jù)這種變化，風(fēng)險(xiǎn)投資分為古典風(fēng)險(xiǎn)投資和現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)投資。古典風(fēng)險(xiǎn)投資主要對(duì)早期階段的新興企業(yè)進(jìn)行投資，它更多具有產(chǎn)業(yè)資本的性質(zhì)，而現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)投資則具有更多商人資本的性質(zhì)。自20世紀(jì)70年代以來，風(fēng)險(xiǎn)投資在全球范圍內(nèi)飛速增長。除了美國之外，古典風(fēng)險(xiǎn)投資方式幾乎沒有得到發(fā)展，取而代之的是商業(yè)投資主義。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，1995年歐洲風(fēng)險(xiǎn)資本為55.4億歐元（美國同期為57.4億歐元），其中投入技術(shù)創(chuàng)新項(xiàng)目啟動(dòng)階段的資金僅為5.7%（美國為26%）。日本的風(fēng)險(xiǎn)投資也多投資于企業(yè)的后期成長階段至股票上市這段期間。不難理解，風(fēng)險(xiǎn)資本來源和組織形式的不同決定了其投資行為的差異。
20世紀(jì)80年代以后，美國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)在擴(kuò)展階段融資、杠桿收購和并購融資上的總數(shù)量和案例持續(xù)增長并表現(xiàn)出一定的周期效應(yīng)。
近年來，隨著網(wǎng)絡(luò)熱的興起，風(fēng)險(xiǎn)投資家又將大量資金投入到初創(chuàng)企業(yè)，僅在2000年第一季度，就有227億美元沖入新興高技術(shù)公司，而上一年同期數(shù)額為62億美元，并且不包括各大型企業(yè)、公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)投資基金所投向公司附屬風(fēng)險(xiǎn)投資公司的資金額。2000年4月，納斯達(dá)克股指發(fā)生大震蕩后，美國風(fēng)險(xiǎn)資金的投向發(fā)生了重大變化，75%的美國風(fēng)險(xiǎn)資金投向了比較穩(wěn)定的公司，而不是新上市籌資的公司。過去風(fēng)險(xiǎn)資金趨之若鶩的因特網(wǎng)銷售和服務(wù)公司已經(jīng)排除在風(fēng)險(xiǎn)投資的投資偏好之外。
三、風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的動(dòng)因
美國風(fēng)險(xiǎn)投資投向的變化說明，僅僅從靜態(tài)層面來理解風(fēng)險(xiǎn)投資基金行為和效率是不夠的。風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的不斷變化，歐洲、日本等地區(qū)風(fēng)險(xiǎn)投資與美國風(fēng)險(xiǎn)投資存在的巨大差異，根本原因在于風(fēng)險(xiǎn)投資的利益驅(qū)動(dòng)。
為了能不斷籌集到新基金，風(fēng)險(xiǎn)投資家必須向潛在投資者展示其投資理念和期望的投資回報(bào)。在商業(yè)性的私有權(quán)益資本市場(chǎng)上，只有預(yù)期收益率高于其他投資方式的基金才可能獲得投資者的青睞。反過來，投資經(jīng)理人為了迎合投資者的需要，便會(huì)對(duì)基金的投資理念和戰(zhàn)略進(jìn)行調(diào)整。從根本意義上講，投資經(jīng)理人在投資時(shí)并不是根據(jù)自己的判斷，而是要體現(xiàn)資本的意志。如果原來的投資戰(zhàn)略達(dá)不到要求，那么投資者必然要求風(fēng)險(xiǎn)投資者調(diào)整投資組合。因此，通過比較美國和歐洲資本市場(chǎng)的回報(bào)率，我們就不難理解為什么美國的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)比較熟衷于對(duì)初創(chuàng)創(chuàng)新企業(yè)投資，而歐洲的投資機(jī)構(gòu)則多偏重于并購業(yè)務(wù)。
從美國不同類型基金的業(yè)績表現(xiàn)來看，投資于早期階段企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)投資回報(bào)率平均并不低于后期階段投資和并購業(yè)務(wù)回報(bào)率，然而自20世紀(jì)80年代以來，美國風(fēng)險(xiǎn)投資基金似乎也更偏愛于成長后期企業(yè)的融資。
1.早期階段投資的風(fēng)險(xiǎn)巨大。由于大多數(shù)初創(chuàng)企業(yè)可能幾乎沒有什么利潤，更有一些新技術(shù)行業(yè)的公司贏利的前景也十分渺茫，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司而言，實(shí)現(xiàn)收益的途徑主要是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲取的資本利得，而這對(duì)投資者而言充滿了不確定性。這種高風(fēng)險(xiǎn)可能帶來的高收益也許會(huì)吸引了大量的投資者，但前提是投資者必須對(duì)獲利的方式有一個(gè)清晰的判斷和計(jì)劃。例如，早期由于人們對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展前景普遍看好，而對(duì)于開發(fā)和應(yīng)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的企業(yè)的盈利能力并不是很清楚，當(dāng)資本市場(chǎng)采用了被稱之為“市夢(mèng)率”的評(píng)價(jià)方式來判斷網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的價(jià)值，并降低了企業(yè)上市的門檻時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)投資家對(duì)初創(chuàng)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)青睞有加，其原因在于風(fēng)險(xiǎn)投資家相信一個(gè)企業(yè)只要有好的創(chuàng)意和商業(yè)構(gòu)思，便可以獲得資本市場(chǎng)的認(rèn)同，從而實(shí)現(xiàn)投資回報(bào)。事實(shí)也是如此，網(wǎng)絡(luò)泡沫破滅后，互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)行業(yè)投資的一年期內(nèi)部收益率僅為-27.7%，但三年期的內(nèi)部收益率仍然高達(dá)35.7%.這也就是說，早期投資于該行業(yè)的投資者獲得了豐厚的回報(bào)。然而，當(dāng)一貫強(qiáng)勁支持風(fēng)險(xiǎn)投資公司股票的納斯達(dá)克股市出現(xiàn)風(fēng)吹草動(dòng)，不再支持這種“虛擬經(jīng)濟(jì)”時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)投資家就要考慮投資戰(zhàn)略的調(diào)整。創(chuàng)新公司只有在具有明晰的企業(yè)經(jīng)營模型、良好的市場(chǎng)前景和嚴(yán)格管理的條件下，才有望獲得風(fēng)險(xiǎn)投資。因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)投資家可以確保這類投資對(duì)象即使不能上市，也可以通過并購方式退出。因此，在風(fēng)險(xiǎn)投資過程中，風(fēng)險(xiǎn)投資家在選擇項(xiàng)目時(shí)首先想到的不是被投資企業(yè)的獲利方式，而是其自身的獲利方式。
1.我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的現(xiàn)狀。我國的風(fēng)險(xiǎn)投資從萌芽到現(xiàn)在已經(jīng)有十幾年的歷史，其間，我國也陸續(xù)制定了一些與風(fēng)險(xiǎn)投資相關(guān)的行政法規(guī)，如《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》、《國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)證條件和辦法》、《關(guān)于設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的若干意見》等。這些法規(guī)為我國高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展起了積極的作用，為高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資法的制定打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。但隨著我國高技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資的不斷發(fā)展，新問題的不斷出現(xiàn)，已不能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。我國目前還缺乏風(fēng)險(xiǎn)投資的基本法，與其密切相關(guān)的輔助法律制度也很不完善。這種立法滯后的狀況嚴(yán)重制約了我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的運(yùn)作和發(fā)展。
2.我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度存在的主要缺陷。
(1)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司組織形式的限制?！豆痉ā芬?guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！薄逗匣锲髽I(yè)法》為合伙企業(yè)設(shè)計(jì)了一套既要承擔(dān)無限責(zé)任，又要雙重征稅的具有中國特色的組織形式。這使得我國的合伙企業(yè)這種組織形式對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資者來說毫無吸引力可言。目前在國際上已被證明最有效率的風(fēng)險(xiǎn)投資公司的組織形式是有限合伙制。在采取有限合伙制的公司中，少數(shù)掌握廣泛專業(yè)知識(shí)的風(fēng)險(xiǎn)投資家作為普通合伙人對(duì)內(nèi)管理公司，對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任，在承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)也享受高回報(bào)，能夠有效地激發(fā)其工作熱情；大多數(shù)提供風(fēng)險(xiǎn)資金絕大部分的投資者作為有限合伙人，對(duì)內(nèi)不參與管理，對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任，亦可以獲得相對(duì)穩(wěn)定的回報(bào)，從而保證了風(fēng)險(xiǎn)投資基金的來源。可見，有限合伙制是組建風(fēng)險(xiǎn)投資公司最行之有效的組織形式。另外，《合伙企業(yè)法》第九條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力人?！边@一限制顯然不合理。有限合伙是投資的組合，為了促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，允許“機(jī)構(gòu)”充當(dāng)合伙人使之與國際慣例接軌應(yīng)是可行的立法方向?！逗匣锲髽I(yè)法》的這一規(guī)定限制了風(fēng)險(xiǎn)投資規(guī)模的進(jìn)一步擴(kuò)大。
(2)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司投資金額的限制?！豆痉ā返谑l規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%?！边@一限制無疑將造成大量資金閑置，無法充分發(fā)揮風(fēng)險(xiǎn)投資基金的增值作用，限制了各種資金采用風(fēng)險(xiǎn)投資形式支持高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展。
(3)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司設(shè)立條件的限制?！豆痉ā穼?duì)股東人數(shù)作了如下限制：“有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資成立。”這里對(duì)股東人數(shù)規(guī)定了上限，而“五十個(gè)”股東的上限顯然不足以為風(fēng)險(xiǎn)投資公司籌集大量的風(fēng)險(xiǎn)投資資金，風(fēng)險(xiǎn)投資資金的籌集需要更多的股東參與。對(duì)于股份有限公司而言，雖然在股東人數(shù)上尚未規(guī)定上限，但是卻對(duì)發(fā)起人認(rèn)購的股份作了如下限制：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份應(yīng)向社會(huì)募集?！笔聦?shí)上，在國外發(fā)起成立風(fēng)險(xiǎn)投資公司的大多為專業(yè)性人才，他們組建風(fēng)險(xiǎn)投資公司主要是為風(fēng)險(xiǎn)投資公司提供專業(yè)化的管理，并不是也不可能是風(fēng)險(xiǎn)投資資金的主要提供者。《公司法》對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司發(fā)起應(yīng)認(rèn)購股份的規(guī)定未免過高。
(4)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資基金供給的限制。風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)作的重要條件是有巨大的風(fēng)險(xiǎn)資本來源和通暢的風(fēng)險(xiǎn)資本籌集渠道。風(fēng)險(xiǎn)投資多是以分散投資以降低風(fēng)險(xiǎn)，這就要求風(fēng)險(xiǎn)資本較為雄厚，渠道來源較為多樣。在美國及歐洲其他國家，風(fēng)險(xiǎn)投資基金供給來源不僅包括個(gè)人和政府基金，更為重要的是諸如養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、投資銀行等機(jī)構(gòu)投資者。我國的養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司和商業(yè)銀行等也是目前最有實(shí)力參與風(fēng)險(xiǎn)投資的機(jī)構(gòu)投資者。但是我國的《商業(yè)銀行法》、《養(yǎng)老基金管理規(guī)定》都不允許其參與風(fēng)險(xiǎn)投資活動(dòng)。《保險(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)基金的運(yùn)用雖然有所放開，可以以一定方式投入股市，但是對(duì)從事高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)則缺乏合理的規(guī)范和指導(dǎo)，極有可能導(dǎo)致保險(xiǎn)基金從事風(fēng)險(xiǎn)投資的盲目性和過度性。這在很大程度上影響了我國風(fēng)險(xiǎn)資本的有效供給量和風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展規(guī)模和速度。
(5)關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)投資退出機(jī)制的限制?！豆痉ā返谝话偎氖艞l規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。”很顯然，按照這條規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)投資家無法要求風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)回購其持有的股份?！蹲C券法》第七十八條規(guī)定：“上市公司收購可以采用要約收購或協(xié)議收購的方式?！边@條規(guī)定是允許風(fēng)險(xiǎn)投資家采用邀約收購方式的退出策略。但現(xiàn)行的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第四十七條和第四十八條同時(shí)又規(guī)定，收購方在持有目標(biāo)公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到5%時(shí)要作出公告，以后每增持股份2%時(shí)要作出公告，且自該事實(shí)發(fā)生日起兩日內(nèi)不得購買該股票，當(dāng)持股數(shù)達(dá)到30%時(shí)應(yīng)當(dāng)發(fā)出要約收購。由于初次公告時(shí)持股比例偏低，只有5%，致使收購者目的過早暴露；持續(xù)購買的比例只有2%，當(dāng)購買股數(shù)達(dá)到30%發(fā)出要約收購時(shí)，收購方要公告13次，這樣必然會(huì)使收購目標(biāo)的股票價(jià)格持續(xù)不斷上漲，給收購方帶來巨大的成本障礙。因而這顯然是不利于風(fēng)險(xiǎn)投資家采用要約收購的方式從被投資企業(yè)退出風(fēng)險(xiǎn)資本。
(6)缺乏專門的稅收優(yōu)惠制度。為了鼓勵(lì)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，大多數(shù)國家對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資有各種稅收優(yōu)惠，即向投資于風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)的人傾斜，靠對(duì)個(gè)人所得的免稅政策來吸引更多的人愿意把資金投向風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，即使投資失敗了還有稅收減免來減少損失。而我國目前沒有專門針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的稅收法律和政策，我國現(xiàn)行稅法對(duì)企業(yè)所得稅納稅人的判斷標(biāo)準(zhǔn)是采用“獨(dú)立核算”原則。根據(jù)《企業(yè)所得稅暫行條例》第二條的規(guī)定，在我國境內(nèi)除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)以外的實(shí)行獨(dú)立核算的企業(yè)或組織，都是企業(yè)所得稅的納稅人。風(fēng)險(xiǎn)投資公司要執(zhí)行一般實(shí)業(yè)投資公司的稅收規(guī)定，對(duì)投資公司的收入征一次稅，同時(shí)對(duì)投資人分得的收入又征一次稅，這種重復(fù)征稅的行為顯然不符合國際通行的做法。顯然，我國現(xiàn)行的稅收政策，不利于境外資金進(jìn)入我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)。
(7)缺乏有限合伙法律制度。1997年頒布的《合伙企業(yè)法》是繼《公司法》之后，按照訂立協(xié)議、區(qū)別處理出資方式和投資者責(zé)任形式等法律要求制定的又一重要的市場(chǎng)主體立法。它為我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展理應(yīng)提供一個(gè)有利健康的法制環(huán)境。該法為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻完全沒有考慮到有限合伙制這種企業(yè)組織形式，也沒有估計(jì)到我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)這一企業(yè)組織形式的需求。所以，該法為普通合伙制量身定制，卻限制了有限合伙制的發(fā)展。該法第五條規(guī)定：“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或者有限責(zé)任字樣。”第八條規(guī)定：所有合伙人“都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者”，這就排除了部分合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的合法性。
