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中圖分類號:TU71 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2012)06-00-02
建設工程施工合同的工程簽證是以書面形式記錄施工現場發(fā)生的特殊費用,直接關系到業(yè)主與施工單位的切身利益,是工程結算的重要依據。同時,也是建設工程造價管理的主要環(huán)節(jié),直接影響著工程投資。據有關統(tǒng)計表明,在工程承包合同結算中,通過簽證所增加的造價占整個工程造價的10%左右。因此,對工程簽證進行規(guī)范、合理管理是控制工程造價的重要因素之一。
一、規(guī)范管理工程簽證的必要性和緊迫性
(一)變更索賠工作本身的必然要求
承包人依據合同向發(fā)包人主張變更索賠的權利。行使該項權利的前提是有合同依據,基礎是現場資料完整、全面,費用計算依據充分且合理,其中基礎資料需要有監(jiān)理工程師、發(fā)包人簽字確認。根據工程合同適用我國《民法通則》“誰主張,誰據證”的基本原則,工程合同的變更索賠處理也是如此。在合同變更管理實踐中,經常是有概念性的變更索賠機會而缺乏具體的簽證資料,尤其是重大或復雜的變更索賠項目,因缺乏具體簽證資料的支持,承包人不得以提出籠統(tǒng)費用補償的主張,最終很難得到監(jiān)理、發(fā)包人的確認,致使承包人的工程費用支出得不到合理補償,經濟利益受到損害。因此,承包人為維護自身合理合法的經濟利益,必須重視合同現場簽證管理。
(二)項目管理實際情況的需要
近年來,由于基本建設市場規(guī)??涨扒页邪俗陨硎┕べY源的有限性,承包人的項目管理模式越來越偏重于管理與勞務相結合,部分項目的施工通過與勞務單位簽訂勞務合同方式,實施分包管理。勞務協作單位由于合同管理人員相對薄弱,管理經驗不足,普遍存在基礎簽證差,變更索賠能力弱;而分包單位一旦因為變更索賠工作開展滯后,發(fā)生的合理變更索賠項目不能得到及時處理而導致其經濟狀況惡化,必然會影響到工程項目的順利實施,而合同最終的履約責任風險將由承包人承擔。目前普遍存在分包人未能完全履行約定責任,一方面,導致承包人加大費用支出彌補項目成本的不足,造成局部虧損或整體虧損;另一方面,導致項目不能完全履約,造成承包人履約能力不足的影響,最終制約后續(xù)市場的開發(fā)。因此,督促、指導作業(yè)單位規(guī)范簽證管理就越來越顯得緊迫和必須。
二、工程簽證產生的原因
1.業(yè)主方未能按合同規(guī)定的時間和要求提供材料、場地以及資料,造成施工停滯,影響工期,給施工單位帶來巨大損失。
2.由于各方面原因,業(yè)主方要求項目中途停工,或者發(fā)現設計文件有錯誤需要更改的,施工單位不得不停工處理,甚至得返工。
3.在施工過程中由于業(yè)主方原因造成的停水停電,影響項目的順利進行,導致無法安排停下來的施工力量,施工單位遭受嚴重的經濟損失。
4.在施工過程中遇到工作面積狹小,高度不夠,導致大型設備不能正常運行。在這樣的情況下,施工企業(yè)需及時將具體情況告知建設單位,在征得業(yè)主方同意后辦理工程簽證。
5.業(yè)主方提出的一些零星維修項目沒有正規(guī)的施工圖紙,需要由施工企業(yè)提出一套檢修方案后再加以維修,然后辦理工程簽證,此時的簽證工作直接關系到檢修結算工作的順利進行。
三、工程簽證管理中的常見問題及原因分析
(一)常見問題
1.缺乏及時性。一是,有的現場簽證人員責任心不強,口頭答應而不當時辦理,二是,施工方不按時申報簽證,致使雙方無法及時對工程現場實際發(fā)生的情況進行準確測量、描述與辦理簽證手續(xù),而事后靠追記補辦,甚至于在結算審核過程中還在補辦簽證手續(xù)。這樣就極有可能導致現場發(fā)生的具體情況回憶不清,數據不準,補寫的簽證單與實際發(fā)生的不符,引起不必要的糾紛。
2.工程簽證內容不規(guī)范。首先,部分建設單位管理人員在審批工程簽證時不調查、不核實,只管簽字蓋章,導致工程簽證內容不準確,不真實。其次,有些施工單位在辦理工程簽證時,為了取得更高利潤在已審批簽證上更改或添加數據、事項,事后復印作為結算資料;或是在辦理簽證時巧立名目、弄虛作假。再者,現場簽證人員不熟悉招投標文件和施工合同,缺乏對定額費用組成的了解,有的內容已經包括在定額工作內容中,現場卻再次給予簽證認可,如水泵臺班中已經包含了水泵的操作人工。簽證再次簽證操作人工及配合人工。有的工作內容及材料消耗定額子目中均已包含,施工單位遞上簽證單.簽證人員發(fā)現該工作量現場確實發(fā)生了揮筆簽上“屬實”字樣,如滑模施工倒錐殼水塔支撐桿的消耗量,在定額中是按照消耗量給出的,實際使用量的大小不予調整按定額執(zhí)行,在簽證時卻再次給予簽證認可。最后,簽證中措辭不嚴謹,表述模棱兩可,操作性差。操作性差是指簽證單中的資料記載不詳,含糊不清,計算費用的依據不足,無法計算應發(fā)生的費用。
(二)原因分析
首先,建設單位管理人員專業(yè)化水平尚不夠高,有的工程管理機構大多是諸如指揮部、工程辦等形式的一次性臨時機構,這些臨時組建的建設班子因缺少專業(yè)管理人員,很多人對基建管理知識了解不多,對現行的基本建設法律、法規(guī)等知之甚少,無法有效地進行管理。
其次,工程設計單位片面追求效益,不在設計中狠下功夫,設計時間緊,任務重,部分設計人員缺乏實踐經驗,造成圖紙涉及粗糙,無法指導施工。
四、工程簽證管理的控制措施
(一)減少設計變更
切實加強和完善工程設汁階段各項指標和過程的完善,提高施工圖紙的設計質量,可以從源頭上減少工程施工中的工程簽證問題。另外,為了進一步完善施工質量,在施工中,針對一些必須進行臨時修改的重要項目,在簽證時必須征求相關設計人員的意見,對具有其可行性的項目政策進行分析。
(二)規(guī)范現場簽證
現場簽證的內容、數量、項目、原因、部位、時間等要明確;簽證單必須要電腦打印的不允許手工填寫,避免自行修改,為結算時提供真實可靠的依據;簽證應由建設單位統(tǒng)一編號歸檔,統(tǒng)一由建設單位送審,以避免在送審過程中,各方根據自己的需要自行更改簽證單。同時,對于一些隱蔽工程或最大的現場變化,還應附影像資料,使結算人員充分了解簽證內容的現場情況。
(三)嚴把工程簽證手續(xù)關
如確實存在合同以外的零星工作或非承包人責任事件,由承包人技術人員準備好現場簽證表及相關資料,及時通知發(fā)包人或監(jiān)理人,深入施工現場了解情況,認真核實現場簽證內容,然后逐級上報。先經監(jiān)理工程師審核簽字蓋章,再由造價咨詢人的造價工程師審核現場簽證的內容是否清楚完整、手續(xù)是否齊全,最后由發(fā)包人代表復核后簽字蓋章。如手續(xù)不齊全,應當及時督促承包人重新補辦手續(xù)。
(四)加強合同管理
首先,按合同條款支付時,要防止過早過量簽證,要實事求是,對合同變更補充協議簽認要嚴慎,工程技術單簽證要依合同相關條款來衡量,相互制約,預防無限擴大。
其次,合同約定設計變更或施工圖有錯誤時,在施工單位已經開工、下料或購料情況下的簽證處理方式。此類簽證只需簽變更項目或修正項目,原圖紙不變的不要重復簽證,已下料或購料的,要簽寫清楚材料名稱、半成品或成品、規(guī)格、型號、數量、變更日期、運輸情況、到場情況或代用情況等。
(五)提高現場簽證人員的責任心和業(yè)務水平
簽證工作是一項政策性、技術性、經濟性很強的工作,各方應委派具有相應專業(yè)知識的人員進行管理。要想把工程簽證工作做好,工程簽證管理人員必須加強職業(yè)道德教育,建立自律懲戒措施,具有良好的思想品質和高尚的職業(yè)道德,并不斷提高自身的業(yè)務素質。既熟悉現場情況又熟悉合同及工程建設的相關法律、法規(guī)的內容,并具備預算定額的基本知識。
簽證管理是控制工程造價、保證工程質量的重要環(huán)節(jié),對于提高投資方的工程效益具有重要意義。只要我們依據合同,規(guī)范自身管理,實事求是做好簽證,建立完善的工程簽證管理制度,就能使工程簽證得到控制,從而有效地控制施工階段的工程造價。
參考文獻:
現階段,隨著我國經濟的迅猛發(fā)展以及加入世界貿易組織之后的各種改革的推進和影響,工程造價通過市場競爭、宏觀控制等形成了統(tǒng)一的約定,成為了工程定價的基本特征。與工程造價有關的許多的事情,比如說工程計價定義,竣工結算,索賠,工程價款調整,工程計量和價款支付,合同價款約定等等都納入了合同體系。所以說,怎樣以造價控制、合同管理為切入點,切實有效的做好工程簽證管理的各個環(huán)節(jié),值得我們思索和探討。
一、現階段工程簽證管理中的問題分析
1、前期準備工作不足,施工圖紙有待進一步完善
部分建筑工程的前期準備工作開展不完善,導致施工設計圖需要進一步修改。比如說,圖紙節(jié)點設計不合理、做法說明不完善,局部用料設計不科學、設計太過粗糙無法用于施工指導,導致許多項目需要進行重新簽證,使招投標失去了本來意義。
2、工程簽證缺乏時效性
簽證的及時性,是保障簽證準確性的基礎,也是進行簽證的最基本要求。在履行施工合同過程中,大部分簽證事項,都有非常嚴格的程序與時效。但是,在具體的簽證過程中,缺乏時效性。部分現場簽證人員缺乏責任心,不按要求進行。施工單位不及時進行簽證申報,導致雙方無法對實際現場施工情況進行測量與辦理手續(xù)。事后補辦、甚至在結算中補辦手續(xù)的現象時有發(fā)生,這就導致數據不準確,與實際情況不相符,導致不必要的矛盾。
3、簽證內容的操作性較差
在進行簽證審批過程中,部分建設單位管理人員只簽字、蓋章,沒有進行全面的合適與調查,導致簽證內容缺乏真實性。部分施工單位在進行簽證辦理中,為了獲得更高利潤,對于已經審批的項目進行添加或更改,以復印件作為結算材料,弄虛作假?,F場簽證人員對于施工合同以及招標文件不熟悉,不了解定額費用的組成,導致簽證工作混亂。簽證內容模糊不清、缺乏規(guī)范性與指導性,無法準確計算應發(fā)生費用。
4、通過簽證增加建設成本