(8)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度不完善。在風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)作中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是一個(gè)重要的內(nèi)容。沒有嚴(yán)密的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，就不可能有效保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)投資的創(chuàng)新規(guī)律，風(fēng)險(xiǎn)投資的迅速發(fā)展也就無從談起。目前，我國已經(jīng)建立了包括《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等一系列法律法規(guī)在內(nèi)的比較健全的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，并參加了若干國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)公約，在相關(guān)制度上逐步與國際接軌。但是，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和更新對(duì)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度以及整個(gè)法律體系產(chǎn)生了巨大沖擊，以他人商標(biāo)或商號(hào)搶注為域名、將他人的著作放入互聯(lián)網(wǎng)供公眾閱覽下載、擅自將他人在互聯(lián)網(wǎng)上的信息收編成書、利用互聯(lián)網(wǎng)侵害他人人身權(quán)、名譽(yù)權(quán)或散布法律禁止的其他信息等問題，傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度均未涉及到。另外，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法過程中，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題仍普遍存在，尤其在風(fēng)險(xiǎn)投資的重要領(lǐng)域之一——軟件業(yè)內(nèi)，盜版猖獗，屢禁不止，必須進(jìn)一步完善相關(guān)法律，加大執(zhí)法力度。另外，關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的配套法規(guī)尚顯不足，應(yīng)進(jìn)一步完善。
二、我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的設(shè)計(jì)構(gòu)想
針對(duì)目前我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度存在的上述缺陷，并借鑒世界各國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度的成功經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來設(shè)計(jì)我國的風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度。
1.修改完善現(xiàn)行法律為風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展掃除障礙。風(fēng)險(xiǎn)投資是知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，其運(yùn)行規(guī)則與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)則有重大差異，而我國現(xiàn)有法律體系是建立在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的，是對(duì)傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的法律調(diào)整。由于新舊兩種經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行方式和運(yùn)行機(jī)制的差異，使調(diào)整兩種經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式的法律制度也有所不同。新經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)有法律體系造成巨大沖擊，也是對(duì)現(xiàn)有法律體系突破。現(xiàn)有法律體系由于時(shí)代局限，并為對(duì)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的風(fēng)險(xiǎn)投資加以調(diào)整，現(xiàn)有法律的許多內(nèi)容甚至對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的運(yùn)行構(gòu)成法律障礙。這已在上面進(jìn)行了詳細(xì)的論述。為了培育我國風(fēng)險(xiǎn)投資市場(chǎng)，逐步建立風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)行機(jī)制，指導(dǎo)、規(guī)范、推動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的健康發(fā)展，我國應(yīng)該對(duì)現(xiàn)行的法律進(jìn)行修改完善，消除現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資設(shè)置的障礙。具體來說：
(1)修訂《公司法》?！豆痉ā冯m然為規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)投資奠定了最基本的法律基礎(chǔ)，但在某些具體規(guī)定上存在著不少與風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展相沖突的地方，因此，應(yīng)該對(duì)之進(jìn)行修訂。具體來說：修改關(guān)于我國現(xiàn)有公司組織形式的規(guī)定，加入有限合伙這種公司形式，給予有限合伙以合法的法律地位；修改關(guān)于有限責(zé)任公司股東不能自由轉(zhuǎn)讓出資的條款；第一百四十七條關(guān)于發(fā)起人持有股份有限公司的股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的條款；第一百四十九條關(guān)于公司不得收購本公司的股票的條款；第一百五十二條規(guī)定上市公司條件的條款。刪除第十二條關(guān)于一般有限公司和股份有限公司對(duì)外投資時(shí)，累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的條款或者修改為由公司根據(jù)自身的具體情況自行確定其對(duì)外投資的數(shù)額和比例；改統(tǒng)一資本金實(shí)收制為例外資本金承諾制；擴(kuò)大知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額在公司注冊(cè)資本的比重，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)入股的比例可由出資人協(xié)商確定，法律不作硬性規(guī)定；放寬風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)上市的條件等等。
(2)修訂《合伙企業(yè)法》?！逗匣锲髽I(yè)法》作為一部規(guī)范投資者出資方式、協(xié)調(diào)投資者權(quán)利與責(zé)任的重要法律，理應(yīng)為推進(jìn)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展提供強(qiáng)有力的法律保障。因此，應(yīng)該修訂《合伙企業(yè)法》，明確規(guī)定有限合伙制為我國合伙的一個(gè)重要組織形式，以充分發(fā)揮有限合伙制在處理出資方和投資者責(zé)任形式方面的重要作用。另外，從合伙制在美國的運(yùn)作可以看出，合伙企業(yè)的行為所受的約束是合伙內(nèi)部有限合伙人和普通合伙人、普通合伙人和普通合伙人之間的相互約束。這種合伙內(nèi)部約束的執(zhí)行比法律更及時(shí)和有效。同時(shí)，這種約束的內(nèi)容由合伙人之間討價(jià)還價(jià)決定，有利于形成自發(fā)性的制度創(chuàng)新。所以，修訂《合伙企業(yè)法》的目的應(yīng)該在于明確社會(huì)對(duì)合伙的約束，同時(shí)明確合伙的合法權(quán)益，而不應(yīng)該對(duì)相關(guān)細(xì)節(jié)規(guī)定過細(xì)。
(3)修改有關(guān)限制風(fēng)險(xiǎn)投資供給的法律法規(guī)。包括《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《養(yǎng)老基金管理辦法》。對(duì)這些法律法規(guī)予以修改，適當(dāng)放寬對(duì)這些機(jī)構(gòu)投資者的投資限制，允許它們適度地參與風(fēng)險(xiǎn)投資，如允許一定比例的養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)金和商業(yè)銀行存貸差額資金參與風(fēng)險(xiǎn)投資，同時(shí)規(guī)定只能通過高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金或創(chuàng)業(yè)投資基金的形式進(jìn)行。這樣做不僅可以滿足養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)費(fèi)用長期保值增值和增強(qiáng)商業(yè)銀行自身生存與長遠(yuǎn)發(fā)展的需要，同時(shí)也能解決我國目前風(fēng)險(xiǎn)資本有效供給不足和風(fēng)險(xiǎn)投資公司風(fēng)險(xiǎn)資本規(guī)模偏小的現(xiàn)實(shí)難題。
2.制定風(fēng)險(xiǎn)投資核心法律——《風(fēng)險(xiǎn)投資法》和《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》。在對(duì)現(xiàn)有的法律法規(guī)進(jìn)行修訂、補(bǔ)充和完善的基礎(chǔ)上，一旦條件成熟，可制定風(fēng)險(xiǎn)投資基本法——《中華人民共和國風(fēng)險(xiǎn)投資法》。《風(fēng)險(xiǎn)投資法》是指導(dǎo)我國未來風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的基本法，在風(fēng)險(xiǎn)投資法律體系中處于主導(dǎo)地位，對(duì)于推動(dòng)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展起著關(guān)鍵和決定性的作用。這部法律主要是調(diào)整投資人、基金公司、基金管理公司、基金托管銀行以及監(jiān)管部門之間的投資權(quán)益和義務(wù)關(guān)系，應(yīng)該對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資主體、對(duì)象、運(yùn)行機(jī)制、退出機(jī)制、法律責(zé)任等作出詳細(xì)的規(guī)定。從指導(dǎo)思想上應(yīng)該是保護(hù)投資人的權(quán)益和規(guī)范基金的運(yùn)作為核心，鼓勵(lì)和支持風(fēng)險(xiǎn)投資，充分保障風(fēng)險(xiǎn)投資參與者的正當(dāng)權(quán)益，以促進(jìn)高新技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化，推動(dòng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定、快速、高效發(fā)展。
風(fēng)險(xiǎn)投資基金作為投資工具，通過專業(yè)人員的管理進(jìn)行分散的組合投資，從而分散風(fēng)險(xiǎn)。因此，風(fēng)險(xiǎn)投資基金是風(fēng)險(xiǎn)投資制度迅速發(fā)展的必要準(zhǔn)備和關(guān)鍵。而我國目前還缺乏這方面的專門性法律。因此，針對(duì)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的客觀實(shí)際并借鑒世界各國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)來制定《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》顯得尤為必要。制定《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》時(shí)應(yīng)充分賦予其對(duì)基金的發(fā)起、募集、設(shè)立和運(yùn)作全過程進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管的法律權(quán)威。這就要求《風(fēng)險(xiǎn)投資基金法》應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資基金的運(yùn)作監(jiān)管作出盡可能具有可操作性的規(guī)定?！讹L(fēng)險(xiǎn)投資基金法》至少應(yīng)該規(guī)定以下內(nèi)容：(1)投資主體；(2)基金的組織形態(tài)；(3)基金的募集方式；(4)基金的交易方式；(5)基金投資的監(jiān)管，等等。
3.建立風(fēng)險(xiǎn)投資輔助法律制度和政策。在風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)運(yùn)作過程中還需要包括稅收、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、政府采購、風(fēng)險(xiǎn)投資保險(xiǎn)等輔助法律制度的支持，因此，應(yīng)該盡快建立完善的風(fēng)險(xiǎn)投資輔助法律制度體系，以促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的加快發(fā)展。
(1)修改完善稅收法律制度。首先，生產(chǎn)型增值稅應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)橄M(fèi)型增值稅。我國目前主要實(shí)行的是生產(chǎn)型增值稅。生產(chǎn)型增值稅不允許企業(yè)固定資產(chǎn)所含的進(jìn)項(xiàng)稅額得到抵扣，不利于鼓勵(lì)投資和鼓勵(lì)資本密集型、技術(shù)密集型的高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展，因此有必要借鑒大多數(shù)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的WTO成員的經(jīng)驗(yàn)，考慮生產(chǎn)型增值稅向避免投資重復(fù)征稅的消費(fèi)型增值稅轉(zhuǎn)變。這意味著本期購入的固定資產(chǎn)已納稅金可以在本期憑發(fā)票全部抵扣，盡管固定資產(chǎn)的價(jià)值并不會(huì)全部轉(zhuǎn)化到當(dāng)期的產(chǎn)品或服務(wù)中去。所以，盡管總的稅額不會(huì)減少，但會(huì)減輕當(dāng)期納稅負(fù)擔(dān)，從而有利于鼓勵(lì)高技術(shù)企業(yè)的設(shè)備更新和技術(shù)改造，消除增值稅重復(fù)征收帶來的弊端。另外還應(yīng)該適度降低增值稅的稅率，加強(qiáng)增值稅的稅收征管等等。其次，應(yīng)該將判斷納稅人的標(biāo)準(zhǔn)由“獨(dú)立核算”原則改為“獨(dú)立法人”原則，以解決合伙的雙重稅負(fù)問題，引導(dǎo)民間資金流入風(fēng)險(xiǎn)資本市場(chǎng)。
(2)制定《高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》。相對(duì)于美、日等風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家，我國在高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的立法較為落后。政府有關(guān)部門應(yīng)組織高技術(shù)專家和法學(xué)家調(diào)查評(píng)估我國現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法及相關(guān)的法律對(duì)高技術(shù)保護(hù)的能力，發(fā)現(xiàn)存在的問題；對(duì)高技術(shù)領(lǐng)域的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題進(jìn)行跟蹤研究；探討符合中國高技術(shù)發(fā)展實(shí)際需要又與國際水平一致的保護(hù)模式。在上述研究的基礎(chǔ)上，調(diào)整和完善現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)內(nèi)容，進(jìn)而制定專門的《高技術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》。
(3)制定新的《破產(chǎn)法》。在實(shí)踐中，總會(huì)有一部分風(fēng)險(xiǎn)投資難免失敗，其中一部分甚至是血本無歸的，這就使得破產(chǎn)清算成為風(fēng)險(xiǎn)投資退出方式的一種明智決策。因?yàn)槿绻患皶r(shí)將投資退出，只能帶來更大的損失。目前我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》僅僅適用于國有企業(yè)的破產(chǎn)案件，《民事訴訟法》所規(guī)定的破產(chǎn)還債程序的規(guī)定過于粗疏，因而應(yīng)加緊制定新的《破產(chǎn)法》，其中對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)投資公司的破產(chǎn)問題應(yīng)做相應(yīng)規(guī)定。
(4)完善風(fēng)險(xiǎn)投資中介機(jī)構(gòu)的法律制度。一是確立嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度；二是填補(bǔ)法律空白；三是加強(qiáng)對(duì)中介機(jī)構(gòu)法律控制力度。目前最重要的是有關(guān)法律規(guī)定的具體化和可操作性，這是有關(guān)法律控制能落實(shí)到位的關(guān)鍵。
三、結(jié)束語
風(fēng)險(xiǎn)投資的有效運(yùn)作對(duì)法律制度環(huán)境有著較高的要求，完善的風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度是風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)得以正常高效運(yùn)作的重要制度保證。然而我國奉行投資法律制度存在的諸多缺陷決定了我國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度設(shè)計(jì)任務(wù)的艱巨性。因此，為了充分發(fā)揮法律對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的保駕航護(hù)作用，我國尚需抓緊立法，彌補(bǔ)原有法律制度的漏洞和缺陷。爭(zhēng)取在短期內(nèi)為風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法律制度環(huán)境。
2005年7月《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》（以下稱為“《辦法》”）的通過，標(biāo)志著我國已構(gòu)筑起了以《個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購意見》（以下簡(jiǎn)稱“《收購意見》”）、《個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購意見實(shí)施辦法》等文件為基礎(chǔ)的，以中小投資者保護(hù)為中心的基金保護(hù)法律制度。后續(xù)修訂的《證券法》第134條所規(guī)定的“國家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金，證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”這一內(nèi)容，更是使這一制度披上了合法性與正當(dāng)性的外衣。雖然這一制度的“閃亮登場(chǎng)”給原來一直處于低迷狀態(tài)的證券市場(chǎng)注入了一支法律的“強(qiáng)心針”，同時(shí)也迎來了學(xué)界與實(shí)務(wù)界人士一片如潮之好評(píng)，但筆者認(rèn)為，這一新生制度無論是在理論上，還是在實(shí)踐上并非是至善至美的，公正的評(píng)判是，它仍存在這樣或那樣值得我們檢討、反思與改進(jìn)的地方。對(duì)此，筆者分析如下。
一、功能上的定位——一個(gè)目標(biāo)定位欠完整性的問題
“法律必須回應(yīng)現(xiàn)實(shí)發(fā)展的要求”決定了任何制度的構(gòu)建都承載著特定歷史時(shí)期的使命與社會(huì)公眾的迫切訴求。對(duì)于證券投資者保護(hù)基金制度之功能，《辦法》在第1~2條開宗明義地表明：“為建立防范和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)的長效機(jī)制，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，保護(hù)證券投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)有序、健康發(fā)展，制定本辦法；證券投資者保護(hù)基金是指按照本辦法籌集形成的、在防范和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)中用于保護(hù)證券投資者利益的資金?！奔耍浑y發(fā)現(xiàn)，我國投資者保護(hù)基金的功效有二：其一是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償功能；其二是信心支撐功能。
盡管上述功能的定位在很大程度上契合了保護(hù)基金事后賠償?shù)膶?shí)質(zhì)，但是它也人為地掩蓋了一個(gè)“公開的秘密”，即作為與存款保險(xiǎn)制度及保險(xiǎn)購買人保護(hù)制度相應(yīng)的證券投資者保護(hù)制度的真正功能并不在于事后的賠償性救濟(jì)，而在于破產(chǎn)預(yù)防。這一立論就揭示出了一個(gè)潛在的命題，即該制度的主旨是圍繞事先性監(jiān)管與行業(yè)自律所展開的。實(shí)際上，各個(gè)國家的存款保險(xiǎn)公司所蘊(yùn)含的對(duì)銀行業(yè)之監(jiān)管權(quán)也是對(duì)這一理論的反證；然而，《辦法》并沒有賦予中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司（后稱“基金公司”）專門性的針對(duì)證券行業(yè)的監(jiān)管權(quán)，而只是在其職責(zé)部分的第7條設(shè)定了4項(xiàng)間接相關(guān)的內(nèi)容：一是監(jiān)測(cè)證券公司風(fēng)險(xiǎn)，參與證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置工作；二是組織、參與被撤銷、關(guān)閉或破產(chǎn)證券公司的清算工作；三是發(fā)現(xiàn)證券公司經(jīng)營管理中出現(xiàn)可能危及投資者利益和證券市場(chǎng)安全的重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，向證監(jiān)會(huì)提出監(jiān)管、處置建議；四是對(duì)證券公司運(yùn)營中存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患會(huì)同有關(guān)部門建立糾正機(jī)制。這樣一種職能的定位至少說明在對(duì)證券公司經(jīng)營危機(jī)的救助上，“基金公司”是被動(dòng)善后型，而非主動(dòng)出擊型。盡管法律規(guī)則的目的在于定分止?fàn)?，但是從秩序持續(xù)性的維護(hù)與和諧關(guān)系的營造來說，“事前的防范勝于事后的救濟(jì)”是法律制度設(shè)計(jì)中真正常青性的主旋律。如美國證券投資者保護(hù)公司（SIPC）在運(yùn)作的30余年時(shí)間中，理賠總額也不過43億美元，這說明建立投資者保護(hù)基金的根本功能是通過制度效應(yīng)恢復(fù)和提升投資者對(duì)證券市場(chǎng)之信心[1]。因此，筆者認(rèn)為，在未來該制度的完善與創(chuàng)新中，我國有必要增補(bǔ)證券投資者保護(hù)基金制度相應(yīng)的監(jiān)管功能，從而使之與其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償功能及信心支撐功能相輔相成地組合成一個(gè)系統(tǒng)性的整體。
二、組織模式設(shè)計(jì)——一個(gè)“得形而忘意”的問題
根據(jù)設(shè)立模式之不同，國外證券投資者保護(hù)基金大體可分為兩種運(yùn)作模式，即獨(dú)立模式和附屬模式。前者即指成立獨(dú)立的投資者賠償公司，由其負(fù)責(zé)投資者賠償基金的日常運(yùn)轉(zhuǎn)，如目前的美國、英國、愛爾蘭、德國等國家都是采取這一模式，而其中又以美國SIPC最具代表性。該公司成立于1972年12月30日，為一個(gè)非營利性的會(huì)員制公司，所有符合美國1934年《證券交易法》第15（b）條的證券經(jīng)紀(jì)商和自營商都可成為該公司的會(huì)員。從其組織結(jié)構(gòu)看，該公司的董事會(huì)由7名董事組成，其中5位董事經(jīng)參議院批準(zhǔn)后由美國總統(tǒng)委任。為了保證代表性及公司預(yù)期職能的發(fā)揮，在這5位董事中，3位來自證券行業(yè)，其它2位來自社會(huì)公眾。另外的2名董事則分別由美國財(cái)政部長與美聯(lián)儲(chǔ)委員會(huì)聯(lián)合指派。在公司的權(quán)力架構(gòu)中，有一大亮點(diǎn)更是值得我們關(guān)注，即基于切實(shí)保障中小投資者的權(quán)益，公司董事會(huì)的主席與副主席由總統(tǒng)從社會(huì)公眾人士中進(jìn)行任命[2]。后一模式即由證券交易所或證券商協(xié)會(huì)等自律性組織發(fā)起成立賠償基金，并負(fù)責(zé)該基金的日常運(yùn)轉(zhuǎn)工作。采取此模式的有加拿大、澳大利亞等國家及我國香港、臺(tái)灣地區(qū)。那么，這兩種樣板孰優(yōu)孰劣呢？筆者認(rèn)為，法律是一種地方性的知識(shí)，一個(gè)民族的法律制度是與這個(gè)民族的生活方式緊密相聯(lián)的；因此，究竟采用何種模式可能是一個(gè)因民族的共同意識(shí)和共同精神而異的選擇問題，然而無論如何論之，選擇的結(jié)果必須應(yīng)能順應(yīng)本民族發(fā)展的內(nèi)在要求。就基金的管理模式而言，它在很大程度上取決于一個(gè)國家金融市場(chǎng)的狀況、金融風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)水平、邊緣性的法律制度環(huán)境及制度所能體現(xiàn)出的效率。晚近以來，設(shè)立統(tǒng)一的基金并交由單一的組織管理，在擴(kuò)容資金，降低管理成本的同時(shí)為投資者提供“一站式”的索賠服務(wù)已為大勢(shì)所趨[3]。
對(duì)于組織模式問題，很顯然，我國吸納了獨(dú)立公司模式，如《辦法》第9~11條規(guī)定：“基金公司設(shè)立董事會(huì)。董事會(huì)由9名董事組成。董事長由證監(jiān)會(huì)推薦，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)；董事會(huì)為基金公司的決策機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)制定基本管理制度，決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置，任免高級(jí)管理人員，對(duì)基金的籌集、管理和使用等重大事項(xiàng)作出決定，并行使基金公司章程規(guī)定的其他職權(quán)；基金公司董事會(huì)按季召開例會(huì)。董事長或三分之一以上的董事聯(lián)名提議時(shí)，可以召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議由全體董事三分之二以上出席方可舉行。董事會(huì)會(huì)議決議，由全體董事二分之一以上表決通過方為有效?！笨陀^來說，模式只是一個(gè)形式問題，制度構(gòu)建的要害在于其所能夠達(dá)到的預(yù)期結(jié)果，在于這個(gè)制度是由什么樣的規(guī)范來充實(shí)，在于是由什么樣的程序來保證，即不以“形式論”，而以“目的論”。因此，從這個(gè)角度來估量，若我們意圖對(duì)中國目前的這種模式作出一個(gè)比較客觀且公正的定論，那么就必須透過形式來把握其內(nèi)容。在中國金融法治化的過程中，由于欠缺本土化的金融制度與金融法治資源，美國金融法及其創(chuàng)新所折射出的理念一直是我們廉價(jià)的亦步亦趨的對(duì)象，如1995年我國金融業(yè)經(jīng)營大分的格局就沾有美國1933年《銀行法》的印跡，2003年金融業(yè)大分而小合的調(diào)整便或多或少地折射出1999年美國《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》“分久必合”的精神。雖然借鑒或模仿使我們的立法者與決策者在一定程度上達(dá)到了“既省心又省力”的事半功倍之效果，然而由于“西學(xué)東漸”并沒有實(shí)質(zhì)性地置換或改良內(nèi)藏于中華民族心理的傳統(tǒng)價(jià)值觀念，所以往往我們只是“得形而忘意”。《辦法》所創(chuàng)制的獨(dú)立模式及其實(shí)踐便是我們?cè)俅巍疤みM(jìn)同一條河流”的又一個(gè)縮影。其原因如下：其一是董事會(huì)組成不當(dāng)。雖然《辦法》規(guī)定“基金公司”董事會(huì)為9人組成，然而企業(yè)登記資料卻顯示，該公司的董事會(huì)由來自中國證監(jiān)會(huì)、央行、財(cái)政部及上證所、中國證券登記公司的8名董事構(gòu)成[4]。盡管我們可以推知這種偶數(shù)的配置可能是出于各方力量均衡之考慮，但是它卻會(huì)導(dǎo)致在票數(shù)相同時(shí)議而不能決的結(jié)果。雖然依慣例，在此境下，董事長可多投一票，但是此舉卻與公司法的基本原理相悖，因?yàn)閺墓痉ㄔ砜季?，董事長只是董事會(huì)的召集人和法定代表人，其表決權(quán)重應(yīng)與其它董事無異[5]；其二是角色定位的不準(zhǔn)。證券投資者保護(hù)基金公司創(chuàng)立之目的在于保護(hù)中小投資者，維護(hù)與強(qiáng)化投資者對(duì)市場(chǎng)的信心，因而該公司董事會(huì)成員及其法定代表人便應(yīng)具有強(qiáng)烈的“在民”與“平民化”色彩。也正是基于這一初衷，在美國SIPC里便專門設(shè)置了社會(huì)公眾型的董事席位，且董事會(huì)正副主席都必須由平民化的社會(huì)公眾擔(dān)任。然而，遺憾的是，我國“基金公司”里的董事會(huì)成員清一色地由具有“品級(jí)”的官員充任，這不僅體現(xiàn)了強(qiáng)烈的“官為民作主”的傳統(tǒng)“父母官”理念，而且也間接地向本就先天發(fā)育不良的證券市場(chǎng)傳遞了一種“政府導(dǎo)向而非市場(chǎng)導(dǎo)向”的聲音。雖然我們可以從“基金公司”資本金來源上為這種官僚化的組織結(jié)構(gòu)的正當(dāng)性提供一種辯護(hù)，但要注意的是，未來公司基金的補(bǔ)充還要更多地依于會(huì)員會(huì)費(fèi)的繳納。筆者認(rèn)為，目前的這種單一化的權(quán)力架構(gòu)不僅直接削弱了社會(huì)公眾的話語權(quán)和基金可能運(yùn)行的獨(dú)立性，而且也在一定程度上彰顯出了不同職能部門之間在利益均沾上的尋租心態(tài)與嚴(yán)重依賴政府之心理。
針對(duì)我國“有形而無意”的獨(dú)立模式，作者的修正意見是，既然美國版本為我們參考與印證的對(duì)象，那么我們所需要仿造的不止是“形”，而更應(yīng)是其“神”，因此，有必要對(duì)目前“基金公司”的董事會(huì)進(jìn)行“平民化”與“親民化”的改革。為了達(dá)到此目的，可進(jìn)行如下設(shè)想：其一是在目前法定的9個(gè)董事會(huì)成員中，進(jìn)行官方與非官方董事的適度抗衡性配置，如官方董事4個(gè)，非官方董事5個(gè)；其二是“平民化”的董事可考慮從社會(huì)公眾、證券公司、證券行業(yè)自律組織中進(jìn)行選拔；其三是確立話語權(quán)平民化把握的理念。公司的法定代表人為公司對(duì)外意思表示的主體，因而為了體現(xiàn)“基金公司”一定限度的自律及親民化，作者認(rèn)為我國也有必要確立基金公司董事長從平民化董事中進(jìn)行選任之原則。實(shí)際上，無論采取何種方式，其終極目的都在于再造出一種抗衡機(jī)制，從而實(shí)實(shí)在在地體現(xiàn)投資者的話語權(quán)，并進(jìn)而傳導(dǎo)出保護(hù)基金應(yīng)有的功能。
三、資金不足與費(fèi)用分擔(dān)不公——一個(gè)“巧婦難為無米之炊”及顯失公平的問題
依據(jù)《辦法》第12~14條之規(guī)定，“基金公司”的資金主要源于以下幾項(xiàng)：一是上海、深圳證券交易所在風(fēng)險(xiǎn)基金分別達(dá)到規(guī)定的上限后，交易經(jīng)手費(fèi)的20%納入基金；二是所有在中國境內(nèi)注冊(cè)的證券公司，按其營業(yè)收入的0.5~5%繳納基金。經(jīng)營管理、運(yùn)作水平較差、風(fēng)險(xiǎn)較高的證券公司，應(yīng)當(dāng)按較高比例繳納基金。各證券公司的具體繳納比例由基金公司根據(jù)證券公司風(fēng)險(xiǎn)狀況確定后，報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并按年進(jìn)行調(diào)整。證券公司繳納的基金在其營業(yè)成本中列支；三是發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)債等證券時(shí)，申購凍結(jié)資金的利息收入；四是依法向有關(guān)責(zé)任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入；五是國內(nèi)外機(jī)構(gòu)、組織及個(gè)人的捐贈(zèng)；六是其他合法收入。
雖然從上述六大內(nèi)容來看，“基金公司”的資金來源廣泛，但相對(duì)于龐大的證券市場(chǎng)來說，在遭受風(fēng)險(xiǎn)之時(shí)，與可能的損失相權(quán)，這些資金也會(huì)表現(xiàn)得捉襟見肘。而且，目前的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)已表現(xiàn)出了一些端倪：其一是據(jù)現(xiàn)實(shí)情況的測(cè)算，2005年《辦法》第12條所規(guī)定的前三項(xiàng)收入來源僅20多億人民幣，且在成立以來，證券保護(hù)基金為處置風(fēng)險(xiǎn)券商已支出了近300億元款項(xiàng)[6]。其二是雖然國務(wù)院給投資者保護(hù)基金確定了680億人民幣的額度，并先由央行進(jìn)行墊付，但“天下沒有免費(fèi)的午餐”，這筆款項(xiàng)最終是要償還的[7]。實(shí)事上，《辦法》第13條也證明了這一點(diǎn)，該條規(guī)定：“基金公司設(shè)立時(shí)，財(cái)政部專戶儲(chǔ)存的歷年認(rèn)購新股凍結(jié)資金利差余額，一次性劃入，作為基金公司的注冊(cè)資本；中國人民銀行安排發(fā)放專項(xiàng)再貸款，墊付基金的初始資金。專項(xiàng)再貸款余額的上限以國務(wù)院批準(zhǔn)額度為準(zhǔn)?！逼淙请m然《辦法》安排的債券融資可一解“基金公司”資金不足的燃眉之急，但是債必須本息償付的本質(zhì)屬性決定了其資金的非長久占有性。這一特點(diǎn)無疑也在一定程度上增加了“基金公司”的財(cái)務(wù)包袱。
此外，費(fèi)用分擔(dān)上的安排也存有欠公平之嫌，如雖然《辦法》原則性地借用“經(jīng)營管理、運(yùn)作水平、風(fēng)險(xiǎn)度”等作為券商具體費(fèi)用承擔(dān)比例考核的因子，但是在欠缺比較客觀且具可操作性證券風(fēng)險(xiǎn)級(jí)別評(píng)估體系的情形下，以上因子的準(zhǔn)確性與真實(shí)性是無從考證的，這就可能使這些有形的標(biāo)準(zhǔn)處于一種形同虛設(shè)的尷尬境地。從國外的經(jīng)驗(yàn)來看，為了保證適度充足的金融資源能發(fā)揮最大化的效果，一般都對(duì)投資者保護(hù)基金設(shè)定一個(gè)資金數(shù)量的上限，或設(shè)定費(fèi)用征收持續(xù)的時(shí)間，如德國即規(guī)定，若賠償基金現(xiàn)有資金足以支付投資者的債權(quán)請(qǐng)求，在監(jiān)管當(dāng)局同意后，則會(huì)員機(jī)構(gòu)可減少或停止繳納會(huì)費(fèi)；葡萄牙為了防止會(huì)員機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)過重，則對(duì)會(huì)員的年度會(huì)費(fèi)最高額進(jìn)行限定；然而不言自明的是，我國目前的證券投資者保護(hù)基金制度對(duì)此還缺乏全局性的思考。
針對(duì)以上不足問題，筆者的建議如下：其一是將對(duì)違規(guī)券商及高層管理人員的罰沒資金納入收入來源的范疇[8]，如法國投資者賠償計(jì)劃就規(guī)定，違規(guī)的投資公司將向基金支付罰金，罰金歸入賠償基金之中；其二是既然會(huì)費(fèi)（我國不作此稱謂）是收入的主要源流之一，那么如何提取會(huì)費(fèi)便是一個(gè)需要斟酌的問題。雖然采取“一刀切”的方式有利于量化管理，但是也有背于公正合理之原則。目前，我國采取的是以“營業(yè)收入”為標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，在該問題上，我們可以本著權(quán)利義務(wù)相配的原則，務(wù)實(shí)地采取綜合化標(biāo)準(zhǔn)來確定會(huì)費(fèi)的多寡?？紤]的指標(biāo)包括券商的資產(chǎn)規(guī)模、券商客戶的數(shù)量、雇員數(shù)量、利潤額的高低、券商的經(jīng)營管理水平及風(fēng)險(xiǎn)情況等，如此不僅可以兼顧費(fèi)用分?jǐn)傊?，而且也可以弱化證券機(jī)構(gòu)可能僥幸存在的逆向選擇風(fēng)險(xiǎn)；其三是公平地收取所得稅。目前，我國對(duì)國有股與法人股的所得不征稅，而只對(duì)流通股征收所得稅，這一顯失公平的做法是值得探討的。從理與法出發(fā)，應(yīng)考慮對(duì)非流通股的資本所得征稅，并全額撥入投資者保護(hù)基金，甚至可以考慮從非流通股資產(chǎn)中強(qiáng)行撥出部分資產(chǎn)作為投資者保護(hù)基金之可能[9]；其四是確立基金適度與充足之原則。由于證券投資者保護(hù)基金的最終目的在于強(qiáng)化投資者對(duì)證券市場(chǎng)的信心，若資金過多，則不僅會(huì)造成有限資源的一定浪費(fèi)，而且也加重了券商的負(fù)擔(dān)。所以，在保證資金比較充裕的情況下，對(duì)費(fèi)用的征收有必要確立“靈活性原則”。如基金總額已達(dá)一個(gè)理想度，則可以減征或少征或停征。
四、受保護(hù)者之識(shí)別與賠償范圍——一個(gè)沒有妥善解決的前置性問題
顧名思義，證券投資者保護(hù)基金意在保護(hù)適格的投資者，這是為其（宏觀上）立法的一個(gè)先決性問題?；诖耍C券市場(chǎng)成熟的國家一般都有明確之界定，如美國《證券投資者保護(hù)法》（SIPA）第16（2）條就明確規(guī)定：“若某當(dāng)事主體在日常經(jīng)營活動(dòng)中從其證券賬戶或?yàn)槠滟~戶而取得證券用于出售、質(zhì)押或執(zhí)行交易之目的，且該證券由債務(wù)人保管，則對(duì)其賬戶下的證券具有請(qǐng)求權(quán)?！蛻簟辉~包括任何對(duì)債務(wù)人具有源自這些證券的出售或轉(zhuǎn)換的人，抑或任何為購買證券而在債務(wù)人處存放現(xiàn)金之人，但不包括已構(gòu)成債務(wù)人資本的份額請(qǐng)求權(quán)，或后于債務(wù)人或其它債權(quán)人之任何請(qǐng)求權(quán)?！盵10]這一定性說明立法所要保護(hù)的“人”是基于交易和投資目的而將現(xiàn)金或證券托管于證券公司的人，即那些與證券公司存在傳統(tǒng)意義上信托義務(wù)關(guān)系之投資者，而非出于其它目的而將現(xiàn)金或證券出借給證券公司的人。
由于證券投資者保護(hù)基金之目的在于保護(hù)處于弱勢(shì)地位的中小投資者，所以在進(jìn)行證券公司“客戶”或“適格投資者”身份識(shí)別時(shí)，就不能作扁平化的處理，而必須附載“除外條款”，以將處于強(qiáng)勢(shì)地位的機(jī)構(gòu)投資者與具有利害關(guān)系的當(dāng)事者剔除在外。如我國香港《證券及期貨（投資者賠償申訴）規(guī)則》第2條即規(guī)定下列主體不具有受償資格：持牌法人；被認(rèn)可之金融機(jī)構(gòu)；被認(rèn)可之交易所、控制人或結(jié)算所；被認(rèn)可的自動(dòng)化交易服務(wù)提供者；獲授權(quán)之保險(xiǎn)人、被認(rèn)可集體投資計(jì)劃的經(jīng)理人或經(jīng)辦人；擔(dān)任法團(tuán)的違責(zé)中介人的雇員或相聯(lián)者；特區(qū)政府或海外政府；以上法團(tuán)的受托人或保管人。再者，就利害關(guān)系人而言，被排除的對(duì)象大體包括：證券公司之大股東或?qū)嶋H控制股東或關(guān)聯(lián)企業(yè)；證券公司之合伙人、董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員，及一定情形下的配偶或其他近親屬；非為投資者提供投資服務(wù)，而只出于自身經(jīng)營需要之經(jīng)紀(jì)人。除此之外，在具體的操作中，有些國家或地區(qū)還根據(jù)自身的實(shí)際情況進(jìn)行了細(xì)化的規(guī)定，如美國SIPC就不對(duì)未依1934年《證券交易法》注冊(cè)的投資行為提供保護(hù)；我國香港交易所賠償基金規(guī)定，只有交易所的會(huì)員公司之客戶才有獲得賠償?shù)馁Y格；加拿大投資者保護(hù)基金（CIPF）亦只對(duì)其會(huì)員提供保護(hù)。
基金的賠償必須有所指，必須有它在實(shí)踐中所實(shí)現(xiàn)的價(jià)值，此即在于適度彌補(bǔ)因證券公司破產(chǎn)或其它事因而致投資者受損之情形，而并不在于一般性的投資風(fēng)險(xiǎn)，其核心在于保護(hù)中小投資者的利益。因此，在規(guī)劃基金保護(hù)制度時(shí)，還必須考慮一個(gè)關(guān)鍵性問題，即賠償額度及在什么情況下投資者才能接受保護(hù)性賠償?shù)膯栴}。實(shí)際上，為了防范逆向選擇的道德風(fēng)險(xiǎn)及強(qiáng)化投資主體對(duì)證券公司“倒逼式”的約束作用，賠償必須是限制性而非全額性的。這種限額的確定必須綜合考慮以下因素：本國/地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與金融市場(chǎng)發(fā)展階段、個(gè)人投資者平均投資額、投資者利益保護(hù)與道德風(fēng)險(xiǎn)控制之間的平衡、市場(chǎng)秩序之維持、基金負(fù)擔(dān)能力及過去之補(bǔ)償經(jīng)驗(yàn)等[11]。如歐盟《投資者賠償計(jì)劃指引》規(guī)定，每位投資者的最高賠償限額為20000歐元，若實(shí)際索賠小于20000歐元，則為索賠額的90%。我國臺(tái)灣地區(qū)單個(gè)投資者的最高補(bǔ)償額為100萬新臺(tái)幣，單個(gè)證券公司所有客戶的最高補(bǔ)償額為1億新臺(tái)幣。（注釋1：有些國家或地區(qū)對(duì)現(xiàn)金賠償或證券賠償限制分別進(jìn)行處理，如丹麥對(duì)現(xiàn)金的賠償限額為40000歐元，而對(duì)證券賠償?shù)南揞~為20000歐元。）還有的國家出于對(duì)中小投資者的保護(hù)，進(jìn)行比較籠統(tǒng)性的規(guī)定，如日本的保護(hù)基金就不對(duì)個(gè)人與機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)行區(qū)分，僅規(guī)定最高賠償金額為1000萬日元[12]。此外，為了規(guī)范市場(chǎng)，投資者因下述情況所受損失不在賠償之列：由于市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)而造成的損失，因投資建議失誤而遭受的損失，因通貨膨脹之影響而招致的損失，因不可抗力所受之損失及因股票發(fā)行人破產(chǎn)而使投資者所持股票市值縮水之損失等。