各個地區(qū)的造價信息期刊都會準確標明普通建材的市場價格,但是,對于裝飾性材料來說,由于材料的產地、品牌、質量、品種等不同,其價格也相去甚遠。通常情況下,施工單位站在自己角度出發(fā),在投標過程中,不斷壓低標價而中標。但是,在實際的建設施工中,要求建設單位制定材料品牌,通過工程簽單,在提高原材料價格基礎上,增加造價費用。
二、如何更好的加強建設工程施工合同的工程簽證管理
1、進一步抓好各類工程的統(tǒng)計分析和資料整理,做好前期準備工作不足
做好這項工作,可以有效的借鑒和參考已有的相關經驗和數據資料??梢詭椭靸r人員將與工程造價相關的情況和問題考慮清楚,進一步有效的進行后續(xù)工程造價的估算,裝我好機械費、材料、人工的比例,從而做好財力、物力、人力的配合工作,也非常有利于成本的控制和分析。把這樣的管理方法應用到合同、投標和施工管理的整個過程中,可以對工程項目的運轉起到控制、監(jiān)督和促進的作用,從而實現更高的經濟效益。比較完善的施工組織注重關注全面性和完善性,也就是說,在施工組織設計上,不但要包含合同管理內容,還要有造價控制和成本預測的項目,與此同時,必須有造價控制的人員參與,讓所有的相關人員“算經濟賬、年合同經”,防止以后施工過程中的互相推諉扯皮的現象。造價人員、財務人員和現場管理人員要加強之間的配合與聯系,互相的監(jiān)督和檢查,及時的發(fā)現問題、解決問題。
2、明確規(guī)范工程的變更和索賠
工程變更和工程索賠,是每個項目工程的實施過程中所不可避免的。規(guī)范工程的變更和索賠,是為了更好的維護各方面權益的關鍵。
2.1 正確的區(qū)分好工程變更和索賠的性質
現階段,產生工程方面變更的原因有很多方面,比如說,施工企業(yè)、工程師、業(yè)主、設計都可能會提出,所以,要根據技術條款和商務合同條款的有關規(guī)定,區(qū)分好是不是增加費用的更改。比如說,因為施工企業(yè)的工藝流程、施工方法、施工方案改變,那么就有施工企業(yè)或者單位自行設計的項目結構的尺寸改變,關于合同單價里面包含的內容方面的變更,合同中隱藏的關于工作方面的改變等等,這些都不需要另行增加費用。工程師、業(yè)主和設計,根據工程的實際情況并結合將來的運行管理對永久工程的質量、數量、工作內容、結構尺寸、其他特征的更改,則屬于增加費用的更改和變更。對于施工單位提出來的變更,應該嚴格按照合同的規(guī)定來正確區(qū)分。施工單位因為在投標報價的過程中,對于持久項目的價位偏低提出的便跟個,工程師、業(yè)主、設計不應采納。對于工程索賠方面的原因也有很多,比如說地質變化、業(yè)主違約、自然災害等給施工企業(yè)造成的損失索賠,也或者是施工單位的違約帶給業(yè)主的損失索賠。所以說,在處理索賠的時候,應該正確定位索賠的性質,然后根據相關的合同規(guī)定,結合真實的事件進行公平合理、實事求是的處理。
2.2 進一步規(guī)范工程變更與索賠的程序
合同管理各方面的工作都需要按照程序來進行管理。項目經理做出的變更、文件的審批、價款支付都需要按照程序來進行。處理工程變更與索賠要按照合同的規(guī)定嚴格的去執(zhí)行。應該進一步規(guī)范和嚴格工程變更的提交、批準和實施、變更加寬支付以及各類索賠事件的產生,索賠的提出,索賠報告的處理以及索賠費用的支付和批準等等程序。
3、規(guī)范現場簽證,嚴格簽證手續(xù)
明確規(guī)定現場簽證的時間、原因、數量、內容、項目。簽證單不允許手工填寫,必須微機打印,預防事后自行修改,為最終的審核結算提供客觀憑證。建設單位對于簽證進行統(tǒng)一編號、歸檔管理,由建設單位進行統(tǒng)一送審,從而預防送審過程中,發(fā)生自行變更簽證的現象。與此同時,對于施工現場最大的變化以及隱蔽工程,還需要附影像材料,從而使結算人員全面掌握現場簽證情況。
嚴格掌握簽證手續(xù),如果確實存在合同之外的非承包單位或零星的工作時間,需要由承包單位準備好相關材料以及現場簽證表,并及時通知監(jiān)理部門與發(fā)包人,對現場施工情況進行全面了解,對于現場簽證內容進行全面核查,逐級上報,監(jiān)理工程師蓋章簽字之后,進行造價工程師進行簽字、審核,最終由發(fā)包人進行審核、簽字。對于資料、手續(xù)不全的簽證,必須督促承包人重新進行手續(xù)補辦。
結語:
綜上所述,本文針對建設工程施工合同的工程簽證管理的重要性以及現階段工程簽證管理中的問題開始入手分析,從三個方面:進一步抓好各類工程的統(tǒng)計分析和資料整理,明確規(guī)范工程的變更和索賠,規(guī)范現場簽證,嚴格簽證手續(xù),詳細論述了如何更好的加強建設工程施工合同的工程簽證管理。
參考文獻:
[1].陳峰.控制現場簽證在控制工程造價中的作用[J].黑龍江交通科技,2009(03).
[2].王慧華.規(guī)范工程現場簽證管理做好合同變更索賠工作[J].水利水電工程造價,2011(04).
[3].焦春艷.建設工程施工合同的工程簽證管理[J].中國招標,2012(07).
中圖分類號:TU71文獻標識碼: A
1.前言
合同管理作為建設工程項目管理的重要組成部分,已成為與質量管理、進度管理、成本管理并列的一大管理職能。合同管理有失誤即會導致工程虧本,承包商如何保證工程施工的順利完成,爭取更大的經濟效益,變得越來越具有挑戰(zhàn)性。現以新建錦州至赤峰鐵路工程綜合六標建設施工合同為例淺談建設施工合同應注意的問題。
2.合同權利與風險
建設工程(施工)合同是我國《合同法》規(guī)范的有名合同之一,與《合同法》一般法理和原則的買賣合同有著重要的區(qū)別,當然更不是一種簡單的商品買賣合同。建設工程施工合同區(qū)別于簡單的商品買賣合同的本質特征就是工程中的變更是原則而不是例外:依法成立的合同,對當事人具有法律拘束力,當事人不得擅自變更合同,這是簡單的商品買賣合同的特征,但對建設工程施工合同卻基本不能適用,在那里工程變更是業(yè)主的權利,業(yè)主單方就可以發(fā)出工程變更令,承包商根據工程變更令進行施工是自己的義務,這是一個協調機制而不是一個協商機制,當然承包商有權利要求經濟補償。錦赤鐵路施工合同15.2 規(guī)定:在履行合同過程中,經業(yè)主同意,監(jiān)理工程師可按相關約定的變更程序向承包商作出變更指示,承包商應遵照執(zhí)行。沒有監(jiān)理工程師的變更指示,承包商不得擅自變更。顯然,工程變更就是業(yè)主的自主的權利。
建設工程施工合同的另一個本質特征是風險的不確定性:由于建設工程通常工期較長(錦赤鐵路施工工期為3年),工程較復雜并常常涉及變更,期間通貨膨脹、物價變動、政府法令等市場或非市場不可控因素都可能發(fā)生,對業(yè)主或承包商來講,都可能引發(fā)不確定的風險,這種風險有可能大到無論是業(yè)主或承包商或者二者共同都無法承受的地步。因此,不同于簡單的商品買賣合同,建設施工合同不僅僅是在規(guī)范業(yè)主與承包商之間的權利與義務,更重要的是考慮工程技術的特點,透過法律將工程管理和經濟融入其中,背后體現的是一種如何分配風險的哲學。
3.合同總價的調整
錦赤鐵路施工合同實行的是總價承包。總價合同,俗稱“一口價合同”、“包死價合同”,是指這種合同價款一經約定,除雙方合同約定風險范圍以外的,在專用條款內約定調整外,一律不調整。固定總價是工程中業(yè)主與承包商的確定合同價格的三種合同價格方式之一,而固定總價合同也是目前建設工程施工中常見的一種施工承包合同形式?!督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包計價管理辦法》第十二條規(guī)定:“合同價可以采用以下方式:㈠固定價。合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內不可調整?!?在實踐中業(yè)主主要想通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風險轉移給承包商或者業(yè)主作為投資商想事先鎖定建設工程的投資收益,基于此再加上建設工程施工合同中業(yè)主的優(yōu)勢地位,簽訂固定總價合同承包商所要承擔的風險比業(yè)主要大得多,因此,承包商應將可能影響固定總價合同的價款市場環(huán)境和生產要素價格變化等風險因素予以仔細考慮并規(guī)定在合同范本的專用條款中。例如,錦赤施工合同專業(yè)條款16.1規(guī)定:本項目實行總價承包,合同簽訂后任何一方不得擅自調整合同價格,但有下列情況之一的可作調整:(1)由業(yè)主引起的Ⅰ類變更設計;(2)由業(yè)主提出增加橋涵、平交道口引起的Ⅱ類變更設計;(3)保險范圍之外,由于不可抗力造成的損失按通用條款第21.3.1項辦理;(4)經審核的施工圖紙與初步設計招標的量差(不含大臨工程及臨時用地),單價不變;(5) 材料價差按照本合同專用條款16.2條執(zhí)行;(6)坑洞、巖溶處理工程以中標單價和經監(jiān)理審核、業(yè)主同意的數量據實計價,并以此調整合同總價。有了這些可調整的條款,施工企業(yè)就可以將部分風險規(guī)避,爭取更多的經濟效益。
4.物資、材料價格變動因素對合同總價的影響
物資、材料價格漲跌受市場供需等因素的影響,業(yè)主和承包商簽約時均無法預知合同履行過程中它們的漲跌。承包商將正常范圍以外的波動包括在合同總價,遇價格平穩(wěn)時會獲得可觀的收益,但承包商可能由于此而不具有競爭力,業(yè)主選擇低價中標的承包商,而不考慮對承包商在價格正常波動進行價格調整,承包商無疑承擔了巨大風險,遇價格上漲時承包商可能血本無歸無法或不愿完成工程,最后業(yè)主的利益也受影響,兩敗俱傷。因此雙方將材料價差約定在一定風險包干范圍能保障承發(fā)包雙方利益,亦是《合同法》公平原則具體體現??們r合同并不是價格根本不容調整,承包商依自己的經驗和駕馭建設工程施工的能力在承擔了一定風險后,將正常范圍以外的風險在業(yè)主與自己之間合理分攤,理性的業(yè)主是會接受的,當然這需要承包商與業(yè)主在合同中預先就允許調整物資、材料的種類、價格標準、調整幅度等作出明確約定。錦赤鐵路施工合同專業(yè)條款16.2對材料價差規(guī)定:物價波動引起的材料價差,均已包括在合同價格中,不另行調整。這無疑是將材料價格波動的風險全部推給了承包商。錦赤鐵路建設期間2009年至2012年鋼材、地材和燃油等材料價格上漲浮動達到30%左右,項目施工成本增加近一億,這是一般施工企業(yè)根本無法承受的范圍。后經與業(yè)主多次溝通,建設單位初步決定給予2000萬的補償。