那么，在上述兩個(gè)問題上，我國相關(guān)法律是如何設(shè)計(jì)的呢？盡管無論是從頒布的時(shí)間上，還是從正式的程度看，《辦法》無疑相對(duì)具有一定的上位層級(jí)性，然而對(duì)于受償投資者適格之身份識(shí)別及賠償范圍事項(xiàng)，該文件卻表現(xiàn)得有些語焉不詳了。相反，前期作為鋪墊性的《收購意見》、《個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易資金收購實(shí)施辦法》及《關(guān)于證券公司個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購有關(guān)問題的通知》等文件反倒對(duì)這些先決性的問題規(guī)定得比較詳盡，如在收購對(duì)象上，它包括客戶的證券交易資金與個(gè)人債權(quán)。根據(jù)文件之精神，客戶證券交易結(jié)算資金指經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的客戶為保證足額交收而在證券公司存入的資金；出售有價(jià)證券所得到的所有款項(xiàng)（減去經(jīng)紀(jì)傭金和其他正當(dāng)費(fèi)用）；持有證券所獲得的股息、現(xiàn)金股利、債券利息；上述資金獲得的利息；金融機(jī)構(gòu)處置以前法院已判決的屬于收購范圍內(nèi)的客戶證券交易結(jié)算資金。而“個(gè)人債權(quán)”則指居民以個(gè)人名義在依法設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)開立賬戶或進(jìn)行金融產(chǎn)品交易，并有真實(shí)資金投入所形成的對(duì)金融機(jī)構(gòu)的債權(quán)。（注釋2：從這一個(gè)概念可推知，適格受償?shù)膫鶛?quán)特指?jìng)€(gè)人債權(quán)，而不包括機(jī)構(gòu)性或組織性的債權(quán)。此外，在個(gè)人債權(quán)認(rèn)定上，我國采用了雙標(biāo)準(zhǔn)原則，即債權(quán)憑證真實(shí)與資金投入真實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)。）具言之，它包括以下內(nèi)容：一是個(gè)人客戶直接借貸給金融機(jī)構(gòu)，并持有借貸合同或單據(jù)的債權(quán)；二是居民個(gè)人持有金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的各類債權(quán)憑證，包括國債代保管單和以該金融機(jī)構(gòu)名義開具的債權(quán)憑證；三是居民個(gè)人持有的存放于金融機(jī)構(gòu)相關(guān)賬戶上被金融機(jī)構(gòu)挪用、用于回購質(zhì)押的有價(jià)證券（含國債、股票、其他合法債券）；四是居民個(gè)人委托證券公司運(yùn)營的財(cái)產(chǎn)，即委托財(cái)產(chǎn)，包括委托理財(cái)（含三方監(jiān)管委托理財(cái)）。然而，有以下情形之一而被認(rèn)定為機(jī)構(gòu)資金的，不屬于個(gè)人債權(quán)的收購范圍：一是個(gè)人賬戶資金和證券來自有關(guān)機(jī)構(gòu)或機(jī)構(gòu)控制賬戶，但個(gè)人與機(jī)構(gòu)之間不存在投資或債務(wù)關(guān)系的；二是非實(shí)名開戶或開戶人屬于機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)人員，開戶人也提供不出合法資金來源證明；三是因該資金向有關(guān)機(jī)構(gòu)及機(jī)構(gòu)控制賬戶支付過收益的（證券公司挪用個(gè)人委托資產(chǎn)支付其他機(jī)構(gòu)委托理財(cái)收益的情況除外）；四是有其他證據(jù)證明該賬戶屬于機(jī)構(gòu)。在債權(quán)具體處置的過程中，還應(yīng)遵循以下原則：其一是多人以單一個(gè)人名義（個(gè)人集合）對(duì)被處置證券公司形成的債權(quán)，按單一個(gè)人債權(quán)予以收購；其二是各種基金會(huì)中由個(gè)人捐贈(zèng)的資金，屬于基金會(huì)的合法財(cái)產(chǎn)，基金會(huì)將該財(cái)產(chǎn)投入金融機(jī)構(gòu)形成的債權(quán)，為機(jī)構(gòu)債權(quán)；其三是收購實(shí)行名實(shí)相符的原則，凡個(gè)人以機(jī)構(gòu)名義或機(jī)構(gòu)以個(gè)人名義對(duì)金融機(jī)構(gòu)形成的債權(quán)，不納入收購范圍；其四是多名個(gè)人資金集合后以單一個(gè)人或虛擬自然人名義與證券公司簽訂委托理財(cái)協(xié)議，認(rèn)定為個(gè)人委托理財(cái)，按單一個(gè)人債權(quán)處理；但若同一合同項(xiàng)下該部分個(gè)人同時(shí)又分別與證券公司或其所屬證券營業(yè)部直接簽訂協(xié)議，則以個(gè)人直接協(xié)議為依據(jù)進(jìn)行個(gè)人債權(quán)的登記、甄別確認(rèn)和收購。
另外，在補(bǔ)償幅度上，我國對(duì)結(jié)算資金與個(gè)人債權(quán)采取了分類處置的方法，即對(duì)個(gè)人儲(chǔ)蓄存款及客戶證券交易結(jié)算資金的合法本息全額收購；而對(duì)“人個(gè)債權(quán)”則是，2004年9月30日（含2004年9月30日）以前發(fā)生的收購范圍內(nèi)的其他個(gè)人債權(quán)的本金部分按照以下標(biāo)準(zhǔn)收購：同一個(gè)人（即同一身份證號(hào)的個(gè)人，下同）債權(quán)金額累計(jì)在10萬元（含10萬元）人民幣以內(nèi)的，予以全額收購；同一個(gè)人債權(quán)金額累計(jì)在10萬元（不含10萬元）人民幣以上部分，則依九折價(jià)格收購。
不可否認(rèn)的是，以《辦法》為中心的規(guī)范性文件為我國證券投資者保護(hù)基金制度的兩個(gè)前置性問題勾勒了一幅較好的藍(lán)圖，但亦不可回避的是，這一已初具規(guī)模的制度仍處于一個(gè)“摸著石頭過河”的時(shí)期，其離規(guī)則之精致仍存在一段遙不可及的差距。作者認(rèn)為，其不足有以下幾點(diǎn)：其一是賠償范圍的排它性過少。眾所周知，“入市有風(fēng)險(xiǎn)，投資者需慎重”，所以“基金公司”的賠償責(zé)任情形并非是無所不包的（再說，其也沒有這個(gè)實(shí)力），然而對(duì)于這一實(shí)體性的問題，在上述諸文件中，只有《辦法》在第4條第2款規(guī)定：“投資者在證券投資活動(dòng)中因證券市場(chǎng)波動(dòng)或投資產(chǎn)品價(jià)值本身發(fā)生變化所導(dǎo)致的損失，由投資者自行負(fù)擔(dān)?！边@一內(nèi)容無疑與通行的國際實(shí)踐及證券投資者必要的風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)的原則相背離；其二是賠償所涉的金融工具外延相對(duì)狹小。據(jù)《收購意見》等文件的規(guī)定，目前所涉的投資工具還只包括股票、債券等基礎(chǔ)性的金融工具，而不包括衍生性的金融投資產(chǎn)品。顯然，這一定性與我國金融日益國際化的現(xiàn)實(shí)不符，如2007年6月通過的《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》及其通知已將投資產(chǎn)品擴(kuò)展到掛牌交易的股票、債券、存托憑證、房地產(chǎn)信托憑證、公募基金、結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品及金融衍生品等。這無疑導(dǎo)致了中國證監(jiān)會(huì)內(nèi)部規(guī)則的沖突與協(xié)調(diào)問題；其三是個(gè)人債權(quán)優(yōu)先收購之正當(dāng)性問題。盡管以上文件并沒有白紙黑字地涉及優(yōu)先收購問題（或許立法者認(rèn)為這是一個(gè)理所當(dāng)然的問題），但是若出現(xiàn)《辦法》所指的破產(chǎn)情形，新修訂的《企業(yè)破產(chǎn)法》又并沒有優(yōu)先權(quán)規(guī)定之時(shí)，則此處“心知肚明而法卻不明”的優(yōu)先收購權(quán)之正當(dāng)性就面臨著法律的挑戰(zhàn)與質(zhì)疑；（注釋3：盡管法律的無語并不會(huì)對(duì)結(jié)果產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響（因?yàn)樽罱K政府的決策會(huì)超越于法律之上），且盡管這種反映民意的結(jié)果也符合了社會(huì)正義（非司法正義）的普遍要求，但是在“依法治國”的今天，這種逆法而為的做法無疑是在侵蝕著我們苦心經(jīng)營起的法治理念與意識(shí)。）其四是賠償對(duì)象與額度上的欠妥當(dāng)性。投資保護(hù)基金的支付無疑是通過扶弱抑強(qiáng)的方式體現(xiàn)公平，也正是出于這一考慮，許多國家或地區(qū)都將與證券公司具有利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方排除于受償對(duì)象之外，而我國在對(duì)“個(gè)人債權(quán)”正當(dāng)性識(shí)別時(shí)，卻對(duì)此沒有加以甄別，而是采取“一視同仁”的處理方法；同時(shí)，對(duì)結(jié)算資金采取全額賠償?shù)淖龇ㄒ膊焕谝种瓶赡馨l(fā)生的道德風(fēng)險(xiǎn)，如美國就規(guī)定對(duì)現(xiàn)金的請(qǐng)求權(quán)不得超過10萬美元。此外，即使對(duì)于個(gè)人債權(quán)，《收購意見》及其實(shí)施辦法貫徹了限額補(bǔ)償?shù)脑瓌t，但要注意的是《收購意見》是以2004年9月30日為時(shí)間段的，那么在后期的操作中就又會(huì)面臨一個(gè)難題，即發(fā)生于該時(shí)段后期的個(gè)人債權(quán)補(bǔ)償又依何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行呢？而該文件卻沒有了下文。
針對(duì)這些亟待解決的問題，筆者的建議如下：其一是適度地確立不屬于賠償保護(hù)范圍之事項(xiàng)，從而將因投資者個(gè)人之因素、市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)及通貨膨脹等事由所遭受的損失排除在外。此外，為了規(guī)范市場(chǎng)，在賠償對(duì)象上亦有必要將證券公司的合伙人、董事、監(jiān)事、高級(jí)經(jīng)理人員及這些人員的近親屬排除在賠償對(duì)象之外；其二是由于證券投資者保護(hù)基金保護(hù)的是投資于證券的投資者，所以在目前證券金融品種日益繁多的今天，對(duì)于“證券”的解釋我們就不能局限于基礎(chǔ)性的投資工具，而必須考慮到市場(chǎng)中證券之種類，務(wù)實(shí)地?cái)U(kuò)展至衍生性的金融投資工具。只有如此，才能達(dá)到所有正當(dāng)?shù)淖C券投資者都能受到公平保護(hù)之結(jié)果；其三是務(wù)實(shí)地處理好“個(gè)人債權(quán)”優(yōu)先性問題。由于相對(duì)于新修訂的《破產(chǎn)法》來說，《辦法》等文件屬于下位法的范疇，所以要確實(shí)厘清“優(yōu)先權(quán)”問題單憑中國證監(jiān)會(huì)一已之力還達(dá)不到應(yīng)有的效果。因此，筆者的建議是，在司法解釋實(shí)然地優(yōu)于正式的法律解釋的情形下，可由最高人民法院對(duì)這一問題作出明確的解釋，從而提供相應(yīng)的正當(dāng)性支撐；其四是確立限額賠償之原則。投資者入市之目的在于可能性的贏利，這說明因市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)而可能遭受損失也是投資者意料之中的。在證券機(jī)構(gòu)可能被整頓、撤銷或破產(chǎn)也屬于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的大前提下，盡管從穩(wěn)定市場(chǎng)的角度出發(fā)，“基金公司”對(duì)損失進(jìn)行“買單”自是情理之中的事情，但是若投資者游離于損失之外，則不僅人為地制造了一種利益與風(fēng)險(xiǎn)相衡不公的結(jié)果，而且在“事不關(guān)已，高高掛起”的心理狀態(tài)下，市場(chǎng)發(fā)展的方向也有可能與決策者預(yù)設(shè)的方向背道而馳。因此，我國有必要確立限額賠償之原則，而不應(yīng)對(duì)“結(jié)算資金”另眼相待。
五、一個(gè)較長的結(jié)論
法律的功能并不全在于促使公民形成一種整齊劃一的“依法辦事”之風(fēng)格；相反，對(duì)于市場(chǎng)來說，它更多地在于傳導(dǎo)一種信用、信心與信念，或者說是一種公共性的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)?？梢哉f，這種法治理念就是對(duì)市場(chǎng)需要“證券投資者保護(hù)立法”的真正動(dòng)因。投資者是證券市場(chǎng)的主體，維護(hù)其合法權(quán)益當(dāng)仁不讓地是各國證券法的立法宗旨與證券監(jiān)管的首要任務(wù)。然而，有時(shí)天并不遂人愿，即便在美國這樣極發(fā)達(dá)及投資者保護(hù)法律相對(duì)成熟的國家，投資者的合法權(quán)益也會(huì)受到不法侵害。同時(shí)，歷史和現(xiàn)實(shí)向我們展示了這樣一個(gè)事實(shí)，即證券市場(chǎng)上的中小投資者權(quán)益相對(duì)容易受到各種違法違規(guī)行為的損害。因此，作為一種社會(huì)治理、正當(dāng)利益保障及正義伸張的工具，盡管法律不是萬能的，但是在缺乏法律卻萬萬不能的現(xiàn)實(shí)訴求下，如何通過預(yù)構(gòu)的法律制度來保障中小投資者的利益便是經(jīng)濟(jì)金融化下立法者所必須深思的問題。
作為有限的資金資源余缺調(diào)配的市場(chǎng)，證券市場(chǎng)更是需要法律的輔助與支撐，在一定程度上，法律制度的完善與否是一國證券市場(chǎng)正常、規(guī)范、順暢與健康運(yùn)作的重要條件，而這又是與作為中介組織的證券公司之間存在有息息相聯(lián)之關(guān)系，因?yàn)樽C券公司與一般企業(yè)不同，證券公司是溝通投資者與證券市場(chǎng)交易活動(dòng)不可缺乏的媒介。證券公司相關(guān)制度的確立與實(shí)施直接觸動(dòng)投資者的利益，如證券公司破產(chǎn)制度就載有通過制定或授權(quán)制定法律的形式來保護(hù)投資者權(quán)益的相關(guān)內(nèi)容，及通過立法來解決證券公司破產(chǎn)與投資者保護(hù)程序銜接的問題。當(dāng)下，盡管我們已初步擁有了“以《辦法》為核心，以其它個(gè)人債權(quán)收購文件為輔”的保護(hù)證券投資者的規(guī)范體系（這一事實(shí)說明學(xué)界人士、證券市場(chǎng)廣大的參與者及監(jiān)管部門都已深刻地意識(shí)到了投資者保護(hù)立法工作的重要性），然而“部門規(guī)章”畢竟不是比較嚴(yán)格意義上的法律。而且，在證券市場(chǎng)調(diào)控中，我國對(duì)不法侵害投資者權(quán)益的行為還欠缺有效的救濟(jì)手段，加之，現(xiàn)有的關(guān)于投資者保護(hù)的規(guī)定大多停留于政策層面，隨意性比較大。因此，繼往開來地講，制定一部好的、正式的法律來保護(hù)投資者的合法權(quán)益已是一個(gè)刻不容緩的問題。事實(shí)上，從世界范圍看，金融發(fā)達(dá)國均以專門立法的形式來規(guī)范投資者保護(hù)基金的設(shè)立與運(yùn)作問題，如1970年美國出臺(tái)了《證券投資者保護(hù)法案》，1998年德國制定了《存款保護(hù)和投資者賠償法案》，2001年英國頒布的《金融服務(wù)與市場(chǎng)化法》將存款保險(xiǎn)制度、保險(xiǎn)購買人制度與證券投資者保護(hù)制度“合三為一”，從而構(gòu)建了立體性的金融服務(wù)賠償計(jì)劃。勿庸置疑，這些成功的經(jīng)驗(yàn)必將給我們提供參考、印證、指引與學(xué)習(xí)的材料，且《證券法》明確了證券投資者保護(hù)基金的法律地位，并授權(quán)國務(wù)院制定具體辦法。證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、人民銀行聯(lián)合頒布的《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》在經(jīng)過實(shí)踐的檢驗(yàn)后也給我們未來的附帶有整合與創(chuàng)新性的立法提供了實(shí)事求是性質(zhì)的資源。由于美國金融法一直是我國借鑒與移植的對(duì)象，同時(shí)鑒于證券公司破產(chǎn)清算制度與證券投資者補(bǔ)償制度的密切聯(lián)系，在規(guī)則整合中，我們應(yīng)更多地考慮借鑒美國SIPA的成功做法，并糅合其它國家相關(guān)立法的比較優(yōu)勢(shì)，對(duì)證券投資者保護(hù)基金的籌集、管理及運(yùn)用同證券公司的破產(chǎn)清算、財(cái)產(chǎn)分配統(tǒng)一性地進(jìn)行規(guī)定，并賦予保護(hù)基金管理機(jī)構(gòu)啟動(dòng)、參與和組織證券公司破產(chǎn)清算程序的權(quán)力，即在普通破產(chǎn)清算程序的基礎(chǔ)上，確立以投資者利益保護(hù)為核心的特殊程序和制度。
盡管在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的大背景下，法律文明之間的繼受日益是一種常態(tài)與制度設(shè)計(jì)之必要，但歸根結(jié)底，立法所體現(xiàn)的是一種地方性的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)，因而筆者認(rèn)為盡管在立法過程中，我們可以大刀闊斧地改革或“照葫蘆畫瓢”地套用西方已有的立法，但是我們不能只關(guān)注西方的法律規(guī)則，而必須關(guān)注這些規(guī)則所透射出的理念與精神。對(duì)此，哈耶克曾言：“從法律規(guī)則中，并不能推論出任何所謂的正義，相反，法律規(guī)則的淵源是來自于我們關(guān)于何謂正義的理解?！币虼耍绾渭取暗眯巍倍帧暗靡狻本统蔀槲覀冞@一代中國人所必須認(rèn)真對(duì)待的使命。盡管從證券投資者保護(hù)之有效性、前瞻性、可預(yù)期性、嚴(yán)謹(jǐn)性、實(shí)用性、開放性及可操作性來看，我國宜采用專門立法之模式，但是在世界法律資源共享中，我們也必須注意到中國有中國特殊的問題，如我國的證券市場(chǎng)尚處發(fā)展初級(jí)階段，包括公司治理、制度建設(shè)、市場(chǎng)構(gòu)架、證券民事責(zé)任等在內(nèi)的多方面深層次的問題都有待在實(shí)踐中摸索與完善。此外，還有一個(gè)問題也是值得我們思考的。我國人口眾多，國民金融風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)普遍低下，國民素有“官為民做主”的“仆從”意識(shí)，同時(shí)加上“穩(wěn)定壓到一切”向來是我們的基本國策之一，因此即使我國在文本上已確立了比較完善的投資者保護(hù)法律體系，但是在損失分?jǐn)偟拿魇緭?dān)保制度下，“政府的隱性擔(dān)保制度”能否得以根除仍然可能是存在“投鼠忌器”的難題。
實(shí)際上，該論題也再次以“冰山一角”的方式反映出了我國規(guī)則供給中的粗放性問題，如《辦法》6個(gè)章節(jié)只容納了區(qū)區(qū)的32個(gè)條文，《收購意見》更是給人“一事一論”的特事特辦之感覺（也不符合規(guī)則供給之范式）；又如2006年5月的《證券投資基金管理公司督察長管理規(guī)定》（共40條）意在于通過督察長來監(jiān)督檢查基金和公司運(yùn)作的合法合規(guī)情況及公司內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制問題，然而該文件恰恰忽略了“督察長”如何選任這一前置性問題。法律規(guī)則的明確性直接決定了規(guī)則的可操作性與可控制性，因?yàn)橐?guī)則之不明不僅直接滋長了后期產(chǎn)出大量補(bǔ)充性文件而使其泛濫之流弊，而且也產(chǎn)出了讓法律人深惡痛絕的規(guī)則沖突或無法可依的問題，如《辦法》第19條（注釋4：該條的規(guī)定為“基金公司使用基金償付證券公司債權(quán)人后，取得相應(yīng)的受償權(quán)，依法參與證券公司的清算”。）就人為地制造了一個(gè)無法避讓的法律障礙，即在“基金公司”補(bǔ)償投資者之后，其對(duì)證券公司的代位權(quán)相對(duì)于一般債權(quán)人來說，是否同樣具有優(yōu)先性的問題。這一問題的法律安排在很大程度上直接勾連著該制度效能之釋放。因此，可以說，如何現(xiàn)實(shí)地精雕細(xì)刻出明確化的規(guī)則也是事關(guān)證券投資者保護(hù)的一個(gè)至關(guān)重要的問題。
注釋:
[1]黎元奎.我國投資者保護(hù)基金設(shè)立運(yùn)作中的幾個(gè)問題[J].上海金融，2006（3）：50-52.
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一、房地產(chǎn)投資信托(REITs)的制度內(nèi)涵
房地產(chǎn)投資信托(RealEStatelnVeStmentTrUSts，簡(jiǎn)稱REITs)，又稱為房地產(chǎn)投資信托基金，最早產(chǎn)生于上世紀(jì)60年代的美國，它是一種通過發(fā)行股票或者單位受益憑證來募集大眾投資者的資金以形成基金，由專業(yè)投資機(jī)構(gòu)投資經(jīng)營房地產(chǎn)及法定相關(guān)業(yè)務(wù)，并將絕大部分的投資收益定期分配給投資者的特殊的集合投資制度。美國的房地產(chǎn)投資信托(REITs)制度經(jīng)過40多年的發(fā)展，不斷趨于完善，極大地促進(jìn)了美國房地產(chǎn)業(yè)乃至整個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。從上世紀(jì)90年代開始，世界上許多國家紛紛借鑒美國做法，通過立法建立起本國的REITs制度。據(jù)全美房地產(chǎn)投資信托協(xié)會(huì)(NAREIT)的資料統(tǒng)計(jì)，截至2003年底，已有1日個(gè)國家和地區(qū)制定了REITs法規(guī)。由于各國的REITs制度都是借鑒美國REITs的理念和原理創(chuàng)建，因此在制度內(nèi)涵上基本相同。美國的REITs制度安排主要有以下內(nèi)涵和特點(diǎn)：(1)REITs的實(shí)物形態(tài)是一種證券化了的信托投資基金，它是通過向大眾投資者發(fā)行股票或單位受益憑證募集資金而形成。為了避免REITs變成為少數(shù)人牟利的工具，美國法律對(duì)REITs的股東數(shù)作出嚴(yán)格限制，規(guī)定REITs的股東不得少于100人，且持股比例最大的5個(gè)或5個(gè)以下的個(gè)人持有的REIT股份不得超過50％。(2)REITs基金管理公司是一種專業(yè)性的信托投資組織，它扮演的是“受人之托，代人投資”的中介入角色，幫助大眾投資者實(shí)現(xiàn)對(duì)房地產(chǎn)的直接投資。(3)REITs必須將大部分資產(chǎn)投資于能夠定期產(chǎn)生租金收入的經(jīng)營性房地產(chǎn)項(xiàng)目，且收入來源主要應(yīng)是房地產(chǎn)項(xiàng)目的租金。譬如，新加坡和韓國規(guī)定REITs投資于房地產(chǎn)的比例至少在70％以上，美國和日本規(guī)定REITs投資于房地產(chǎn)的比例至少在75％以上，香港規(guī)定REITs投資于房地產(chǎn)的比例至少在90％以上。(4)REITs必須將其90％以上的投資凈收入作為股利在當(dāng)年內(nèi)分配給投資者。(5)如果滿足以上條件及其他規(guī)定，那么房地產(chǎn)投資信托(REITs)作為一個(gè)專業(yè)投資機(jī)構(gòu)，可以享受免征公司所得稅的優(yōu)惠政策。
二、房地產(chǎn)投資信托(REITs)制度的契約性
REITs作為一種通過募集大眾投資者的資金交由專業(yè)投資機(jī)構(gòu)投資經(jīng)營房地產(chǎn)的集合投資制度，其產(chǎn)生與房地產(chǎn)業(yè)投資的“高進(jìn)入壁壘”直接相關(guān)。這種產(chǎn)業(yè)進(jìn)入壁壘主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面是高資本“門檻”。房地產(chǎn)投資動(dòng)輒上千萬，很多項(xiàng)目投資都是數(shù)億元，甚至數(shù)十億元，中小投資者根本無法承受。另一方面是專業(yè)化技能“門檻”。房地產(chǎn)投資雖然利潤豐厚，但所面臨的風(fēng)險(xiǎn)和不確定性很大。對(duì)房地產(chǎn)的投資需要對(duì)國家政策、宏觀經(jīng)濟(jì)、房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展周期、市場(chǎng)供求、房地產(chǎn)地段、價(jià)格、升值潛力等作出比較準(zhǔn)確的判斷，否則很容易導(dǎo)致投資失誤，損失慘重。這種很高的專業(yè)化要求，一般投資者也是難以達(dá)到的。產(chǎn)業(yè)壁壘的存在，阻礙了大眾投資者對(duì)于房地產(chǎn)業(yè)的投資。REITs制度的出現(xiàn)就是國家在制度創(chuàng)設(shè)上對(duì)于這一現(xiàn)象所作出的反應(yīng)。通過REITs制度，禮會(huì)投資者將自己的資金委托給更具有專業(yè)優(yōu)勢(shì)和效率的機(jī)構(gòu)或者人士去運(yùn)用，并從人那里獲得投資回報(bào)。這實(shí)際上就在委托人和人之間建立了一種契約關(guān)系。因此，更深入地看，REITs作為一種集合投資制度，它實(shí)質(zhì)隱含著社會(huì)投資者與專業(yè)化的房地產(chǎn)投資管理機(jī)構(gòu)之叫的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也即契約關(guān)系。與一般契約關(guān)系不同的是，REITs中體現(xiàn)的契約關(guān)系具有公共性和集體性的顯著特點(diǎn)。為盡量減少因締約雙方信息不對(duì)稱給投資者帶來的損害，國家對(duì)于REITs的投資對(duì)象、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、收入構(gòu)成、分配比例等都進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，而一般的契約對(duì)于這些問題都是山締約雙方協(xié)商確定。也就是說，在REITs這一投資活動(dòng)中，田家為社會(huì)投資者和專業(yè)投資管理機(jī)構(gòu)擬定了一份公共契約，需要雙方協(xié)商的內(nèi)容已經(jīng)很少了。作為接受這份公共契約的回報(bào)，國家給予其稅收優(yōu)惠。REITs投資中的契約關(guān)系的另一個(gè)顯著特點(diǎn)是其集體性。在每一只REITs中雖然有成千上萬個(gè)不同的投資者，但REITs契約并非由他們逐一與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)談判簽訂一個(gè)個(gè)契約而形成，而是統(tǒng)一由專業(yè)投資機(jī)構(gòu)根據(jù)國家規(guī)定提供一份集體契約(即REITs投資協(xié)議)，交由每一個(gè)投資者“背書”(即認(rèn)購基金份額)，當(dāng)達(dá)到法定的背書人數(shù)及投資金額時(shí)，集體契約有效成立。所以，從根本上講，REITs這一集合投資制度就是一份山國家事先擬定好主要條款的集體投資契約，其主要目的在于通過提供稅收優(yōu)惠為社會(huì)大眾提供一個(gè)房地產(chǎn)投資獲利的渠道或者機(jī)會(huì)。
三、房地產(chǎn)投資信托(REITs)制度的社會(huì)性
KEITs作為國家創(chuàng)立并推動(dòng)的特殊集合投資制度，其意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止于一種商業(yè)行為，它還具有調(diào)整社會(huì)關(guān)系，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的社會(huì)職能。社會(huì)性是REITs集合投資制度更為重要、更富意義的特性所在。這具體體現(xiàn)在以卜三個(gè)方面。
目前私募基金司法解釋尚處于論證階段，自然無法從法律條文中找到答案，有關(guān)部門也并未就此做出說明，到底什么是規(guī)范私募基金或不規(guī)范私募基金呢？估計(jì)私募基金業(yè)內(nèi)人士也較難把握。
據(jù)上海市最高人民法院民二庭某位法官說：“實(shí)踐中我們認(rèn)定私募，最主要的特征是針對(duì)不特定多數(shù)人發(fā)行。認(rèn)定不規(guī)范的私募，主要有兩個(gè)特征，一是承諾保底收益；二是資金是否打入管理人賬戶?！?/p>
由于缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)范約束，我國的契約型私募基金在運(yùn)作中往往存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)隱患，甚至成為一些不法分子牟取非法利益的工具。實(shí)踐中，非法的私募基金常見于三種類型：非法集資、非法或變相吸收公眾存款、“蠱惑交易”操縱股市行為。
一般而言，私募基金的對(duì)象則是少數(shù)的特定投資者，且對(duì)這些投資者一般門檻較高，參與的資金量要有一定規(guī)模，其目的是共同投資、共享收益和風(fēng)險(xiǎn)，但如果私募基金的發(fā)起人向投資人許諾高比例的保底收益，則可視為非法集資。
根據(jù)我國法律，非經(jīng)金融主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，任何單位或個(gè)人都不得從事吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的業(yè)務(wù)，否則即構(gòu)成違法行為。非法或變相吸收公眾存款與私募基金相區(qū)別的根本特征在于是否給付利息，私募基金的收益來源于風(fēng)險(xiǎn)收益，不應(yīng)涉及任何形式的固定利息，否則既有違法之嫌。
另外，私募基金很可能違反中國證監(jiān)會(huì)《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定辦法》有關(guān)“蠱惑交易”的規(guī)定?！靶M惑交易”可以理解為，操縱市場(chǎng)的行為人故意編造、傳播、散布虛假重大信息，誤導(dǎo)投資者的投資決策，使市場(chǎng)出現(xiàn)預(yù)期中的變動(dòng)而自己獲利。特別是在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，“蠱惑交易”的危害性和嚴(yán)重性更應(yīng)該引起高度關(guān)注。通過論壇、QQ、MSN、博客等網(wǎng)絡(luò)傳播手段，一個(gè)虛假消息可以在短短時(shí)間內(nèi)迅速傳播，網(wǎng)狀擴(kuò)散，貽害無窮。
二、私募基金應(yīng)該合法化
通過對(duì)海外私募資金的考察不難發(fā)現(xiàn)，隨著一國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增長和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的升級(jí)，“私募基金”難以阻止，將成為一國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制趨于成熟后必然出現(xiàn)的一個(gè)重要的金融服務(wù)領(lǐng)域。
2007年2月27日股市大跌，上證綜指下跌8.8％，大跌的根本原因是機(jī)構(gòu)結(jié)構(gòu)過分單一，大量贖回使公募基金承受巨大的壓力。私募基金一般有一年的封閉期，并且一年之后只能在特定的時(shí)間段贖回，而不能天天贖回，如果私募基金發(fā)展壯大起來，與公募基金互補(bǔ)，可以避免股市大起大落。此外，股指期貨推出后，如果只有公募基金和券商，沒有私募基金，那么將加大市場(chǎng)的金融風(fēng)險(xiǎn)，大力發(fā)展私募基金是證券市場(chǎng)發(fā)展的需要。
另外，私募基金與公募基金相比，具有如下一些優(yōu)勢(shì)：
（一）基金規(guī)模越大，管理難度也越大
目前國內(nèi)的正規(guī)私募基金一般有至少一年的封閉期；在封閉期后，每月只有固定的日期（一般為每月的15日和月末）作為開放日，投資者只能在每月開放日認(rèn)購和贖回。這樣就有效地隔離了風(fēng)險(xiǎn)承受能力差，投資不理性的中小投資者，因此私募基金的資金來源穩(wěn)定，投資策略也得以堅(jiān)持，投資風(fēng)格可以更加激進(jìn)，收益也就相對(duì)較高。
（二）靈活性、針對(duì)性和專業(yè)化特征
私募基金的出現(xiàn)，豐富了投資者的投資渠道，也活躍了市場(chǎng)交易氣氛，更好地滿足了不同投資者的投資喜好，吸引更多的社會(huì)閑置資金投資于證券市場(chǎng)，打破了公募基金一基獨(dú)大的壟斷地位，有利于促進(jìn)私募和公募之間良性競(jìng)爭(zhēng)和優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，從而促進(jìn)證券市場(chǎng)的完善與發(fā)展，提高證券市場(chǎng)資本形成和利用的效率。
（三）獨(dú)特的研究思路
根據(jù)《基金法》的規(guī)定，單只基金持有一只股票的比例，不能超過基金資產(chǎn)凈值的10％，同一公司持有一只股票的比例，不能超過該公司總股本的10％，這一“雙十”規(guī)定，決定了公募基金必須同時(shí)持有10只以上的股票，這使公募基金的研究必須涵蓋多個(gè)行業(yè)，限制了基金公司研究團(tuán)隊(duì)對(duì)上市公司的研究深度。與之相比，私募的投資不受任何限制，持有的股票數(shù)量可以較少，也就可以集中力量，更加認(rèn)真、細(xì)致、透徹地研究關(guān)注的上市公司，對(duì)上市公司價(jià)值的理解也能更加透徹。
（四）需履行的手續(xù)較少，運(yùn)行成本更低，更易于進(jìn)行金融創(chuàng)新
私募基金的發(fā)展壯大會(huì)加劇整個(gè)基金業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，沖擊公募基金的壟斷地位，提高基金市場(chǎng)的運(yùn)作效率，形成較為完善的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)，推動(dòng)我國成熟、理性的機(jī)構(gòu)投資者群體的加速形成以及價(jià)值投資理念的建立，為我國履行加入WTO后向外資全面開放金融市場(chǎng)做好準(zhǔn)備。
（五）私募基金的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)，將成為我國證券市場(chǎng)制度變遷和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)改革的重要主題
作為民間主體自發(fā)推動(dòng)形成的產(chǎn)物，私募基金的發(fā)展將改變資本市場(chǎng)的機(jī)構(gòu)主體所有制結(jié)構(gòu)單一的局面，推動(dòng)我國金融制度改革進(jìn)入一個(gè)新的層面。
三、私募基金制度完善的幾點(diǎn)建議
縱觀全球各國的經(jīng)濟(jì)法律體系，大部分都沒有專門的私募基金法律，但仍有一系列法律足以對(duì)所有的私募基金構(gòu)成有效的法律規(guī)范。而從目前我國立法來看，沒有專門約束私募基金的法規(guī)，私募基金主要受《合同法》、《公司法》、《證券法》、《信托法》、《合伙企業(yè)法》、《證券投資基金法》和《刑法》等綜合調(diào)整。由于我國相關(guān)監(jiān)管部門在金融證券領(lǐng)域奉行的基本上是“法有明文規(guī)定方可為”。
因此，為了避免法律上的風(fēng)險(xiǎn)，我國相關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)盡快在立法當(dāng)中確認(rèn)私募基金的合法地位并出臺(tái)有針對(duì)性的細(xì)化的配套監(jiān)管措施，以便私募基金能夠健康發(fā)展。在這種背景下，私募基金制度規(guī)范化應(yīng)以《投資基金法》為主要參考依據(jù)，綜合考慮各方要求，我國應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情，對(duì)私募基金采取全面而有效的監(jiān)管辦法，重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面加強(qiáng)私募基金的制度建設(shè)和完善：
（一）投資者資格和人數(shù)限制
1、投資者資格。對(duì)合格的投資者的判斷有以下幾種方法：根據(jù)其投資的最低限額為判斷標(biāo)準(zhǔn)；根據(jù)其收入多少來判斷；只要是金融機(jī)構(gòu)投資者，均可投資；對(duì)財(cái)產(chǎn)擁有獨(dú)立自主的處分權(quán)的企業(yè)、公司等經(jīng)濟(jì)組織為合格的機(jī)構(gòu)投資者。
2、投資者人數(shù)限制。應(yīng)該考慮我國的國情再借鑒歐美發(fā)達(dá)國家的做法。對(duì)于投資者的人數(shù)應(yīng)該限制在100人以內(nèi)，但應(yīng)該允許特殊情況下超過100人。
（二）管理人條件
私募基金的管理人應(yīng)具備要求的準(zhǔn)備金、經(jīng)營業(yè)績、人才和營業(yè)硬件設(shè)施等市場(chǎng)準(zhǔn)入條件，并且，管理人的資格應(yīng)該是競(jìng)爭(zhēng)性的，而不能是壟斷性的，設(shè)立私募基金時(shí)應(yīng)向證券監(jiān)管部門備案。
要求私募基金的管理人投入的資金在籌集的基金總額中必須占到一定的份額，以避免利益主體的缺位。當(dāng)私募基金發(fā)生虧損的時(shí)候，管理人的出資應(yīng)該先行用于支付。
（三）托管人職能規(guī)定