5.工程承包范圍引發(fā)的爭議
固定總價合同的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內容固定基礎上的,若發(fā)生合同承包范圍外的額外工程則可以追加合同價款。固定總價合同工程承包范圍引發(fā)的爭議,一般的解釋原則從寬,因此,對合同承包范圍的明確界定對承包商就顯得尤為重要。 承包商在報價時應仔細審閱招標文件、圖紙及說明,以免遺漏報價項目及內容,還要對擬建工程可能發(fā)生的一切項目和費用作通盤考慮,對項目清單所列項內容不妥或遺漏之處,及時通過質疑方式提出,以避免日后產生糾紛。錦赤鐵路綜合六標項目在施工過程中就先后增加了元寶山工業(yè)園區(qū)部分管道管線遷改、平煤集團管道遷改、京能電廠給排水管道等10處遷改項目和防護柵欄項目,這都不是原施工合同的承包范圍,后與建設單位協商簽訂了補充合同,共追加合同價款4381萬元。
6.工程量的變更
總價合同業(yè)主為防止承包商故意漏算、錯算工程量,往往事先在合同中約定允許調增的工程量范圍,調增工程量時單價的確定方式,以及超出此范圍的處理方法;對于承包商來講,工程招標實踐中,根據業(yè)主提供施工圖紙和說明,由于投標時間比較短,承包商往往來不及根據施工圖精確計算工程量,更多的是憑借經驗結合圖紙估算,因此漏算、錯算幾乎難以避免,但應注意盡到一定謹慎義務,否則業(yè)主會堅持屬于設計中的工程量范圍,不予變更。錦赤鐵路施工合同中老哈河特大橋鉆孔樁因施工現場地質成分發(fā)生變化,導致施工成本增加,而業(yè)主強調此部分為施工單位報價考慮范圍之內而不給予調整鉆孔樁單價(單價是根據鉆孔樁的不同地質工程量計算出的綜合單價),造成施工單位虧損。
7.結束語
建設施工合同管理工作是建筑施工企業(yè)在生產經營過程中的一個重要環(huán)節(jié),企業(yè)各級管理者要正確認識合同管理工作的重要性,以人為本,用科學發(fā)展觀指導企業(yè)經濟管理工作,加大合同管理工作的投入,規(guī)范合同工作程序,提高合同管理人員綜合素質,充分發(fā)揮合同管理工作在經濟管理中的積極作用,使合同管理走向制度化、規(guī)范化,為企業(yè)帶來更多經濟效益。
參考文獻
[1]住房城鄉(xiāng)建設部、工商總局 《建設工程施工合同示范文本》GF-2013-0201
引言
隨著我國經濟技術的快速發(fā)展,城市化進程的加快,大量的建設工程項目一方面建設單位需要信譽好、質量高的施工單位,另一方面施工單位也要選擇好的業(yè)主,避免施工完成而不能及時拿到工程款的法律風險。而現實是,有些企業(yè)在建設工程施工合同履行過程中投機取巧,導致建設工程施工合同簽訂前、簽訂時、履行中及終止后都出現了較多的法律問題。文章主要從建設工程施工的承包人在建設工程施工合同履行中存在的法律風險進行分析研究,從而提出了在合同簽訂前、簽訂時、履行中及終止后承包人的法律風險管理建議。
1、建設工程施工合同法律風險及其管理方法
1.1、建設工程施工合同的法律風險概述
建設工程施工合同的法律風險是指建設工程施工合同在簽訂前、簽訂時、履行中及終止后,因合同主體的一方違反了雙方的合同約定或相關的法律規(guī)定的作為與不作為,從而產生建設工程施工合同的一方或雙方利益損失,所帶來的法律上的風險。一般來說,建設工程施工合同主體由承包人與發(fā)包人組成。建設工程施工合同是由合同主體以書面形式訂立的,確定雙方權利與義務關系的協議。建設工程施工合同具有標的物的特殊性、履行周期較長、合同內容較多、合同涉及面較廣、履行的要求較嚴格等特點。因而,在建設工程施工合同中的承包人必須謹慎對待簽訂合同,以規(guī)避合同向對方欺詐或者隱瞞事實,致使承包方遭受經濟損失。為保證建設工程項目順利進行,承包人有必要進行法律風險管理。
1.2、建設工程施工合同法律風險管理方法分析
在建設工程施工合同中,對法律風險的識別是整個建設工程施工合同中的首要任務。為預防在建設工程施工合同中的法律風險,就必須在簽約建設工程施工合同之前,透徹了解施工合同的全部流程。建設工程施工合同對法律風險的識別主要有流程分析法、分解分析法、環(huán)境分析法等。承包人應在建設工程施工合同中對主要或重大的法律風險進行識別。從合同的履行過程來分析,建設工程施工合同中存在的法律風險有簽約之前的法律風險、簽約時存在的法律風險、履行建設工程施工合同的法律風險和建設工程施工合同終止后所遭受的法律風險。對沒有審查發(fā)包人的資質信譽能力和履行合同的能力,沒有按照建設工程施工合同達成共同意愿,沒有履行相關的程序與審批等簽署的合同都是簽約前所存在的法律風險;在簽約建設工程施工合同時,如沒有對對方應履行義務進行及時的更改與指出,從而影響另一方遭受到相關的法律風險,這就存在簽約時的法律風險;在簽約建設工程施工合同之后,雙方在履行建設工程施工合同中也存在大量的法律風險;合同由于一方或雙方事由導致合同終止,沒有履行合同終止后的應盡義務所帶來的法律風險,稱之為合同終止后的法律風險[1]。
在建設工程施工合同中,簽約前、簽約時、履行中、終止后都存在法律風險。所以,要想減少承包人的法律風險,就必須在簽定建設工程施工合同之前,對建設工程施工合同進行全面地識別,從而有效預防建設工程施工合同中出現法律風險。
2、建設工程施工合同中出現法律風險管理的建議
2.1、在建設工程施工合同簽約之前出現法律風險管理的建議
2.1.1、審查發(fā)包人的主體資格
建設工程施工合同是一項民事合同,建設工程施工合同必須符合相關的法律規(guī)定。根據我國《合同法》第 9 條規(guī)定:“當事人訂立合同,應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力”。所以,在承包人簽訂建設工程施工合同之前,必須詳細了解發(fā)包人的資質與資格,以避免在簽訂建設工程施工合同中出現法律風險。由于我國在涉及市場的發(fā)包主體較多,在審查發(fā)包人的資質與資格主要審查發(fā)包人的行業(yè)資格證書、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、經營范圍、銀行開戶許可證、法定代表人以及相關的信用認證證書等資信。在審查過程中,主要審查發(fā)包人的資格證書的復印件,但是有必要的話,可以對發(fā)包人在工商行政部門進行查詢,從而保證發(fā)包人的主體資格合格[2]。
2.1.2、考察發(fā)包人的資信狀況及履行能力
建設工程施工合同的簽訂,必須保證雙方當事人具有較好的資格資信狀況和較好的履行能力。根據我國《招標投標法》第 9 條規(guī)定:“招標人應當有進行招標項目的相應資金,或資金來源已經落實?!比缭诤灱s建設工程施工合同中出現了發(fā)包人的資信不合格或者出現違法的發(fā)包人,將必然會給承包人帶來不利的法律風險。所以,在簽訂建設工程施工合同前,承包人有權向發(fā)包人請求出示相關單位的資信證明及相關的營業(yè)執(zhí)照復印件,在建設工程施工合同簽約之前,承包人還可以向發(fā)包人進行實地調查,以多種方式對發(fā)包人進行審查與考察。
有個比較可靠的做法,現在法院有一個執(zhí)行網,可以查到全國范圍內被執(zhí)行人的未履約信息,可以看到被強制執(zhí)行的記錄,還有公示,這種單位你最好不要跟他合作。寧可不干活等死,也不要包這個工程去找死。另外可以去上網絡搜索一下,有沒有他訴訟、仲裁的大量的案例。里面的是是非非,誰是誰非分不清,但大資信不好,你跟他合作地怎么進行風險管理,最后也保護不了自己的利益。
2.1.3、了解建設工程項目的具體情況
在簽約建設工程施工合同之前,承包人必須對合同標的物具有一定的了解。這樣才不會損失誠信原則。對合同標的物的合法有效是合同有效的前提。承包人應該主動積極對建設項目進行明確的調查,把握建設項目的信息、資料的準確性。
2.2、建設工程施工簽訂和合同履行時所存在的法律風險管理建議
合同履行是合同效力的必然要求,是實現合同目的的根本措施。對履行合同時,必須按照合同雙方當事人的動態(tài)進行管理,要及時采集證據,從而提出權利與業(yè)務的關系,來維護雙方的自身合法權益。例如,進度款支付不及時的法律風險管理、竣工結算價款不按約定支付的法律風險管理、工程變更的法律風險管理、分包不當的法律風險管理、糾紛解決中證據不充分的法律風險管理等[3]。
建設工程施工合同是建設項目管理的核心,任何一個建設項目的實施,都是通過簽訂一系列的承發(fā)包合同來實現的。通過對承包內容、范圍、價款、工期、質量標準等合同條款的制定和履行,承包人可以在合同環(huán)境下調控建設項目的運行狀態(tài)。通過對合同管理目標責任的分解,可以規(guī)范項目管理機構的內部職能,緊密圍繞合同條款開展項目管理工作。因此,合同始終是建設項目管理的核心。
一、目前建設工程施工合同管理中存在的主要問題
1、 合同文件存在合同雙方權利、義務不對等現象。從目前實施的建設施工合同文本看,施工合同中絕大多數條款是由發(fā)包方制定的,其中強調了承包方的義務,對業(yè)主的制約條款較少,特別是對業(yè)主違約、賠償等方面的約定不具體,也缺乏行之有效的處罰辦法。同時,由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊伍與建設規(guī)模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承發(fā)包中提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風險轉移到承包人身上。
2、 建設工程施工合同履約程度低,違約現場嚴重。如:在工程建設中業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;建設工程竣工驗收合格后,業(yè)主不及時辦理竣工結算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設市場嚴重拖欠工程款的頑癥。