作為基金一種特殊形式的私募基金具備基金的共同特點(diǎn)，即現(xiàn)金資產(chǎn)的所有權(quán)與管理權(quán)相分離，基金管理人具有資產(chǎn)的管理權(quán)，基金托管人為基金投資者行使部分監(jiān)督權(quán)。但我國證券投資基金的發(fā)展歷程表明，公募基金托管人在監(jiān)督基金管理人運(yùn)作方面不盡如人意，主要原因是基金托管人地位的獨(dú)立性較差。私募基金的投資者人數(shù)相對(duì)較少，為了保護(hù)基金持有人的利益，基金托管人的監(jiān)督權(quán)應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)化，如規(guī)定私募基金托管人不得自行擔(dān)任，必須將資產(chǎn)交給指定機(jī)構(gòu)托管；強(qiáng)化托管人的權(quán)力和責(zé)任，對(duì)基金管理人違反法律、法規(guī)或者基金契約做出的投資指令，托管人應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，或及時(shí)采取措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大，并向管理當(dāng)局報(bào)告。
（四）信息披露規(guī)定和風(fēng)險(xiǎn)揭示
私募基金必須與投資者簽署完備的書面協(xié)議，盡量詳細(xì)規(guī)定雙方的權(quán)利、義務(wù)，明確投資品種及組合、相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示及業(yè)績報(bào)告周期。嚴(yán)格私募基金的信息披露和風(fēng)險(xiǎn)揭示是控制私募基金風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。私募基金雖然沒有義務(wù)向社會(huì)披露有關(guān)信息，但向基金的投資者和監(jiān)管部門披露信息是其義不容辭的責(zé)任。在設(shè)立私募基金時(shí)，應(yīng)向投資者充分揭示其存在的風(fēng)險(xiǎn)，基金設(shè)立之后，應(yīng)該定期向投資者報(bào)告基金投資情況及資產(chǎn)狀況，并定期將這些信息向監(jiān)管部門披露，以便投資者與監(jiān)管部門及時(shí)了解其運(yùn)作情況及風(fēng)險(xiǎn)狀況，采取必要的措施以最大限度地控制風(fēng)險(xiǎn)。
（五）允許私募基金進(jìn)行適當(dāng)?shù)毓_宣傳
在美國，證券法規(guī)定私募基金在吸引客戶時(shí)不得利用任何傳播媒體做廣告，其參加者多為中產(chǎn)階級(jí)，他們主要依據(jù)在上流社會(huì)獲得的所謂“投資可靠消息”或者直接認(rèn)識(shí)某個(gè)基金的管理者進(jìn)行投資。但筆者認(rèn)為我國不應(yīng)借鑒這種做法。首先，嚴(yán)格限制私募基金在公開媒體上做廣告宣傳的效果是不佳的。其次，通過私募基金內(nèi)部約束機(jī)制以及像外部完善的基金評(píng)級(jí)體系以及基金行業(yè)自律組織足以避免私募基金過度的市場(chǎng)炒作對(duì)投資者造成誤導(dǎo)，以及基金管理人之間的惡性競(jìng)爭(zhēng)。最后，通過適當(dāng)?shù)墓_宣傳使私募基金名正言順的成為“公開，合法”的基金，消除股民對(duì)它的神秘感以及糾正人們對(duì)它偏見。同時(shí)，也有利于促進(jìn)發(fā)起人與投資者相互了解，為以后的合作創(chuàng)造條件，從而迅速壯大我國私募基金的規(guī)模。
（六）收益分配規(guī)定
國際上，基金管理者一般要持有基金3％-5％的股份，一旦發(fā)生虧損，這部分將首先被用來支付，以保證管理者與基金利益綁在一起，另外一些私墓基金只給管理者一部分固定管理費(fèi)以維持開支，其收入從年終基金分紅中按比例提取，這種基金的利益分配方式相對(duì)地能夠使資本持有人與管理者利益一致。另一方面，應(yīng)該禁止簽訂保底條款。因?yàn)楸５讞l款容易引發(fā)了市場(chǎng)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，而且也有悖于基金設(shè)立的原則，不利于市場(chǎng)的規(guī)范。此外，我國新《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的有限合伙，即基金管理者承擔(dān)無限責(zé)任，投資者承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，為我國私募基金的發(fā)展提供了一種新的法律組織形式的選擇。
（七）盡快完善基金評(píng)級(jí)體系，建立基金行業(yè)自律組織
國外諸多成熟市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)表明，合理完善的基金評(píng)級(jí)體系是基金業(yè)規(guī)范發(fā)展的重要配套措施。在私募基金存在的情況下，需要一個(gè)獨(dú)立公正的評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)對(duì)基金經(jīng)理人的準(zhǔn)確評(píng)價(jià)作為投資者選擇基金經(jīng)理人的參考，另外要注意完善當(dāng)前國內(nèi)不科學(xué)的基金評(píng)級(jí)方法。
（八）完善我國其他金融衍生工具
由于我國證券市場(chǎng)還處于發(fā)展的初級(jí)階段，做空機(jī)制、對(duì)沖風(fēng)險(xiǎn)的避險(xiǎn)工具的缺乏，私募基金在投資渠道上的受限，市場(chǎng)中金融產(chǎn)品單一，因此我國現(xiàn)有的私募基金實(shí)際上發(fā)揮的仍只是公募基金的部分功能。對(duì)此，筆者認(rèn)為我國應(yīng)盡快推出股指期貨等金融期貨產(chǎn)品，擴(kuò)大私募基金的投資渠道。私募基金本身也應(yīng)充分利用國際市場(chǎng)以及國內(nèi)其他的市場(chǎng)來對(duì)沖風(fēng)險(xiǎn)，以規(guī)避國內(nèi)股市的風(fēng)險(xiǎn)。
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財(cái)政部于2006年了新的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和審計(jì)準(zhǔn)則體系，其中新會(huì)計(jì)準(zhǔn)則已于2007年在上市公司中執(zhí)行，其他企業(yè)鼓勵(lì)執(zhí)行。本文就長期股權(quán)投資在實(shí)際工作中的會(huì)計(jì)處理作出分析。
長期股權(quán)投資的范圍及對(duì)象
長期股權(quán)投資是指能夠取得并意圖長期持有被投資單位股份的投資。包括股票投資和其他股權(quán)投資。
股票投資是指企業(yè)以購買股票的方式對(duì)其他企業(yè)所進(jìn)行的投資。企業(yè)購買并持有某股份有限公司的股票后，即成為該公司的股東。投資企業(yè)有權(quán)參與被投資企業(yè)的經(jīng)營管理，并根據(jù)股份有限公司經(jīng)營的好壞，按持有股份的比例分享利潤、分擔(dān)虧損，如果股份有限公司破產(chǎn)，投資企業(yè)（股東）不但分不到紅利，而且有可能失去入股的本金。因此，與債券投資比，股票投資具有風(fēng)險(xiǎn)大、責(zé)權(quán)利較大、獲取經(jīng)濟(jì)利益較多等特點(diǎn)。
其他股權(quán)投資是指除去股票投資以外具有股權(quán)性質(zhì)的投資，一般是指企業(yè)直接將現(xiàn)金、實(shí)物或無形資產(chǎn)等投資于其他企業(yè)，取得股權(quán)的一種投資。其他股權(quán)投資是一種直接投資，在我國主要是指聯(lián)營投資。進(jìn)行其他股權(quán)投資的企業(yè)，資產(chǎn)一經(jīng)投出，除聯(lián)營期滿或由于特殊原因聯(lián)營企業(yè)解散外，一般不得抽回投資，投資企業(yè)根據(jù)被投資企業(yè)經(jīng)營的好壞，按其投資比例分享利潤或分擔(dān)虧損，其他投資與股票投資一樣，也是一種權(quán)益性投資。
長期股權(quán)投資的初始計(jì)量
同一控制下的企業(yè)合并。合并方以支付現(xiàn)金、轉(zhuǎn)讓非現(xiàn)金資產(chǎn)或承擔(dān)債務(wù)方式作為合并對(duì)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在合并日按照取得被合并方所有者權(quán)益賬面價(jià)值的份額作為長期股權(quán)投資的初始成本。合并方發(fā)行權(quán)益性證券作為合并對(duì)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在合并日按照取得被合并方所有者權(quán)益賬面價(jià)值的份額作為長期股權(quán)投資的初始成本。
非同一控制下的企業(yè)合并。非同一控制下的企業(yè)合并中，購買方在購買日應(yīng)按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第20號(hào)——企業(yè)合并》確定的合并成本作為長期股權(quán)投資的初始投資成本。
以支付現(xiàn)金取得的長期股權(quán)投資。初始投資成本=實(shí)際支付的購買價(jià)款(包括支付的稅金、手續(xù)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用)。如果實(shí)際支付的價(jià)款中包含已宣告而尚未領(lǐng)取的現(xiàn)金股利，初始投資成本=實(shí)際支付的全部價(jià)款-已宣告而尚未領(lǐng)取的現(xiàn)金股利（注：企業(yè)為取得長期股權(quán)投資所發(fā)生的評(píng)估、審計(jì)、咨詢等費(fèi)用，不構(gòu)成初始投資成本）。
以發(fā)行權(quán)益性證券取得的長期股權(quán)投資。初始投資成本=發(fā)行權(quán)益性證券的公允價(jià)值。
投資者投入的長期股權(quán)投資。初始投資成本=換出資產(chǎn)的賬面價(jià)值+應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)。
以非貨幣易換入的長期股權(quán)投資。初始投資成本=換出資產(chǎn)的賬面價(jià)值+應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)。
企業(yè)接受的債務(wù)人以非現(xiàn)金資產(chǎn)抵償債務(wù)方式取得的長期股權(quán)投資，或以應(yīng)收款項(xiàng)換入的長期股權(quán)投資。初始投資成本=應(yīng)收債權(quán)的賬面價(jià)值+應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)。
收到補(bǔ)價(jià)的企業(yè)初始投資成本=應(yīng)收債權(quán)的賬面價(jià)值-收到的補(bǔ)價(jià)+應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)。
支付補(bǔ)價(jià)的企業(yè)初始投資成本=應(yīng)收債權(quán)的賬面價(jià)值+支付的補(bǔ)價(jià)+應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)。
取得投資后初始投資成本的再確定。一般應(yīng)按取得時(shí)的初始投資成本計(jì)量。
長期股權(quán)投資的會(huì)計(jì)處理方法
（一）長期股權(quán)投資的成本法
成本法是指投資以取得投資成本計(jì)價(jià)的方法。企業(yè)持有的長期股權(quán)投資，在下列情況下應(yīng)采用成本法核算：投資企業(yè)能夠?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)實(shí)施控制；投資企業(yè)對(duì)被投資企業(yè)不具有共同控制或重大影響。并且在活躍市場(chǎng)中沒有報(bào)價(jià)、公允價(jià)值不能可靠計(jì)量的長期股權(quán)投資；被投資企業(yè)在嚴(yán)格的限制條件下經(jīng)營，其向投資企業(yè)轉(zhuǎn)移資金的能力受到限制。
成本法的會(huì)計(jì)處理：
1.購入長期股票時(shí)：借：長期股權(quán)投資——××企業(yè)，借：應(yīng)收股利，貸：銀行存款。
2.收到購買時(shí)含有的股利時(shí)：借：銀行存款，貸：應(yīng)收股利。
3.收到被投資企業(yè)分配投資前的利潤：借：銀行存款或應(yīng)收股利，貸：長期股權(quán)投資——××企業(yè)。
4.收到被投資企業(yè)分配投資年度的利潤：
計(jì)算公式：A.投資企業(yè)投資年度應(yīng)享有的投資收益=投資當(dāng)年被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)的利潤×投資企業(yè)持股比例×(當(dāng)年投資持有份÷全年月份)；B.應(yīng)沖減初始投資成本的金額=投資當(dāng)年被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)的利潤或現(xiàn)金股利×投資企業(yè)持股比例-投資企業(yè)投資年度應(yīng)享有的投資收益。
會(huì)計(jì)處理：借：銀行存款或應(yīng)收股利（A+B），貸：投資收益（A），貸：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（B）。
5.收到投資年度以后的利潤或現(xiàn)金股利：計(jì)算公式：A.應(yīng)沖減初始投資成本的金額=（投資后至本年末止被投資企業(yè)累積分派的利潤或現(xiàn)金股利-投資后至上年末止被投資企業(yè)累積實(shí)現(xiàn)的損益）×投資企業(yè)的持股比例-投資企業(yè)的持股比例-投資企業(yè)已沖減的初始投資成本；B.應(yīng)確認(rèn)的投資收益=投資企業(yè)當(dāng)年獲得的利潤或現(xiàn)金股利-應(yīng)沖減初始投資成本的金額。
會(huì)計(jì)處理：借：銀行存款或應(yīng)收股利，借或貸：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（A），貸：投資收益（B）。
注：A為正數(shù)記貸方，A為負(fù)數(shù)記借方。
（二）長期股權(quán)投資的權(quán)益法
權(quán)益法是指投資最初以投資成本計(jì)價(jià)，以后根據(jù)投資企業(yè)享有被投資企業(yè)所有者權(quán)益份額的變動(dòng)對(duì)投資的賬面價(jià)值進(jìn)行調(diào)整的方法。投資企業(yè)具有共同控制或重大影響的長期股權(quán)投資應(yīng)采用權(quán)益法核算，一般來說，企業(yè)對(duì)其他單位的投資占該公司有表決權(quán)資本總額的20%或20%以上但低于50%，或雖投資不足20%但有重大影響時(shí)，應(yīng)采用權(quán)益法核算。
權(quán)益法的會(huì)計(jì)處理：
1.取得長期股權(quán)投資時(shí)：借：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（投資成本），貸：銀行存款等有關(guān)科目。
注：長期股權(quán)投資的初始成本大于投資時(shí)應(yīng)享有被投資單位可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價(jià)值份額的，不調(diào)整長期股權(quán)投資的初始成本，直接確認(rèn)為商譽(yù)；長期股權(quán)投資的初始投資成本小于投資時(shí)應(yīng)享有被投資單位可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價(jià)值份額的，其差額應(yīng)當(dāng)計(jì)入當(dāng)期損益，即計(jì)入“投資收益”賬戶，同時(shí)調(diào)整長期股權(quán)投資的成本。
2.被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)凈損益：屬于被投資企業(yè)當(dāng)年的凈利潤而影響的所有者權(quán)益的變動(dòng)，按持股比例計(jì)算應(yīng)享有的份額。
借：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（損益調(diào)整），貸：投資收益。
屬于被投資企業(yè)當(dāng)年發(fā)生的凈虧損而引起的所有者權(quán)益的變動(dòng)，按持股比例計(jì)算應(yīng)承擔(dān)的份額。
借：投資收益，貸：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（損益調(diào)整）。
3.因被投資企業(yè)接受捐贈(zèng)資產(chǎn)、增資擴(kuò)股、撥款轉(zhuǎn)入其資本公積等原因所引起的所有者權(quán)益的變動(dòng)，投資企業(yè)應(yīng)按持股比例計(jì)算應(yīng)享份額。