3、 合同管理手段落后。不重視合同歸檔管理,管理信息化程度不高,合同管理手段落后。一些建設項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài),當事人對合同的歸檔程序、內容、標準等沒有明確規(guī)定,合同履約過程中缺乏監(jiān)督控制,合同履約后沒有全面評估和總結,合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進行,合同管理信息的采集、存儲加工和維護手段落后,合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后。
二、加強建設工程施工合同管理的方法
1、 做好施工合同實施準備的策劃工作
對于發(fā)包人的合同決策,承包人常常必須執(zhí)行或服從。如招標文件、合同條件常常規(guī)定,承包人必須按照招標文件的要求準備投標文件,不允許修改合同條件,甚至不允許使用保留條件。但承包人也有自己的合同策劃問題,應服從承包人的基本目標,即利潤的取得和企業(yè)的經營戰(zhàn)略。
(1)投標方向的選擇。投標方向的確定要能最大限度地發(fā)揮自己的優(yōu)勢,符合承包人的經營總戰(zhàn)略,如正準備發(fā)展、力圖打開局面,則應積極投標。承包人不要企圖承包超過自己技術水平、管理水平和財務能力的項目,以及自己沒有競爭力的項目。通過對上述情況進行分析,可以預測中標的可能性,選擇中標可能性大的工程投標。
(2)加大合同審查力度。合同審查是為合同談判和簽訂服務的。承包人通過合同的詳細審查過程,發(fā)現待簽訂合同中存在的問題,在此基礎上形成合同審查表,成為合同談判的最主要依據文件。對于合同審查階段發(fā)現但合同談判階段確實解決不了的問題,承包人應盡早制定相應的對策和措施,確保工程合同實施過程中自己一方的損失降到最低。
(3)通過合同談判實現目標。爭取改善合同條件,謀求公正和合理的權益,使承包人的權利與義務達到平衡。澄清標書中某些含糊不清的條款,充分解釋自己在投標文件中的某些建議或保留意見。利用發(fā)包人的某些修改變更進行討價還價,爭取更為有利的合同價格。
(4)認真執(zhí)行合同交底。合同交底是項目部技術和管理人員了解合同、統(tǒng)一理解合同的需要。項目部全體成員必須首先熟悉合同的全部內容,并對合同條款有一個統(tǒng)一的理解和認識,以避免不了解或對合同理解不一致帶來工作上的失誤。由于項目部成員知識結構和水平的差異,加之合同條款繁多,條款之間的聯系復雜,合同語言難以理解,因此難以保證每個成員都能吃透整個合同內容和合同關系,這樣勢必影響其在遇到實際問題時處理辦法的有效性和正確性,影響合同的全面順利實施。因此,在合同簽訂后,合同管理人員對項目部成員進行合同交底是必要的,特別是合同工作范圍、合同條款的交叉點和理解的難度。
2、做好施工合同體系中各個合同之間的協調工作
在工程項目中工程合同體系中各個合同之間的協調是十分重要的。要保證項目的順利實施,就必須對此進行周密的計劃和安排。在實際工作中,合同之間關系的安排及協調通常要做好合同范圍、技術部署、分包價格、分包計劃、合同管理組織等幾個方面的協調。如果整個合同體系的安排、協調做得比較好,會大大提高工作效率,避免不必要的管理內耗,節(jié)約時間和成本,這對整個項目的順利實施是非常有利的,承包人更易于有條不紊地完成工作履行合同,從而實現項目的總目標。
3、做好合同的歸檔管理工作
合同文檔管理要求合同管理人員盡可能地將項目實施過程中的各種文件,以某種有形的,能清楚表現其所載內容的形式表述出來,具體包括一般的書面形式、錄音影像制品、電子郵件、信件、數據電文等形式,并進行有效的保存。在此基礎上,對所有收集、整理的合同文件資料進行系統(tǒng)地分析和總結,以得出工程合同實施過程中的經驗和教訓;將所有的合同分析、總結資料,尤其是工程合同實施過程中的經驗、教訓總結資料在全企業(yè)范圍內進行推廣,以期實現逐步提升、持續(xù)改進的目的。
4、注重工程合同信息化管理的執(zhí)行工作
(1)在工程實施過程中,合同管理主要是對工程承包合同的簽訂、履行、變更和解除進行監(jiān)督檢查,對合同雙方爭議予以調解,以保證合同依法簽訂和全面履行。這就要求合同管理人員必須對各類合同的條款進行仔細、認真地分析研究,根據合同約定采用合理、有效的方法,在工程實施過程中進行動態(tài)地監(jiān)督檢查,并通過有效的途徑將各種合同信息及時、準確地反饋給領導及項目相關人員,以便領導決策;同時便于項目管理人員按照合同約定及時處理工程實際問題,達到全面整合項目資源,有效控制項目成本與進度,提高項目收益,全面、正確、順利履行合同的目的。
(2)設計一個以合同為核心的信息流結構來規(guī)范合同管理業(yè)務流程,建立一個高效率的合同協同及內部溝通平臺,包括建立合同目錄、編碼和檔案,建立完整的合同信息管理制度以及包括會議制度在內的科學、高效的合同管理信息系統(tǒng),對合同管理過程中輸出的各種信息進行收集、整理、處理、存儲、傳遞和應用,以便及時、高效地發(fā)出各項正確指令,對企業(yè)實現全方位的工程項目合同管理,提高企業(yè)統(tǒng)計分析能力,實現合同管理的實時動態(tài)監(jiān)控,控制并優(yōu)化合同履約進度,保證合同管理工作質量,實現企業(yè)合同知識和經驗的積累和沉淀,提高企業(yè)決策分析能力,提升企業(yè)核心競爭力是非常有意義的。
結束語
總之,承包人要不斷地提高施工合同管理水平和有效地控制合同執(zhí)行情況,合同管理人員應持續(xù)地對合同實施準備工作進行細化,并強有力地執(zhí)行各合同協調及信息化作業(yè),不斷總結經驗,嚴格把關,努力維護自身合法權益的同時達到項目利潤最大化,進而保證企業(yè)的經濟效益。
參考文獻
[1]趙來彬.建設工程招投標與合同管理[M].武漢:華中科技大學出版社,2014.
中圖分類號:U41 文獻標識碼:A
公路工程施工的投資往往都比較大,并且有著非常長的周期和特別廣泛的涉及面,這樣管理起來就非常的困難。因為公路工程的施工是建設項目的最后實施階段,它關系發(fā)包人、建設單位和承包人以及施工單位的利益,所以需要做好公路施工合同的管理工作。但是在目前的公路工程施工合同管理中還存在著一系列的問題,本文針對這些問題,提出了一些解決辦法。
1 目前公路工程施工合同管理中存在的一些問題
公路工程合同發(fā)包人對合同單價隨意調整或者是對公路驗收的標準進行隨意的提高:這些行為都是違反合同約定的;比如在某個地方的路網工程中,公路行政主管部門是業(yè)主,而公路行政主管部門下屬的一些單位則是施工單位,這樣就會出現過多的行政干預,在施工合同簽訂之后,行政主管部門就會隨意的抬高合同中的單價,并且對公路驗收的標準也進行了提高,比如將合同中規(guī)定的三級標準的公路替換成二級公路標準,這樣就會增加建設單位的工程造價和工程投資。
市場中經常會出現一些陰陽合同:陰陽合同是分開的,陽合同指的是發(fā)包人在選擇承包人的時候是按照正常的招標程序來進行的,在簽訂施工合同的時候根據招標文件和中標通知書的要求與中標承包人進行簽訂;但是在有形建筑市場之外,和承包人簽訂了一份補充協議,這份協議是雙方承受的,雖然沒有經過相關部門的備案,但是依然存在著法律效力,就被人稱為陰合同;陰陽合同在表現形式方面存在著很多的差異,最明顯的差異就是發(fā)包人不正當的利用建設工程中的有利地位,將自身的風險轉嫁到承包人的身上。
施工企業(yè)的合同意識有待加強,并且專業(yè)的合同管理人才十分的缺乏:主要表現是在施工中不依照合同,或者是在施工中出現問題之后也不按照合同的規(guī)定進行解決,他們采取的方法往往是找領導,這樣就不能正確的解決問題。有很多的施工企業(yè)都沒有設置專門的合同管理部門,并且有著一定水平的合同管理人才也是十分的缺乏;沒有一套行之有效的動態(tài)合同管理制度和科學合理的操作流程,自然就會影響到動態(tài)合同的跟蹤和管理工作。合同管理并不是一項簡單的工作,它需要很強的專業(yè)性和技術性,并且需要對公路工程建設的全局進行綜合的考慮,所以就需要非常高素質的人才來擔任這項工作。
合同索賠工作的難以進行:公路工程建設因為會受到很多因素的影響,比如政策社會、自然環(huán)境等等,所以就容易出現一些合同索賠的事情。索賠是受損者正當的權利訴求,是法律和合同明確規(guī)定的,從本質上來講,其實就是重新分配承發(fā)包雙方承擔工程方向的比例。所以索賠對于承包人來講,其實就是在對自己的正當權益進行保護,但是目前因為行政過多的干預著公路市場,這樣就會影響到索賠工作,增加合同索賠的難度。
2 公路工程的施工合同管理工作
要加強合同管理知識的培訓力度:因為公路工程項目管理中十分重要的一個部分就是合同管理,并且合同管理在建設的全過程中都有體現,比如工程的招投標、履行合同的過程、變更和索賠以及處理一些爭議等等,所以就需要建立起專門的合同管理機構。要想做好施工合同的管理工作,就需要一些具有較高專業(yè)水平和綜合素質的人才,施工企業(yè)可以定期經常的對企業(yè)的員工進行培訓,可以根據具體工程的特點,選擇合適的培訓方式,培訓的內容主要包括企業(yè)職工的施工技術、工程的造價以及財稅法等相關的法律法規(guī),還應該對一些有著較高政策觀念和合同管理理論并且有著很多實踐經驗的合同管理人員進行培訓,努力提高他們的綜合素質,還應該對合同管理的工作進行嚴格的規(guī)范和把握,從而有序高效的進行合同管理工作。
對招標文件進行認真的審核,對合同中重要的條款進行仔細的分析:這主要指的是公路工程投標簽約階段應該做的事情,合同的相關管理人員應該對招標文件和合同條款進行認真的分析和研究,要特別注意一些將重大風險轉移給承包商的條款,要對此提出修改的要求,如果達成了修改的協議,就需要將其作為談判紀要加入到合同條件中去。如果是一些不公平的條款,比如加重了施工企業(yè)的責任,但是卻減掉了一些必要的權利,那么就需要在投標階段就進行協商,從而對其進行必要的調整;如果沒有協商成功,那么施工企業(yè)可以采取一些措施來降低合同的風險,比如增加投標報價的費用等等。在簽訂合同的時候,還應該特別注意一些開脫業(yè)主責任的條款,比如沒有將索賠條款列進合同中、沒有一個拖期付款的時限、沒有利息,以及業(yè)主如果不滿意部分工程,就可以扣減工程款等等內容。如果合同中的條款存在著一定的模糊,就可以要求業(yè)主進行澄清,這些澄清的文件要將其作為合同文件的補充部分。公路的施工合同應該在一般條款的基礎上,比如工作范圍、工期、質量、造價等等內容,還應該包括其他的一些必要因素,比如保險、稅收、文物和專利等等。在簽訂合同的時候,應該對這些方面綜合考慮,因為在任何一個環(huán)節(jié)出現問題,都會對合同的履行產生很重大的影響。要最大限度的明確合同中的條款,不能存在著含糊其辭等情況,因為這樣會對工程的施工以及交工產生重大的不利影響,甚至會埋下一些隱患。
在合同談判的時候,施工企業(yè)應該挑選一些具有較好應變能力的工作人員,還將談判的原則和主要的目標牢牢記在心中,如果是一些特別重要的問題,比如工期、質量、造價等方面,應該制定出必要的談判策略,對一些有些風險和苛刻的條款應該積極的爭取,從而簽訂出雙方權利和義務都比較平等的合同。施工企業(yè)應該給按照程序化和合法化的原則來進行合同的簽訂工作,要想減少施工過程以及交工中的糾紛,就需要保證簽訂的施工承包合同是嚴密科學的。
復核工程量清單,認真履行合同:公路工程招標階段所制定的工程量清單往往只是簡單的依據設計的圖紙,這樣就會與施工階段的設計圖紙存在著很大差異。而且公路工程往往有著十分復雜的地質條件,并且因為某些情況還需要變更工程,這樣招標工程量清單就會在很多方面和竣工工程量清單存在著不同;但是,如果在公路施工的過程中,業(yè)主只要發(fā)現單項工程量累計量大于了招標清單工程量,就會停止支付工程款;復查清單之后才繼續(xù)支付增加工作量的工程款,這樣就會出現很多的問題,比如出現一些資金積壓等狀況;因此,施工企業(yè)就需要對工程量清單進行及時的符合,如果工程量出現了變更,應該及時的向有關部門申報,這樣就可以有效的緩解施工企業(yè)的資金壓力。
公路工程的工期往往比較長,這樣長的時間跨度就會產生非常多的清單項目;合同管理人員和施工人員并不能有效地溝通和交流,所以難以避免的會出現一些漏計工程量的狀況,這樣就需要做好計量臺賬的工作,從而有效的指導復核清單工程量。公路工程施工合同對施工企業(yè)規(guī)定了一定的義務,比如,施工企業(yè)在施工的時候應該遵守合同要求的進度,還應該按時移交工程,工程的質量應該符合要求;需要變更工程的時候,應該及時的通知業(yè)主,從而獲得相應的經濟補償等等。
對索賠資料進行及時的收集和整理,及時進行索賠:公路工程合同管理中十分重要的一個環(huán)節(jié)就是公路工程的施工索賠,這是法律賦予施工企業(yè)的權利,從而保證施工企業(yè)能夠有效的維護自身的合法權益,大大降低工程的損失。目前的公路建筑市場中,施工企業(yè)仍然是弱勢群體,這是因為競爭太過激烈,所以為了獲得機會,就可能采取一些低價中標的策略。這時,施工企業(yè)合同管理成功與否的關鍵就在于變更與索賠等條款是否能成立,這對企業(yè)的虧損和盈利也有著十分重要的影響。合同管理人員應該在公路工程施工的過程中,經常的到施工現場中收集施工的相關資料,在對現場施工動態(tài)及時把握和了解的基礎上,幫助業(yè)主對因為種種原因所產生的費用進行審核,比如設計的變更以及現場簽證等等,從而保證工程總結算的順利進行。
對經驗進行總結,不斷的提高合同管理的水平。每一個公路工程完工后,合同管理人員都應該對合同的執(zhí)行情況進行認真的分析和研究,對合同管理成功的經驗進行總結,并且進行推廣,對于一些失敗的教訓應該進行深刻的反思,比如一些不嚴謹的條款等等,應該進行及時的修正,從而不斷的提高公路工程建設的施工合同管理水平。
結語
隨著時代的發(fā)展,公路工程的數量越來越多;公路工程的施工合同管理是公路工程管理十分重要的一個方面,應該引起人們足夠的重視;本文簡單介紹了目前在公路工程建設的施工合同管理中存在的一些問題和不足,然后針對這些問題,提出了相應的解決措施和方法,希望可以提供一些有價值的參考意見。
參考文獻
[1]王洪彪.公路工程施工合同管理存在的問題及對策[J].中國新技術新產品,2012,2(12):123-125.
中國分類號:TL372+.3文獻標識碼:A
緒論
由于經濟不斷的發(fā)展,建筑行業(yè)的發(fā)展速度也十分的迅猛,導致建筑市場的競爭非常激烈,而隨著建筑市場的管理體制的逐步完善,管理者對于預防風險的意識也就隨著加強,而施工合同的管理工作就開始備受重視,這主要是由于建筑合同在項目建設的整個過程中,起到了很重要的作用,也是一個可以有效的控制風險的手段。
建筑工程合同的管理工作主要是包括兩個部分,其一是合同簽訂前期工作,其二就是合同簽訂后進入施工階段的管理工作。在施工合同進行管理的過程中,除了需要相關的專業(yè)技術人員進行具體操作以外,還需要有具備同樣專業(yè)的人員對于管理工作過程進行審計,這樣才可以達到工程本身預期的效果。建設工程施工合同管理的前提就是需要做好施工合同的簽訂工作,需要嚴格按照相關的規(guī)定執(zhí)行標準,同時對于合同需要嚴格的評審,經過三個過程的評審后,才可以正式的簽訂合同。
對于招標文件以及投標書的評審工作
由于施工單位每天都會接觸數量很大的關于工程項目的數據以及信息,那么為了能夠提高自身的中標率,就需要對于這些數據信息進行合理的篩選和評審,除此之外,也就需要更加深入的了解項目工程的情況,比如當地的一些情況,比如與其相似的項目的情況,比如當地的材料供應和價格的變化。同時需要根據自身企業(yè)的經營路線,考慮自己的優(yōu)勢以及特點,以此為基礎再仔細研究招標文件的各項條款和要求的含義,施工單位要相應招標文件中的各項要求,對于文件中的內容需要進行評審,比如其合法性、合理性等等,對于風險因素需要作出有效的回避和應對,同時要選擇合理的投標策略,確保標書編制符合科學性和嚴密性,防止由于一些不合理的因素而遭到拒簽的情況,這樣就會造成被沒收投標保證金,對于企業(yè)的信譽和經濟效益同樣是一種傷害。
簽約合同階段的評審
3.1合同簽訂雙方必須處于同等的地位下,而合同的制定和內容也必須履行公平、公正、公開的原則,需要符合相關的合同法以及行業(yè)法規(guī)等原則,如出現不公平的內容和條款,那么該合同本身就屬于違法的合同,當然也就沒有法律效力,不受法律的保護了。對于合同書的文字語言表達,也需要做到準確、嚴密、詳細等要求,不可以出現含糊不清的情況,對于沒字每句甚至到標點符號都必須要精準,如果稍有偏差,就很可能會出現對于含義理解的不同,造成不同解釋的情況,合同內容中不可出現模棱兩可的文字書寫,這些都可能會造成時候雙方的爭執(zhí)焦點,所以嚴格的把好文字內容關,是相當重要的,而執(zhí)行合同的人也必須對于合同的含義做到充分理解,要嚴格按照合同的規(guī)定去一一執(zhí)行,為項目建設管理打好基礎。合同不可出現前后矛盾的現象,比如前部分的條款關于挖土運土方規(guī)定的是體積包干價,而后面的內容則規(guī)定探照臺班計算價格,這樣的矛盾最終會導致結算賬款的時候出現爭執(zhí)。
3.2合同主要的條款,包含承包范圍、承包方式、質量要求、工期要求、計價方式、結算方式、進度款、結算審核期限、付款方式、期限、雙方權利、義務、雙方違約責任、設計變更與現場簽證的程序、資料移交等均等約定完整、從而能不斷總結經驗,不斷完善合同條款。對于一些要求行業(yè)內容,為了避免日后可能會出現糾紛的情況,應該要注意編制和解釋,而對于工期等要求,如果有縮短工期的要求,則也需要進行明確的約定關于費用的問題,而材料的采購問題上,雙方哪一方提供或者定牌定價等,最后關于結算的問題,如果無法及時的回款,需要如何處理,關于仲裁機構的名稱都需要具體寫明,防止出現類似的問題。
4.合同簽訂后施工準備期合同管理
在施工單位已經簽訂了合同之后,施工單位必須依據合同建立起完善的管理制度,對于合同需要進行交底,要明確的規(guī)定公司以及各項目部門對于合同履行權利、異物、職責等等,這將合同管理任務的責任和任務需要落實到每個部門的負責人身上,這也是為了正式進入施工階段提高合同管理工作做好充分的準備。
5.施工階段的合同管理
5.1索賠工作的管理
施工企業(yè)有效的整合各項資源,利用自身的特點和優(yōu)勢,采取有效的手段和策略在競標中順利中標,對于現場進行詳細的考察后,對于招標文件中的文字和條款、圖紙等都需要進行詳細的分析和研究,要尋找在實際施工中可能會由于哪些原因引起索賠的可能,要著眼于施工的索賠情況而獲得額外利潤的策略,這樣的策略及合法同時也合理。而其他原因可能會導致承包商索賠的情況,比如合同文件的缺陷、當地的自然環(huán)境或者人為造成的影響和障礙、業(yè)主的主要責任比如水電的供應等等,設計圖紙等的錯誤,以及任何不正常的變更都會導致施工承包商出現索賠的情況。如果施工單位的合法權益受到的損害,按照合同的規(guī)定業(yè)主需要給于恰當的賠償,但是如果施工一方沒有及時的提出索賠的要求和證據,出現過期的情況,就會使得施工方變主動為被動,無法得到有效的保護,同時提出索賠就會被認定為無效。施工期間施工單位需要利用所有合理合法的理由進行索賠,而合法得到有效的經濟賠償可以充分體現出企業(yè)較高的管理水平,而業(yè)主則需要在收到對方的索賠證據和報告后,進行詳細的分析和研究,收集反駁其理論和證據的論據,同時復核索賠值,起草提出反索賠的證據報告。最終雙方在進行索賠問題的談判時,對于索賠內容中所涉及的一切問題進行處理。
索賠以及反索賠的證據和論據需要符合真實性、合法性、及時性,對于符合規(guī)定的材料需要進行完整的記錄,這其中主要包括對于招標文件以及和合同、圖紙等的分析和研究。同時對于會議記錄和雙方往來的信函和通知答復等也要詳細的分析。在施工現場需要做記錄,而工程的款項都需要有日期和金額的記錄,材料進場憑據等要認真的收集整理,這些都是索賠的重要依據和證據,最后對于索賠的要求,需要詳細計算出索賠價值,起草索賠報告。
5.2合同動態(tài)管理