借：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（股權(quán)投資準(zhǔn)備），貸：資本公積——股權(quán)投資準(zhǔn)備。
（三）長期股權(quán)投資成本法與權(quán)益法的轉(zhuǎn)換
權(quán)益法轉(zhuǎn)為成本法。當(dāng)投資企業(yè)承包由于股份使其對(duì)被投資企業(yè)的持股比例下降，或其他原因?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)不再具有共同控制或重大影響時(shí)，并且在市場(chǎng)中沒有報(bào)價(jià)、公允價(jià)值不能可靠計(jì)量的長期股權(quán)投資，應(yīng)由權(quán)益法改為成本法核算。投資企業(yè)應(yīng)在中止權(quán)益法時(shí)，按權(quán)益法下的長期股權(quán)投資的賬面價(jià)值作為成本法下長期股權(quán)投資的初始投資成本。與該項(xiàng)投資有關(guān)的資本公積準(zhǔn)備項(xiàng)目，不作任何處理。其后，被投資企業(yè)宣告分派利潤或現(xiàn)金股利時(shí)，屬于應(yīng)記入投資賬面價(jià)值的部分（如原來在權(quán)益法下根據(jù)被投資企業(yè)當(dāng)期實(shí)現(xiàn)的凈利潤按其持股比例計(jì)算的應(yīng)享有的份額），作為新的投資成本的收回，沖減新的投資成本。
成本法轉(zhuǎn)為權(quán)益法。當(dāng)投資企業(yè)由于追加投資使其對(duì)被投資企業(yè)的持股比例增加，或其他原因使投資企業(yè)具有共同控制或重大影響但不構(gòu)成控制時(shí)，長期股權(quán)投資應(yīng)由成本法改為權(quán)益法核算。投資企業(yè)應(yīng)在中止成本法時(shí)，按長期股權(quán)投資的賬面價(jià)值作為新的初始投資成本，初始投資成本與應(yīng)享有的被投資企業(yè)凈資產(chǎn)份額的差額作為商譽(yù)，該商譽(yù)不進(jìn)行攤銷，但需要在會(huì)計(jì)期末進(jìn)行減值測(cè)試。對(duì)與該項(xiàng)長期股權(quán)投資有關(guān)的資本公積準(zhǔn)備項(xiàng)目，則不作任何處理。
（四）長期股權(quán)投資減值準(zhǔn)備
按成本法核算、在活躍市場(chǎng)中沒有報(bào)價(jià)、公允價(jià)值不能可靠計(jì)量的長期股權(quán)投資的減值。該類長期股權(quán)投資是否提取減值準(zhǔn)備，應(yīng)根據(jù)以下跡象判斷：影響被投資企業(yè)經(jīng)營的政治或法律等環(huán)境的變化，而導(dǎo)致被投資企業(yè)出現(xiàn)巨額虧損；被投資企業(yè)提供的商品或勞務(wù)因產(chǎn)品過時(shí)或消費(fèi)者偏好改變，使其市場(chǎng)份額減少甚至喪失，而導(dǎo)致被投資企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和現(xiàn)金流量發(fā)生嚴(yán)重惡化；被投資企業(yè)所從事產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)技術(shù)或競(jìng)爭(zhēng)者數(shù)量等發(fā)生變化，被投資企業(yè)已失去競(jìng)爭(zhēng)能力，而導(dǎo)致財(cái)務(wù)狀況和現(xiàn)金流量發(fā)生嚴(yán)重惡化；被投資企業(yè)進(jìn)行清理整頓、清算或出現(xiàn)其他不能持續(xù)經(jīng)營的跡象。當(dāng)企業(yè)持有的本類長期股權(quán)投資出現(xiàn)上述跡象之一者，即可視為該項(xiàng)投資已發(fā)生減值損失，可以計(jì)提減值準(zhǔn)備。計(jì)提減值準(zhǔn)備時(shí)，借：投資—收益，貸：長期股權(quán)投資減值準(zhǔn)備。
其他情況的長期股權(quán)投資的減值。企業(yè)持有的長期投資是否發(fā)生了減值，是否計(jì)提減值準(zhǔn)備，應(yīng)根據(jù)一定的跡象及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。在實(shí)際工作中，應(yīng)根據(jù)以下跡象加以判斷：市場(chǎng)價(jià)格持續(xù)2年低于賬面價(jià)值；該項(xiàng)投資暫停交易1年；被投資企業(yè)當(dāng)年發(fā)生嚴(yán)重虧損；被投資企業(yè)持續(xù)2年發(fā)生虧損；被投資企業(yè)進(jìn)行清理整頓、清算或出現(xiàn)其他不能持續(xù)經(jīng)營的跡象。當(dāng)企業(yè)持有的長期股權(quán)投資出現(xiàn)上述跡象之一者，即可視為該項(xiàng)投資已發(fā)生減值損失。可以計(jì)提減值準(zhǔn)備。計(jì)提減值準(zhǔn)備時(shí)，借：投資收益，貸：長期股權(quán)投資減值準(zhǔn)備。
對(duì)采用權(quán)益法核算的企業(yè)如果涉及到商譽(yù)的，在計(jì)提減值準(zhǔn)備時(shí)首先要調(diào)整商譽(yù)的價(jià)值，商譽(yù)價(jià)值減為零后再計(jì)提減值準(zhǔn)備。計(jì)提減值準(zhǔn)備時(shí)，借：投資收益，貸：長期股權(quán)投資減值準(zhǔn)備。
（五）長期股權(quán)投資的處理
處理長期股權(quán)投資，應(yīng)按實(shí)際收到的價(jià)款與長期股權(quán)投資賬面價(jià)值的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益。
會(huì)計(jì)處理：處置長期股權(quán)投資時(shí)，借：銀行存款，借：長期股投資減值準(zhǔn)備，貸：長期股權(quán)投資——××企業(yè)（投資成本）—××企業(yè)（損益調(diào)整）——××企業(yè)（股權(quán)投資準(zhǔn)備）。
貸或借：投資收益。
同時(shí)將計(jì)入資本公積準(zhǔn)備項(xiàng)目的轉(zhuǎn)入投資收益：借：資本公積——股權(quán)投資準(zhǔn)備，貸：投資收益。
上市公司股東的基本權(quán)利可以分為收益權(quán)（即剩余索取權(quán)）和控制權(quán)，股東的各項(xiàng)權(quán)利一般都是根據(jù)同股同權(quán)的原則投票確定，即通過股東投票選舉和更換董事等實(shí)現(xiàn)對(duì)公司實(shí)際控制權(quán)的分配，通過審議批準(zhǔn)（或修改）公司的利潤分配方案等實(shí)現(xiàn)對(duì)公司收益權(quán)的分配。因此，投票權(quán)事實(shí)上成為股東獲得各項(xiàng)權(quán)利的基礎(chǔ)。
（二）中小股東投票成本過高
股東權(quán)利的行使最終要通過對(duì)公司重大決議的表決來實(shí)現(xiàn)。目前股東履行投票權(quán)利的一般程序是獲取股東大會(huì)資料、參加股東大會(huì)、進(jìn)行投票。提前向股東告知股東大會(huì)的日期及需表決的議案是各國法律法規(guī)的基本要求，股東現(xiàn)在基本都可以方便經(jīng)濟(jì)快捷地獲取股東大會(huì)的資料，但由于上市公司股權(quán)高度分散（我國是一股獨(dú)大與小股東的高度分散并存），多數(shù)股東居住地也高度分散，對(duì)大多數(shù)中小股東而言，參加股東大會(huì)就必須承擔(dān)額外的支出，比如交通、食宿費(fèi)用等。此外，還有不少股東受時(shí)間等因素限制而不能親自參加股東大會(huì)。顯然，對(duì)中小股東而言，行使投票權(quán)的主要障礙就在于必須親自出席股東大會(huì)。也正是由于這些原因，中小股東大多放棄了股東投票權(quán)。
為擴(kuò)大股東的參與范圍，各國紛紛設(shè)置了表決權(quán)行使制度，即股東可以委托人代為參加股東大會(huì)并投票，以降低股東投票成本。權(quán)投票的領(lǐng)域一般包括選舉董事、股票期權(quán)計(jì)劃、董事薪酬、資本增加授權(quán)、兼并和股東建議等。從實(shí)踐效果看，表決權(quán)行使制度不僅擴(kuò)大了股東參與公司治理的范圍，而且為公司控制權(quán)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)提供了新的工具，增強(qiáng)了對(duì)公司管理層和大股東的約束力。但由于程序一般有比較明確的要求，手續(xù)相對(duì)煩瑣，實(shí)際上只有機(jī)構(gòu)投資者和持股規(guī)模相對(duì)較大的個(gè)人投資者才可能參與，征集小股東投票權(quán)的成本仍然相對(duì)較高，大多數(shù)小股東仍不愿委托他人代為投票。
（三）投票權(quán)行使成本過高不利于對(duì)中小股東的保護(hù)
由于中小股東持股數(shù)量很少，投票成本相對(duì)較高，絕大多數(shù)中小股東不得不放棄投票權(quán)，這也就意味著他們放棄了對(duì)公司控制權(quán)的配置，從而使得大股東和內(nèi)部人更容易控制上市公司。雖然上市公司的收益權(quán)是根據(jù)所持股份等比例分割，但控股股東和內(nèi)部人卻可以憑借其控制地位做出更有利于大股東和內(nèi)部人的分配方案。因此，中小股東放棄投票權(quán)實(shí)際上也就失去了保護(hù)自身權(quán)益的基礎(chǔ)。
二、電子投票制度的含義及其進(jìn)展
（一）電子投票制度的含義
本文所稱的電子投票制度是指通過應(yīng)用互聯(lián)網(wǎng)等現(xiàn)代信息技術(shù)，開發(fā)可靠的電子通訊手段，使上市公司的股東能夠在不親自出席股東大會(huì)的情況下通過電子網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行投票。
（二）現(xiàn)代信息技術(shù)的迅速發(fā)展與應(yīng)用是推行電子投票制度的基礎(chǔ)
20世紀(jì)90年代以來，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的現(xiàn)代信息技術(shù)的迅速發(fā)展對(duì)證券市場(chǎng)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。目前不僅證券市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)了證券交易的電子化與網(wǎng)絡(luò)化，而且隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，選擇網(wǎng)上交易方式的投資者人數(shù)也在迅速增長。比如，美國網(wǎng)上證券委托的開戶數(shù)1999年就已達(dá)930萬戶，在歐洲、日本、韓國等國家，網(wǎng)上證券委托的發(fā)展也相當(dāng)驚人，目前韓國約有70％的交易量通過互聯(lián)網(wǎng)完成。不僅如此，隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，各種網(wǎng)站常就各種問題進(jìn)行網(wǎng)上投票，網(wǎng)民對(duì)此已非常熟悉。綜合考慮兩方面因素，在上市公司引入電子投票制度的技術(shù)和設(shè)施基礎(chǔ)已經(jīng)具備。
（三）電子投票制度在發(fā)達(dá)國家的進(jìn)展
1.有關(guān)機(jī)構(gòu)積極倡導(dǎo)。OECD的《公司治理結(jié)構(gòu)原則》指出，“本原則認(rèn)為通過投票一般是可行的。另外，因?yàn)槟康氖且獢U(kuò)大股東參與，那么公司需要在投票中擴(kuò)大技術(shù)的使用面，包括電話和電子投票。外國股東日益重要的地位也表明為求平衡，公司應(yīng)竭力使股東利用現(xiàn)代化技術(shù)的手段進(jìn)行參與，通過開發(fā)可靠的電子通訊手段，使股東可以互相交流而無需遵守執(zhí)行委托制的各種手續(xù)，能夠促進(jìn)股東對(duì)股東大會(huì)的有效參與。至于透明度，會(huì)議程序應(yīng)保證所投選票經(jīng)過正確計(jì)數(shù)和記錄并及時(shí)宣布結(jié)果”（對(duì)OECD《公司治理結(jié)構(gòu)原則》的注釋，《經(jīng)濟(jì)社會(huì)體制比較》1999年第5期）。
2.法律上已經(jīng)承認(rèn)電子投票的結(jié)果。隨著互聯(lián)網(wǎng)在各領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，通過互聯(lián)網(wǎng)投票已成為現(xiàn)實(shí)，目前在一些國家，已對(duì)電子投票做出明確的法律規(guī)定。如在美國的特拉華州，2000年就通過了相關(guān)法律承認(rèn)電子投票的結(jié)果。
3.機(jī)構(gòu)投資者開始利用網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢(shì)提高“投票”的效果。在美國資本市場(chǎng)中，機(jī)構(gòu)投資者大約持有上市公司50％以上的股份。加州公職人員退休計(jì)劃（CalPERS）是美國最大的養(yǎng)老基金之一，為了便于和其他股東及市場(chǎng)參與者交流，提高投票的效果，從1999年開始，CalPERS開始將其在股東大會(huì)中的投票決定在網(wǎng)上公布，公布的時(shí)間一般是在公司年度股東大會(huì)召開前兩周。
4.出現(xiàn)了專門為電子投票提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)。這些機(jī)構(gòu)大致可以分為兩類，一類是向上市公司提供電子投票的技術(shù)解決方案；另一類是為股東提供投票參考意見，這類機(jī)構(gòu)專門研究上市公司的情況，并對(duì)股東大會(huì)要表決的決議提出投票意見。
三、我國應(yīng)適時(shí)引入電子投票制度
（一）引入電子投票制度的意義
目前保護(hù)中小股東利益的各種措施從根本上說仍然源于的思想，比如引入獨(dú)立董事制度等。雖然積極的監(jiān)管以及更獨(dú)立的董事會(huì)在保護(hù)小投資者利益方面可以發(fā)揮重要作用，但是這些都不能代替直接賦予小股東和獨(dú)立股東應(yīng)有的權(quán)利，使得他們能夠保護(hù)并增加他們自己的利益。（斯道延·坦尼夫、張春霖、路·白瑞福特，《中國的公司治理與企業(yè)改革——建立現(xiàn)代市場(chǎng)制度》，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2002年5月第1版）。
降低中小股東的投票成本是保護(hù)中小股東利益的重要舉措。引入電子投票制度后，更多的中小股東將有機(jī)會(huì)參與股東大會(huì)的投票，因此，參與股東大會(huì)投票的股份會(huì)增加，這意味著大股東或管理層控制股東大會(huì)的局面有望得到改善。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)快速和低成本的優(yōu)勢(shì)為不同股東間的交流提供了機(jī)會(huì)，不僅為機(jī)構(gòu)投資者征集投票權(quán)提供了便利，有利于機(jī)構(gòu)投資者“股東積極主義”的行動(dòng)；也有利于分散的中小股東成為一個(gè)有力的利益群體，更好地維護(hù)自身利益。從長遠(yuǎn)發(fā)展看，我國企業(yè)在海外上市和加入WTO后中國證券市場(chǎng)對(duì)外開放步伐的加快客觀也需要為海外投資者提供方便的投票機(jī)會(huì)。
有關(guān)實(shí)證研究表明，投票制度的引入和推行股東積極主義能夠產(chǎn)生凈收益，股東積極的參與公司治理將有助于提高公司創(chuàng)造價(jià)值的能力。因此，電子投票制度的引入將為個(gè)人投資者向“積極的股東”轉(zhuǎn)變創(chuàng)造條件，電子投票制度的推行將是保護(hù)小股東利益的根本舉措，也是提高我國上市公司治理水平的重要途徑。
（二）引入電子投票制度的可能性
1．已經(jīng)具備技術(shù)上的可行性。我國自建立證券市場(chǎng)以來，一直十分重視信息技術(shù)在證券業(yè)的普及、應(yīng)用、提高和創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)了交易、結(jié)算等方面的電子化、網(wǎng)絡(luò)化，并被廣大投資者認(rèn)知和接受。而互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展和網(wǎng)民數(shù)量的迅速增加，網(wǎng)上投票這種新的形式也日益被大家所熟知。從技術(shù)上看，引入電子投票制度已不存在障礙。
2．已經(jīng)具備股東應(yīng)用的可能性。對(duì)滬深股市網(wǎng)上投資者的狀況進(jìn)行分析基本可以判斷股東利用互聯(lián)網(wǎng)的程度。據(jù)中國證監(jiān)會(huì)的統(tǒng)計(jì)，2001年網(wǎng)上委托的客戶開戶數(shù)達(dá)332萬戶，占證券市場(chǎng)總開戶數(shù)3325萬戶（滬深總開戶數(shù)的一半）的9.98%。2001年每月網(wǎng)上交易的成交額占當(dāng)月的市場(chǎng)總成交金額的比例呈現(xiàn)逐步增長的勢(shì)頭，全年累計(jì)的成交金額與2000年末相比，在滬深市場(chǎng)總交易金額減少約30％的情況下，網(wǎng)上交易的成交金額增長了約100％，達(dá)到了3578億元，占前12個(gè)月證券市場(chǎng)股票（A、B股）、基金總成交金額81715億元（雙邊計(jì)算）的4.38％（斯道延·坦尼夫、張春霖、路·白瑞福特，《中國的公司治理與企業(yè)改革——建立現(xiàn)代市場(chǎng)制度》，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2002年5月第1版）。2002年以來，網(wǎng)上委托客戶、網(wǎng)上交易額繼續(xù)快速增長，2002年上半年，網(wǎng)上委托的客戶開戶數(shù)已達(dá)451.2萬戶，占滬、深交易所開戶總數(shù)一半（3402萬戶）的13.26%，2002年6月份，證券公司網(wǎng)上委托交易量為750.00億元，占滬、深證券交易所6月份股票（A、B股）、基金總交易量8595.28億元（雙邊計(jì)算）的8.73%（斯道延·坦尼夫、張春霖、路·白瑞福特，《中國的公司治理與企業(yè)改革——建立現(xiàn)代市場(chǎng)制度》，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2002年5月第1版），這表明越來越多的投資者認(rèn)可網(wǎng)上交易這種方式。網(wǎng)上交易的快速發(fā)展將使投資者更容易接受電子投票這種方式。
3．監(jiān)管部門已經(jīng)明確了原則。中國證券監(jiān)督
管理委員會(huì)和國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)2002年1月7日聯(lián)合的《上市公司治理準(zhǔn)則》中已經(jīng)明確提出利用現(xiàn)代信息技術(shù)擴(kuò)大股東參與股東大會(huì)的原則，該準(zhǔn)則第八條規(guī)定“上市公司應(yīng)在保證股東大會(huì)合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括充分運(yùn)用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，擴(kuò)大股東參與股東大會(huì)的比例。股東大會(huì)時(shí)間、地點(diǎn)的選擇應(yīng)有利于讓盡可能多的股東參加會(huì)議”。
從實(shí)踐中的進(jìn)程看，為進(jìn)一步規(guī)范上市公司股東大會(huì)的召開，使全體股東享有同等的知情權(quán)，并為股東在股東大會(huì)上行使權(quán)利創(chuàng)造更好的條件，2002年6月上海證券交易所根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》（2000年修訂），要求上市公司應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前至少5個(gè)工作日將全部會(huì)議資料上網(wǎng)披露。該通知還要求，上市公司會(huì)議資料內(nèi)容不得超出股東大會(huì)會(huì)議通知中列明的事項(xiàng)。上市公司在召開股東大會(huì)時(shí)，不得向與會(huì)股東發(fā)放超出網(wǎng)上披露部分的會(huì)議資料。這表明引入電子投票制度的一些基礎(chǔ)工作正日趨完備。
4．機(jī)構(gòu)投資者有望發(fā)揮重要作用。在中國證監(jiān)會(huì)超常規(guī)發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者的精神指引下，近兩年，我國的機(jī)構(gòu)投資者隊(duì)伍迅速擴(kuò)大。截止2001年底，我國共有14家基金管理公司，基金數(shù)量達(dá)到51支，基金發(fā)起份額總計(jì)811億元?；鹨呀?jīng)成為很多上市公司的大股東之一。而隨著保險(xiǎn)市場(chǎng)的快速發(fā)展和養(yǎng)老金體系的日益完善，保險(xiǎn)公司和養(yǎng)老金也必將成為我國證券市場(chǎng)中的重要投資者。機(jī)構(gòu)投資者實(shí)力的不斷增強(qiáng)有利于推行“股東積極主義”，從而有利于帶動(dòng)中小股東參與電子投票的積極性。
（三）目前存在的主要障礙
1．電子投票制度還面臨法律法規(guī)上的障礙。目前，我國上市公司股東參加股東大會(huì)只能親自出席或委托他人出席，原則上不能以電子投票的形式表決?！渡鲜泄竟蓶|大會(huì)規(guī)范意見》(2000年修訂)第6條規(guī)定：“年度股東大會(huì)和應(yīng)股東或監(jiān)事會(huì)的要求提議召開的股東大會(huì)不得采取通訊表決方式”，同時(shí)規(guī)定臨時(shí)會(huì)議在審議重大事項(xiàng)時(shí)也不得采取通訊表決方式。這種排除包括網(wǎng)絡(luò)投票在內(nèi)的通訊表決方式的股東大會(huì)投票機(jī)制不利于中小股東行使投票權(quán)，使得公司更容易被大股東和內(nèi)部人所控制。
2．電子投票制度所需要的基礎(chǔ)條件還不完備。從實(shí)踐方面看，進(jìn)行電子投票需要一定的條件。一是上市公司要有一套能夠進(jìn)行電子投票的系統(tǒng)，這是進(jìn)行電子投票必備的前提；二是股東能夠方便地進(jìn)入上市公司的電子投票系統(tǒng)。相對(duì)來說，第一個(gè)問題比較容易解決，難點(diǎn)在由于很多中小股東（特別是小股東）尚不具備上網(wǎng)等條件，因此電子投票的范圍在初期可能還比較有限。但是，采用電子投票制度至少會(huì)使原來因各種原因無法進(jìn)行投票的部分小股東可以開始行使他們的權(quán)利。
3．上市公司一股獨(dú)大的股權(quán)結(jié)構(gòu)不利于電子投票制度的推行。我國上市公司一股獨(dú)大現(xiàn)象還很突出。如果大股東在上市公司居于絕對(duì)控制地位，即便中小股東通過電子投票制度能夠積極參與，但由于所持有的股份比較有限，對(duì)公司治理的影響也就相對(duì)有限。此外，上市公司一股獨(dú)大現(xiàn)象也不利于電子投票制度的推進(jìn)。由于電子投票制度的引入會(huì)擴(kuò)大股東參與投票的范圍，這意味著中小股東對(duì)上市公司和大股東的約束力將不斷增強(qiáng)，因此受大股東控制的上市公司缺乏推進(jìn)這個(gè)進(jìn)程的積極性。
4．股東對(duì)電子投票的安全性還有顧慮。網(wǎng)絡(luò)的安全性是各行業(yè)在應(yīng)用互聯(lián)網(wǎng)過程中普遍關(guān)心的問題，消除股東對(duì)電子投票方式安全性的顧慮是引入電子投票制度必須解決的問題。
四、在上市公司中引入電子投票制度的政策建議
（一）修改并完善相關(guān)法律法規(guī)
由于現(xiàn)行的法律法規(guī)尚不允許在上市公司股東大會(huì)期間進(jìn)行電子投票，因此實(shí)行電子投票制度還缺乏法律上的基礎(chǔ)。鑒于利用網(wǎng)絡(luò)等方式進(jìn)行交易的投資者越來越多，建議可以著手研究和電子投票制度相關(guān)的法律問題，待條件成熟時(shí)及時(shí)推出。
（二）逐步建立并完善電子投票制度所需的基礎(chǔ)設(shè)施
電子投票基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)是進(jìn)行電子投票的必備基礎(chǔ)。有兩種方式可以選擇，一是可以建立“公共投票系統(tǒng)”，即所有的上市公司可以共用同一套投票系統(tǒng)，與現(xiàn)在的股票交易結(jié)算系統(tǒng)類似；二是上市公司可以自行建立電子投票系統(tǒng)。無論采用哪種方式，都不存在技術(shù)上的障礙。
（三）進(jìn)一步提高信息披露水平
投資者主要是根據(jù)上市公司披露的信息進(jìn)行投資決策和投票決定，因此，進(jìn)一步提高信息披露水平就成為股東理性決策的必然要求。
（四）改善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)
隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人們的收入水平不斷提高，手中的閑錢也逐漸多了起來。2004年我國的GDP達(dá)到13.65萬億，稅收收入2.57萬億，全國個(gè)人儲(chǔ)蓄存款突破30萬億。而如何利用這些錢進(jìn)行合理投資就成了人們必須考慮的問題。
有些人只是單純地把錢存進(jìn)銀行以求“保險(xiǎn)”，但由于銀行的低利率、通貨膨脹等因素，這種方式已不再“保險(xiǎn)”。而還有些投資者對(duì)風(fēng)險(xiǎn)沒有足夠的重視，他們?cè)诠墒欣餆o所顧及，一旦把握不好就會(huì)血本無歸。
投資就是為了實(shí)現(xiàn)其資本的增值，它沒有什么成文的標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則，重要的是了解自己的風(fēng)險(xiǎn)承受能力。本文以10萬元為例對(duì)不同風(fēng)險(xiǎn)承受能力的投資者提出相適應(yīng)的投資方案。
一風(fēng)險(xiǎn)容忍度的評(píng)估
選擇你所認(rèn)為最適合的答案。
1有一個(gè)很好的投資機(jī)會(huì)，但是你得借錢，體會(huì)接受貸款嗎?
A絕對(duì)不會(huì)B也許會(huì)C肯定會(huì)
2你所在的公司要把股票賣給職工。公司計(jì)劃3年后上市，在上市之前，你不能出賣手中的股票，也沒有任何分紅。但公司上市時(shí)，你的投資可能會(huì)翻15倍，你會(huì)投資多少買公司的股票々
A一點(diǎn)兒也不買B四個(gè)月的工資C八個(gè)月的工資
3你剛剛獲得了一個(gè)大獎(jiǎng)!但具體哪一個(gè)由你決定，你希望是：
A4000元現(xiàn)金B(yǎng)50％的機(jī)會(huì)獲得7000元C25％的機(jī)會(huì)獲得20000元
4你的投資期限長達(dá)15年以上，目的是養(yǎng)老保障，你更愿意怎么做?
A投資于保本基金，重點(diǎn)是保證本金的安全。
B一半投資于保本基金、一半投資于偏債券基金。希望在低風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)還能有些增長。
C投資于不斷增長的股票基金，其價(jià)值在短時(shí)期內(nèi)可能會(huì)有巨幅波動(dòng)，但10年后有巨額收入的潛力。
5你買入一種基金一個(gè)月以后，其價(jià)格上漲了20％，假設(shè)其他基本情況不變，你會(huì)怎么做?
A拋出并鎖定收人B保持賣方期權(quán)期待更多收益C更多地買人，等待上漲
6你買人一種基金一個(gè)月以后，其價(jià)格下跌了20％，假設(shè)其他基本情況不變，你會(huì)怎么做?
A拋掉再試試其他的B什么也不做，等待收回投資
C買入，這正是投資的好機(jī)會(huì)
7現(xiàn)在換個(gè)角度看上面的問題，你的投資下跌了20％，但它是資產(chǎn)組合的一部分，用來在3個(gè)不同的時(shí)間段上達(dá)到投資目標(biāo)，
(1)如果目標(biāo)是5年以后，你會(huì)怎么做?
A拋出B什么也不做C買人
(2)如果目標(biāo)是10年以后，你會(huì)怎么做?
A拋出B什么也不做C買入
(3)如果目標(biāo)是20年以后，你會(huì)怎么做?
A拋出B什么也不做C買人
將你所選擇的答案A乘以1、B乘以2、C乘以3，然后相加就得出了測(cè)試的結(jié)果。如果分?jǐn)?shù)為9-4分，你可能是一個(gè)保守型的投資者：如果分?jǐn)?shù)為15-21分，你可能是一個(gè)溫和型的投資者；如果分?jǐn)?shù)為22-27分，你可能是一個(gè)激進(jìn)型的投資者。
(資料來源：TheWallStreetJournal)
二相應(yīng)的投資方案
為了應(yīng)對(duì)可能發(fā)生的意外和醫(yī)療事故，對(duì)于各種投資方案都首先拿出兩萬元購買兩全分紅型保險(xiǎn)。因?yàn)楦鶕?jù)保監(jiān)會(huì)的規(guī)定，保險(xiǎn)公司至少將拿出當(dāng)年度分紅保險(xiǎn)可分配盈余的70％分配給客戶，保險(xiǎn)公司至多只能留30％，這樣就做到了有事保障、無事分紅。
1保守型的投資方案(一)
建議用3萬元購買國債，國債的風(fēng)險(xiǎn)低，很適合保守型的投資者。比如2006年11月開售的憑證式國債利率也有了較大的上漲，3年期和5年期分別上漲了0.72％和0.81％。加息后的國債受到了人們的熱烈追捧，在極短的時(shí)間內(nèi)被搶購一空。國債的優(yōu)點(diǎn)很多，而上述憑證式國債的主要特點(diǎn)有：(1)發(fā)售網(wǎng)點(diǎn)多，購買手續(xù)簡(jiǎn)便，還可提前兌取；(2)可以記名掛失，安全性較好；(3)利率比銀行同期存款利率高1-2個(gè)百分點(diǎn)，利息風(fēng)險(xiǎn)小，沒有定期儲(chǔ)蓄存款提前支取只能活期計(jì)息的風(fēng)險(xiǎn)，沒有市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。用剩下的5萬元投資于人民幣理財(cái)，人民幣理財(cái)期限一般為1年或2年，銀行會(huì)用其30％-40％于定期存款、70％-60％用于投資，由于人民幣理財(cái)?shù)耐顿Y渠道都是銀行間債券市場(chǎng)上高信用等級(jí)的人民幣債券，由銀行的信譽(yù)保證其風(fēng)險(xiǎn)較小。從最早的1年期收益率2.8％左右到現(xiàn)在的超過3％，人民幣理財(cái)?shù)氖找媛收诠?jié)節(jié)攀升，是一種很好的投資品種。
保守型的投資方案(二)
建議投資4萬元于保本基金。其特點(diǎn)是上不封頂下不虧損，而這一點(diǎn)正符合保守型投資者害怕虧本、又希望獲得高于存款利息和國債收益的心理需求。在目前的行情下，預(yù)計(jì)一般的保本基金收益率遠(yuǎn)高于同期存款或國債收益。估計(jì)年利率為3％-8％。它可以讓投資者在本金不受損失的情況下分享股市上漲帶來的超額收益，從而達(dá)到只賺不賠的投資效果。用余下的錢投資于貨幣型基金，貨幣型基金是以貨幣市場(chǎng)工具為主要投資對(duì)象，包括央行票據(jù)、國債回購、一年內(nèi)短期債券、同業(yè)存款等短期資金市場(chǎng)金融工具。貨幣型基金的流動(dòng)性強(qiáng)，收取的管理費(fèi)較低，免贖回費(fèi)和申購費(fèi)。在所有的基金產(chǎn)品中是交易成本最低的一種?？梢杂没鹳~戶簽發(fā)支票、支付消費(fèi)賬單，有的貨幣型基金甚至允許投資人直接通過自動(dòng)取款機(jī)抽取資金，故有“活期儲(chǔ)蓄”之稱；而且貨幣型基金具有月月復(fù)利、加息加利、滾動(dòng)投資、收益免稅等特性，因而有可能取得更高的收益。其收益水平通常高出銀行存款利息收入的1至2個(gè)百分點(diǎn)。
2溫和型的投資方案
建議分別長期投資4萬元于開放式的偏債券型基金和股票型基金。一般說來，基金作為機(jī)構(gòu)投資者，操控能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力均比一般的投資者要好得多。基金是長期理財(cái)?shù)挠行Чぞ?。而不是短期投機(jī)炒作的發(fā)財(cái)工具，2006年上證綜指上漲128.7％，基金收益118.52％，而能真正全面分享到2006年以來基金投資翻倍收益的投資者，大部分是那些能堅(jiān)持持有基金兩到三年甚至更長時(shí)間的基民。因?yàn)殚L期投資可將短期投資可能的虧損吸收。既增加報(bào)酬的穩(wěn)定度，又可有效降低市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，長期持有還可以為投資者節(jié)約申購、贖回的成本。債券型基金相對(duì)于直接投資債券，由于其通過集中投資者的資金對(duì)不同的債券進(jìn)行組合投資，因而能有效降低單個(gè)投資者直接投資于某種債券可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)，如工行瑞信債券型基金，其最大的特點(diǎn)是在分享債券穩(wěn)定回報(bào)的同時(shí)，通過打新股獲取一、二級(jí)市場(chǎng)的豐厚差價(jià)利益，很適合不滿存款利息收入、而又只有低風(fēng)險(xiǎn)投資需求的溫和型投資著。一般投資者在購買股票時(shí)不但要研究發(fā)股公司還要判斷利率走勢(shì)等宏觀經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，往往力不從心，而股票型基金由于有專家經(jīng)營而對(duì)不同的股票進(jìn)行分散化的投資組合，既有效降低了風(fēng)險(xiǎn)又分享了股市的收益。將偏債券型基金和股票型基金組合可彌補(bǔ)雙方的不足，使風(fēng)險(xiǎn)最小化。
3激進(jìn)型的授資方案(一)
建議用3萬元購買股票型基金，5萬元投資于黃金買賣。投資黃金主要優(yōu)點(diǎn)有：首先，黃金具有永恒價(jià)值可以長期持有；其次，黃金具有保值功能，可對(duì)抗通貨膨脹及政治經(jīng)濟(jì)的動(dòng)蕩。在選擇黃金品種進(jìn)行投資時(shí)，標(biāo)金和純金幣是投資的主要目標(biāo)。而投資者在選擇銀行進(jìn)行委托黃金買賣時(shí)要充分考慮銀行的實(shí)力、信譽(yù)、服務(wù)以及交易方式和傭金的高低等因素。投資黃金最講究介入的時(shí)機(jī)，還要熟悉黃金交易的規(guī)則和方法，以免造成不必要的損失。