由于工程的施工過程會收到很多內在以及外部的影響,這些干擾事件的發(fā)生會直接影響到合同出現變更的情況,甚至是頻繁變更的情況,所以合同的實施的過程中,也需要按照發(fā)展變化進行不斷的調整,所以合同在履行的時候,對于其控制和變更要進行詳細的分析和商討,要重視合同的變化,這也就是合同的動態(tài)管理工作的核心內容。
5.3竣工合同管理
在工程竣工后,需要進行相關的驗收工作,這時候對于合同的管理尤為重要,應該對于相關的施工合同、標書等進行一個整理的歸檔,從新在做一次分析,對于施工過程中以及結束后的各個階段進行研究,最終結束工程竣工研究工作,這樣才算是徹底結束合同管理的工作。
6.結束語
通過上述的關于建設工程施工合同管理工作的分析,相信大家都了解到施工合同管理工作的重要性,合同管理其實是工程施工管理工作的核心和重點,所以相關的單位必須加強施工合同管理工作的研究以及意識,提高企業(yè)合同管理的能力,建立健全合同管理工作的系統(tǒng)體制,這樣才管理的方法以及手段上能夠得到逐步的提高,同時需要正確運用合同管理工作,來為工程建設把好質量關,同時做好合同管理工作也可以有效提高企業(yè)的信譽和經濟效益,在激烈的市場中,提高自身的競爭力,同時為我國建設施工行業(yè)發(fā)展提高更大的幫助。
一、引言
建設施工合同具體指的是承辦商依據發(fā)包商要求依照勘探調查、制定并實施的施工安裝建設的藍本。發(fā)包商與承包商為了實現建設工程的總體目標要盡快明確雙方權責、確認雙方應盡責任與應該履行的義務。承包商在進行施工建設之前,發(fā)包商應盡快繳清價款。對工程項目的進度、施工質量、投資商情況進行合理計劃,保證工程建設活動順利進行。
二、建設工程的特殊性和加強施工合同管理重要性
建設工程工程量大、項目多、履行合約時間較長、受影響的因素很多。由于汶川縣水文地質、供電供水、氣候交通等方面條件的不便導致設計革新、業(yè)主或工程監(jiān)理新提出的要求等都會造成合同條款規(guī)定與實際履行情況的出入。這一系列在實際操作之中常見的問題給合同管理造成了諸多不便。施工合同管理的處理不當與處理方式失當會給發(fā)包商與承包商帶來不可估量的經濟損失和資源浪費。施工企業(yè)的生產經營活動要依靠工程施工合同進行,合乎規(guī)范的施工合同應該包含各項經濟技術指標,沒有一定的施工合同就無法一步步實施工程的各項瑣碎工作。建筑企業(yè)的合同管理要區(qū)別于其他企業(yè),從管理形式、范疇、內容要成為一個格局完整,成體系的管理方式。
三、建設工程監(jiān)理工作中的合同管理
合同管理是工程項目管理的核心。監(jiān)理工程師必須熟悉合同的內容,依據合同對工程質量、投資、進度進行控制。而在合同管理過程中,監(jiān)理工程師對施工合同的管理最為重要。
3.1、各階段的合同管理
(1)施工準備階段
工程開工前,監(jiān)理工程師應對監(jiān)理委托合同進行閱讀、熟悉,明確項目建設目標,了解監(jiān)理工作范圍及內容,分析委托人對監(jiān)理服務質量的要求等;同時也應對施工合同進行較為深入的研究,明確工程承包范圍、合同工期、質量標準、合同價款等信息。
(2)施工階段
監(jiān)理工程師在施工階段的合同管理重點是施工合同,但監(jiān)理合同是施工合同管理的基礎
。施工階段是個長期的過程,影響因素也較多,這導致施工合同涵蓋內容多,涉及面廣,且隨著工程的進展,合同變更隨時有可能發(fā)生,這就要求監(jiān)理工程師有較高的合同管理水平。因此,在施工階段,監(jiān)理工程師應做好以下工作: ①建立合同管理工作程序,例如建立工程變更審批程序、工程資料報驗程序等,并且進行定期和不定期的協商會議;②重視信息溝通,建立信息溝通渠道,確保能及時收到及發(fā)出指令;③工程施工階段會有較多的會議、變更、聯系單等,監(jiān)理工程師應建立文檔管理系統(tǒng),保證在處理各項事務時能做到有據可查;④做好統(tǒng)計工作,即建立各種施工臺賬。
(3)竣工驗收階段
竣工驗收階段是整個工程一個重要的工作階段。該階段監(jiān)理工程師工作繁重,要審核大量施工單位報送的工程技術資料,對各個單位工程進行評估,組織預驗收,參加驗收等。因此該階段中,監(jiān)理工程師應尤其注意:①預驗收及驗收是否符合程序,例如是否在預驗收前進行試車、是否有公安消防或環(huán)保部門出具的認可文件等;②建設單位或施工單位是否有
違約現象,例如是否有拖欠竣工結算款等行為;③明確不同工程部位的保修年限及保修責任。
3.2、施工合同的管理
施工合同是保證施工順利進行、具有法律效力的重要文件,監(jiān)理工程師在實施合同管理的全過程都應將施工合同管理放在項目管理的核心位置。
(1)施工合同的履約
施工合同的履約不僅是施工單位對施工合同中約定的質量、進度等進行履約,還包括建設單位是否按合同要求提供三通一平,是否按合同及時支付工程進度款,是否在竣工驗收合格后及時辦理竣工結算手續(xù)等。筆者在某工程擔任監(jiān)理工程師時,建設單位未按合同要求對場地進行三通一平,而是在施工單位進場后由其自行對場地進行平整、接入水電設施等,且施工單位在完成以上工作后并未提出索賠或者辦理簽證。筆者發(fā)現以上問題后及時向施工單位及業(yè)主建設單位提出,妥善解決了該項未來可能發(fā)生的糾紛。因此,施工合同的履約是雙向的,承包人及發(fā)包人都應履行合同,而作為第三方的監(jiān)理單位則應做好該方面的管理及協調。
(2)多個施工合同同時存在時的管理
在非總承包模式下,一個建設工程項目的建設任務,往往由許多施工單位共同參與、承擔。由于各施工單位的工作性質、工作任務不盡相同,與建設單位也分別簽訂了不同的施工合同。在同時對多個施工合同進行管理時,監(jiān)理工程師應在以下方面特別加強管理:①勿要把一個施工合同內的條款下意識地套入其他施工合同中。例如,某項目的不同施工合同中,對由于承包人的原因造成工期延誤的違約金支付規(guī)定有所不同,監(jiān)理工程師在對工期延誤進行計算時則應區(qū)別對待,對各個施工合同進行單獨處理;②協調好總包單位與分包單位可能產生的合同糾紛。這種發(fā)包模式下一般都會產生施工配合費,易極產生糾紛,例如總包單位不按合同約定為分包單位提供搭設腳手架、臨時用房等,或者分包單位不按合同要求按時支付施工配合費等,這些都是監(jiān)理工程師應掌握的信息,并應及時按合同要求對發(fā)生的問題進行處理。③發(fā)生同時涉及多個施工單位的事項時,集所有涉及該事項的施工單位同時到場進行處理。例如某工程設備試運行時,如果只邀請了設備安裝單位,而遺漏了布線施工單位,則極有可能無法發(fā)現試運行的問題或者延緩了該問題的暴露,對工程造成極為惡劣的影響。
(3)提高對施工合同管理的效率
施工合同管理作為監(jiān)理工程師的一項日常工作,從施工準備階段持續(xù)到使用階段。提高對施工合同管理的效率既能利于整個項目的進展,同時也能提高監(jiān)理企業(yè)的經濟效益。項目監(jiān)理部應制定合同管理細則或對項目所有監(jiān)理人員進行交底。只有整個項目部人員共同參與,內部及時溝通,方能提高效率。
3.3、加強合同管理體系的建成
工程項目承包商與業(yè)主要對合同管理機構的設置給予充分重視。要在做好合同歸檔工作之余,注意對合同簽訂、審查、授權、履行進行全過程的監(jiān)督。相關單位要致力于建立科學合理的合同管理制度、嚴格按照既有程序按部就班做事,加強對施工單位合同管理者職業(yè)道德與專業(yè)素養(yǎng)的定期培訓。經常總結以往工程合同管理制度、造價管理方面經驗教訓。在合同擬定時期預測各種有可能發(fā)生的情況,將這些內容一一寫入合同之中。利用網絡高科技規(guī)范合同管理,提高管理效率。
四、結束語
隨著我國經濟和現代化建設的發(fā)展,工程建設必將突飛猛進。監(jiān)理工作作為建設工程項目質量的保障,其重要性也越發(fā)明顯,同時也對監(jiān)理工作也提出了新的挑戰(zhàn)。合同管理是工程項目的核心,是監(jiān)理工作的重心,因此要緊抓工作重心,提高監(jiān)理質量,為每個工程圓滿結束保駕護航。
參考文獻
[1] 郭海潔.芻議建筑工程施工合同管理[J].行政事業(yè)資產與財務.2014(17)
一、現行項目監(jiān)理過程中存在的問題
1、目前實際工作中存在的問題
在過去一些工程項目的監(jiān)理實踐中,由于對建設監(jiān)理缺乏理解和經驗不足,存在著下述幾種不正常的情況:
(1)業(yè)主與監(jiān)理單位為委托與被委托的關系,非雇傭關系,法律地位平等。
(2)業(yè)主對承包方的各種具體要求并非都經過監(jiān)理方這個統(tǒng)一的出口,因而降低了監(jiān)理方應有的作用,而且使承包方在執(zhí)行過程中受到多頭管理,左右為難,無所適從,反而影響了工作的正常進行。
(3)業(yè)主雖然也授予了監(jiān)理方必要的權力,但在工程項目實施過程中,往往不能很好地支持和信任監(jiān)理工作,結果監(jiān)理方在對業(yè)主向承包方的付款方面無任何制約力,因此在制約施工方的環(huán)節(jié)上監(jiān)理方常處于尷尬、被動狀態(tài)。
2、對存在問題的處理
(1)監(jiān)理工程師本著一切為業(yè)主服務的意識,充分發(fā)揮自己的優(yōu)勢。
①主動處理好與業(yè)主的關系。監(jiān)理方的一切監(jiān)理活動應向業(yè)主負責,定期向業(yè)主報告工程施工情況,未經業(yè)主授權監(jiān)理工程師無權變更工程施工承包合同。
②由于不可預見、不可抗拒或其他因素需要變更工程施工承包合同時,監(jiān)理工程師可以向業(yè)主提供建議,積極協助業(yè)主與承包方協商合同變更事宜。
③對業(yè)主提出的要求以及檢查中存在的問題,監(jiān)理方的現場監(jiān)理人員也要隨時做好記錄,及時改進和解決。當監(jiān)理工程師正確的建議被業(yè)主否決時,應闡明自己的觀點,書面通知業(yè)主,并說明可能給業(yè)主帶來的不良后果。
(2)業(yè)主應大力支持監(jiān)理工作,為監(jiān)理方的工作提供合理、平等的平臺。
要尊重監(jiān)理方獨立公正的第三者立場,授予監(jiān)理方必要的權力,如技術上的審定權、工程質量的評定權、進度與工期的確認權、工程款支付與結算上的確認權與否決權、組織協調上的主持權,應大膽放手,將付款簽發(fā)權交給監(jiān)理方等。
總之,業(yè)主委托監(jiān)理方對工程項目進行監(jiān)督管理,就必須對監(jiān)理方給予充分信任,對各自的職責、權限有明確的劃分。而且為完成一致的任務目標,達到預期的目的,兩者間僅分工明確是不夠的,業(yè)主與監(jiān)理方還必須默契配合,無保留地合作。業(yè)主應大力支持監(jiān)理工作,尊重監(jiān)理方獨立公正的第三者立場,授予監(jiān)理方必要的權力,如前文所述的技術上的審定權、工程質量的評定權、進度與工期的確認權、工程款支付與結算上的確認權與否決權、組織協調上的主持權,應大膽放手,將付款簽發(fā)權交給監(jiān)理方等等。只有這樣,才能保證工程項目目標的順利實現。
二、工程變更管理中注意的事項
1、任何工程變更都會引起工程費用的變更。某一工程局部或工程材料變更單項雖少,但也可能使工程費用大幅度增加,甚至使工程費用失控,總投資突破工程概算。如變更結構物的回填料,雖然單項費用變化不大,但全部工程構造物數量很多;又如瀝青混合料中天然砂改用機制砂和瀝青改用改性瀝青等,這些單項材料雖然差價不多,但工程量很大,單項累計費用總額就會很大。
2、工程變更雖然計劃方案先進、可行,但工程變更決策時間、設計周期的要求,可能使工程進度受到影響,無法按預定工期完工。
3、防止非指令性變更發(fā)生。如在沒有監(jiān)理工程師向承包人下達變更指令的情況下,而業(yè)主某些人員提出變更工程標準、技術規(guī)范、修正設計差錯,以及某些監(jiān)理人員提出超合同規(guī)定提高工程質量和工程材料質量控制標準等,造成實質上的工程變更,從而引起工程費用的增加,此種變更帶有隨意性,缺乏根據,應予避免。
三、總結
本文通過對施工合同管理中工期管理和不可抗力管理的分析認為,在監(jiān)理工程師對施工合同充分理解的基礎上,業(yè)主要給予監(jiān)理工程師充分的信任,發(fā)揮監(jiān)理工程師獨立公正的第三者立場。總之,監(jiān)理工程師在合同管理中必須以合同約定為依據,以業(yè)主滿意為準則,以不損害承包人合同權益為前提,在授權的范圍內代表業(yè)主行使監(jiān)督檢查權力,并根據合同條件的變化,實事求是地、公平公正地處理合同事件,從而較好地實現三大目標控制,保證工程項目目標的順利實現。
參考文獻
一、引言
在建設工程管理中,施工合同管理非常關鍵,其貫穿于整個項目實施過程。因此加強項目施工合同管理,能夠促進良好市場經濟秩序的建立與維護,提高項目經濟效益,協調社會發(fā)展,現實意義非常大。
二、建筑企業(yè)加強項目施工合同管理的意義
在建筑行業(yè),項目施工合同鞏固有效規(guī)范行業(yè)市場經濟秩序,為社會信用制度的完善與履行奠定了基礎。在建筑工程管理中,企業(yè)相關管理人員能否簽訂并履行好施工合同非常重要。近年來,我國建筑行業(yè)發(fā)展非??欤袌龈偁幦找婕ち?,因此一些建筑企業(yè)為了生存發(fā)展,行業(yè)惡性競爭與不良運作現象屢見不鮮,由此引起的項目合同糾紛訴訟與仲裁案件不斷出現,在民商事務糾紛案件中比例呈上升趨勢,各地建設項目紛紛出現了停建、爛尾及豆腐渣等工程,為企業(yè)造成了巨大經濟損失,不利于本地區(qū)經濟發(fā)展。究其原因在于,從客觀上來講,資金不充足,缺乏完善的市場機制及不可預知的外在環(huán)境因素;主觀上主要是缺乏法律意識、決策不正確、現場管理不嚴格等。但在整個項目管理中,由于施工合同缺乏有效管理則是引起上述現象的根本原因。所以目前,建筑企業(yè)加強施工合同管理,對節(jié)省項目投資,提高經濟與社會效益具有非常重要的作用。
三、建設單位工程施工合同管理現狀分析
1.合同訂立違背原則
根據相關合同糾紛案件,很多合同訂立違背原則,一些當事人為了從中獲利,利用各種有利因素即不平等地位、不對稱信息及專業(yè)水平差異等,簽訂不平等合同,打法律球,為自己謀取更多利益,使對方遭受經濟損失,因此糾紛與問題在所難免。
2.施工合同管理理念不足,缺乏嚴肅性
在工程施工管理中,很多人片面的認為合同管理屬于個別部門或少數人的事情,技術人員只負責技術,造價員只負責工程預結算或工程清量單,材料管理員只負責檢查品牌或出廠合格證,簽訂的施工合同流于形式,缺乏合同管理意識與協作管理理念,甚至在工程即將竣工之際,有些管理人員還不了解合同內容。比如一般合同中約定,簽證變更認證手續(xù)要在14日內完成,在實際操作中,大都是在工程結算審計階段辦理補簽手續(xù),隨著時間的推移變更內容發(fā)生了變化,一定程度上為項目結算審核埋下了風險隱患。
3.合同管理制度不完善
依照《合同法》規(guī)定,項目施工合同監(jiān)管工作由工商與建設等相關行政管理部門承擔,由于目前工商管理部門已取消了合同強制備案;針對合同備案管理,建設行政管理部門雖然已制定了相關辦法,各類建設項目都要領取施工許可證辦理合同備案,但沒有明確規(guī)定備案合同跟蹤監(jiān)管、變更、結算等具體管理手段,難以發(fā)揮其監(jiān)管作用。此外,相關職能部門間協調與溝通不到位,政府行政部門職責劃分不明確,多門多頭管理現象普遍存在,有效的合同管理機制也就難以形成。
4.專業(yè)人才不足
施工合同管理工作對技術與專業(yè)要求比較高,管理人員必須是高素質、統(tǒng)領全局的人。具體而言就是熟知法律知識、項目運作規(guī)律及工程造價編審。但目前,我國建筑行業(yè)這種專業(yè)人才嚴重不足,在許多投資項目合同簽訂中,缺乏專業(yè)人才參與,合同文字條款不嚴謹,尤其是合同核心內容沒有明確定工程造價調整、修改及補充依據與條件,沒有充分考慮潛在風險與違約責任;合同款預付、進度款撥付及工程款結算的規(guī)定也存在明顯漏洞,使得合同執(zhí)行中歧義與誤解在所難免。
四、建設單位加強工程施工合同管理的有效途徑
1.規(guī)范合同管理模式
在建筑單位項目施工合同管理中,其專業(yè)性強,內容復雜,涉及利益主體多。而糾紛與爭議以工程造價為主,同時質量與工期問題大都以經濟補償為主,工程造價成尤為重要。因此,應該明確規(guī)定,項目造價管理機構來承擔相應監(jiān)管工作,在政府項目投資中承擔合同監(jiān)管、備案、履行及變更等事項的監(jiān)督工作,對合同糾紛予以調節(jié)處理。
2.增強施工合同管理意識
在建筑工程中,各參建方必須要正確認識項目合同的作用,沒有簽訂亦或是簽訂不完整的施工合同,都會為雙方帶來風險隱患。所以,建設、施工及監(jiān)理等部門必須要有專門的合同管理人員,各單位項目負責人、經理及項目總監(jiān)等都要將合同管理作為重點工作,以此增強各參建方合同管理意識。
3.建立健全合同管理制度
在施工合同簽訂與履行中,施工企業(yè)要針對每一環(huán)節(jié)建立相應的管理制度,其中主要包含出具授權委托書、合同草擬、洽談、蓋章、交底、責任劃分、履約、變更、索賠、違約、解除及終止等事項,確保合同管理有依有據,規(guī)范執(zhí)行。
4.加大專業(yè)人才培養(yǎng)力度
基于建設項目施工合同特點,以此在合同管理中,人員必須要具備一定的工程、經濟專業(yè)知識。對合同而言,其充分體現了受法律保護與約束的一種權利義務關系,法律知識必不可少。在合同調解中,面對巨額經濟利益誘惑,合同管理人員必須要有良好的職業(yè)道德與個人素質。所以,建設單位通過招投標、合同管理實踐等途徑,提高相關人員素質,同時加強法律法規(guī)、項目索賠、糾紛仲裁及訴訟等相關知識培訓,塑造優(yōu)秀的合同管理隊伍,增強合同管理理念,提高整體管理水平。
五、結束語
綜上所述,施工合同管理屬于一項系統(tǒng)工程,其管理內容、地點。內外影響因素、條件及不同承發(fā)包方式,都會影響合同管理。管理人員只有熟知行業(yè)法律法規(guī)、依照經濟規(guī)律改善管理辦法,才能確保施工合同管理的法制與規(guī)范性。
合同管理是建設工程項目管理中的重要內容,施工合同是合同管理中的最主要部分,是調節(jié)業(yè)主和各類承包商經濟活動關系的重要法律依據。同時,隨著更多建筑企業(yè)走向國際,由于不能及時適應國際市場規(guī)則,喪失了大量國際競爭機會。從目前我國的施工合同管理及交易行為情況來看,工程建設參與各方的法制觀念和誠信意識不足,不正當競爭行為時有發(fā)生,國際化意識淡漠,加劇了建筑市場經濟秩序的混亂。因此,加強建設工程施工合同管理,強化市場規(guī)則和國際慣例意識,建立行之有效的合同管理制度,是促進我國建筑市場健康穩(wěn)定發(fā)展的必要條件。本文從承包商角度來研究施工階段建設工程合同管理。
一、國內外項目合同管理研究現狀
(一)國際通用的施工合同
國際通用的施工合同主要有四種:一是國際咨詢工程師聯合會(FIDIC)制訂的FIDIC系列合同文本,其中《簡明合同格式》、《施工合同條件》、《生產設備和設計施工合同條件》、《設計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》被世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際金融機構作為實施項目的合同協議范本。二是英國土木工程師學會(ICE)制訂的ICE合同條件和英國皇家建筑學會等組成的聯合會(JCT)制訂的JCT合同條件,二者廣泛應用于英國、英聯邦國家以及與英國關系密切的國家。三是美國建筑師學會(AIA)制訂的AIA合同系列,現已形成三十多個文件,主要通行于北美和美國勢力影響地區(qū)。四是歐洲發(fā)展基金會(EDF)制訂的EDF合同條件,適用于EDF貸款的工程項目。上述國際標準合同文本,在種類上,合同條件呈現系列化;在內容上,合同文件一般每十年左右修改更新一次;合同的基本原則和基本結構則較為穩(wěn)定和統(tǒng)一;這些文本可以直接加以引用或根據不同項目的特點予以適度修改后作為項目合同文本,它們在世界各地得到了廣泛的應用。
(二)國內合同管理狀況
上世紀80年代,隨著國外項目管理理論和方法引入國內,FIDIC合同條款及相關合同管理理論也隨之引入中國。隨著我國市場經濟的發(fā)展,工程市場不斷規(guī)范和完善,國內工程合同管理逐步受到重視并得到了廣泛研究。尹貽林教授在《合同法與合同管理》中介紹了建設工程招投標涉及的各類合同管理、FIDIC土木工程施工合同條件、索賠、風險管理及合同信息管理系統(tǒng);何伯森教授在《國際工程合同和合同管理》中介紹了國際通行各種合同文本,討論了合同管理中的主要職責,研究了索賠和風險管理以及合同爭端產生原因及解決;成虎教授在《建筑工程合同管理與索賠》中介紹了合同總體策劃的概念、原則和程序,招投標階段合同管理、實施控制及索賠和反索賠等。此外,根據有關工程建設法規(guī),結合我國工程建設實踐,并借鑒國際合同條件,尤其是FIDIC合同條件,有關部門也制定頒布了一些標準合同文本,如建設部1999年頒發(fā)了《建設工程施工合同(示范文本)》(GF1999-0201),從2000年11月起實行。
二、建設施工合同管理中存在的主要問題
(一)合同雙方法律意識淡薄
一是少數合同有失公正。從目前建設施工合同文本看,其中大多強調了承包方的義務,對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償等方面的約定不具體,缺少行之有效的處罰辦法。同時,由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,業(yè)主占據了主導地位,往往提出一些不平等條件,將自身風險轉移給承包商。二是建設施工合同履約程度低,違約現象嚴重。如業(yè)主暗中以墊資為條件違法發(fā)包;業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;竣工驗收合格后發(fā)包人以種種理由拒付工程款;承包商不按期依法組織施工,不按規(guī)范施工等。三是違法承包人利用其他承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質等級簽訂合同的情況普遍存在。
(二)合同管理體系和制度建設重視不足
一是合同文本不規(guī)范。國家工商局和建設部制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現雙方的責任、權利和風險。有些建設項目在簽訂合同時不采用標準合同文本,而采用自制、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制、籠統(tǒng)、含糊的文本條件,避重就輕,轉嫁工程風險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務,待工程完工后,再補簽合同,這樣的合同起不到約束作用。二是“陰陽合同”現象嚴重。有些業(yè)主以各種理由,除按招標文件簽訂“陽合同”,提供行政主管部門審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實際施工中雙方認可的“陰合同”,在內容上與原合同相違背,形成了一份違法合同。這種承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關法律法規(guī),嚴重損害承包商利益。
(三)不重視合同歸檔管理,管理信息化程度不高
一是合同管理手段落后。一些合同管理仍處于分散狀態(tài),歸檔程序要求不明確,履行過程沒有嚴格監(jiān)控,履行后沒有全面評估總結,合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進行,合同管理信息的采集、存儲加工和維護手段落后,合同管理應用軟件的開發(fā)和使用相對滯后。合同管理流程沒有優(yōu)化,不能實現項目內部信息資源的有效開發(fā)利用,信息化程度偏低。二是專業(yè)人才缺乏也是影響建設項目合同管理效果的一個重要因素。建設合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。很多建設項目管理機構中,沒有專業(yè)技術人員管理合同或管理人員缺少培訓。
三、加強建筑工程施工合同管理基本措施
(一)承包商在投標階段的合同管理
一是合同策劃,承包商應該從自己的基本目標和企業(yè)經營戰(zhàn)略出發(fā)進行合同策劃,確保選擇合適的合同種類,主要包括投標方向的選擇和風險評估。二是招標文件分析,在投標階段,如果對業(yè)主的招標文件研究不夠,將使項目執(zhí)行面臨困難。現在很多業(yè)主給承包商準備投標文件的時間都很短,有些承包商沒有徹底理解業(yè)主要求,往往根據以往經驗提交方案和報價并簽訂合同,這樣往往會給以后的項目執(zhí)行帶來許多隱患。三是投標階段風險管理,通常意義上的風險是指損失發(fā)生的不確定性。投標階段的風險管理包括風險識別和分類、風險評估、形成風險分析表,制定風險應對計劃并定期進行階段性評估。四是合同條款審查,合同過于簡單,條文不全面不完整,沒有將責權利表述清楚,沒有預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況,導致合同執(zhí)行過程中的爭執(zhí),使承包商面臨風險;有時合同文本對承包商的單方面約束過于苛刻,承包商應建立合同條款的檢查清單,合同條款的檢查清單應包括合同必須具備的條款和必須拒絕的條款、原則及其要點。
(二)執(zhí)行階段合同管理
承包商在執(zhí)行階段合同管理主要有建立合同實施保障體系,監(jiān)督內部及分包商的合同實施,對合同實施進行跟蹤控制,收集管理合同實施過程中的各類信息資料,合同變更管理,爭議解決以及日常索賠和反索賠等。
1.合同分析與理解:承包商的項目經理必須在最早時間仔細研究合同條款,深入理解合同的所有關鍵條款,并分析合同中可能包含的風險和機會,在此基礎上完成合同總結表,對合同進行仔細分析并深度理解合同條款。
2.合同管理機制:執(zhí)行階段合同管理包括承包商和業(yè)主之間、承包商和合作伙伴之間以及承包商和供應商之間的合同關系管理。(1)建立合同管理工作程序。為了使承包商的日常合同管理工作程序化、規(guī)范化,應制定合同管理工作程序,包括定期和不定期的協商會議制度等。(2)經常性合同管理工作應建立制度化工作程序。包括圖紙審批程序、工程變更程序、分包商索賠程序、設備材料及已完工工程驗收程序、分包商或供應商付款審批程序、請示報告程序等。(3)建立適當的信息溝通渠道和權力委托。承包商項目經理應被確認為唯一溝通渠道,業(yè)主的任何要求都應發(fā)給項目經理,項目經理進行初步分析,如有必要會向項目團隊相關人員發(fā)出指令或要求。團隊成員對業(yè)主要求的回應也應經項目經理統(tǒng)一發(fā)出。(4)建立文檔管理系統(tǒng)。承包商與業(yè)主、項目咨詢公司、供應商、分包商等進行溝通過程中產生的書面通信、會議紀要、變更要求等,承包商應跟蹤并記錄它們,尤其是要記錄可能重構合同的信息。(5)索賠管理。在合同履行過程中,當事人一方因非自身責任或對方不履行或未能正確履行而受到經濟損失或權利損害時,向對方提出費用與工期補償。
3.分包合同和供應商合同管理:主合同和分包合同如果不一致將使得承包商面臨不必要的風險或損失,因此應確保相應的用語和條款和承包商與業(yè)主簽署的主合同內容一致。(1)設備或現場工作的移交。有時候主合同會規(guī)定設備一旦進入現場即自動成為業(yè)主之財產或現場完成的工作為業(yè)主財產,非經業(yè)主書面同意,承包商不能運出工作現場。(2)進入現場檢查的便利和權力。有些專業(yè)設備供應商為了避免成本增加或對影響生產或對其產品制造工藝和知識產權保護,通常不愿意接受此種條款。供應合同未包括與主合同相容的賦予業(yè)主和承包商權利的條款,會導致承包商的極大被動。(3)保險。主合同中業(yè)主通常會要求承包商購買,承包商必須保證其供應商和分包商也購買保險,以充分保護業(yè)主設備和人員安全。因此承包商必須將主合同中保險條款全面導入供應合同或分包合同。(4)缺陷責任期。供應商或分包商對其提供設備或工作有自己行業(yè)慣例的缺陷責任期,而主合同中業(yè)主要求的缺陷責任期可能比這些缺陷責任期要長。因此承包商必須和供應商或分包商談判要求和主合同一致的缺陷責任期。(5)特殊損害賠償。業(yè)主在主合同中所要求的特殊損害賠償與承包商擬分包的設備相關,則在該設備供應合同中,承包商應要求與主合同相容的特殊損害賠償。
(三)和第三方關系管理
和第三方的關系通常指和當地政府部門、質量監(jiān)督站、業(yè)主指定的其他承包商的關系。現在有很多業(yè)主借助其強勢地位,要求承包商完成本應由業(yè)主完成的部分工作,如項目的規(guī)劃和消防報批、項目的施工許可證辦理、項目的最終報驗等。以上事項不是承包商業(yè)務工作范圍,更不是其長處,因此應盡量避免與第三方發(fā)生類似關系,以免承擔不必要的責任和風險。
(四)合同結束和總結
承包商的項目合同結束管理工作主要包括記錄所有關鍵日期,如土建施工完成日期、機械完工日期、調試開始日期、性能測試日期、臨時接收日期和最終驗收日期等;根據上述日期順序進行管理:注意特別風險的移交、整改清單的記錄和銷項、最終賬目的準備;管理保函和擔保的歸還。如果在缺陷責任期內系統(tǒng)或某設備發(fā)生故障,則在系統(tǒng)問題解決后或該設備經維修后其質量缺陷責任期可能按合同規(guī)定要延長一定時間,此時需要延長保函和擔保的到期期限;項目移交給業(yè)主后,必須對項目執(zhí)行過程中發(fā)現的各方面的問題進行總結,如投標、設計、采購、制造、安裝和項目管理包括合同管理。項目經理集所有相關人員進行討論并提出改進意見,達成一致后形成會議紀要發(fā)給各部門并存儲于公司的知識庫。
參考文獻:
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