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時(shí)間：2023-08-02 09:27:18
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中圖分類號(hào)：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）17-0267-04
在建筑市場(chǎng)僧多粥少、競(jìng)爭(zhēng)激烈的當(dāng)前，已經(jīng)是微薄利潤(rùn)的建筑施工企業(yè)卻往往會(huì)因?yàn)榉杉m紛的發(fā)生而遭受重大的經(jīng)濟(jì)損失，小型企業(yè)往往在遭受重創(chuàng)后無法生存，而大中型企業(yè)往往也會(huì)在幾年之內(nèi)一蹶不振。根據(jù)對(duì)江蘇省某建筑施工企業(yè)（以下稱A建筑公司）2000—2012年所有訴訟、仲裁案件的調(diào)查，建筑施工企業(yè)常見的法律糾紛類型主要有勞動(dòng)糾紛、人身損害糾紛、合同糾紛三大類。每一類每一個(gè)案件的發(fā)生都存在事實(shí)以及法律的緣由，如果在糾紛發(fā)生之前或者糾紛發(fā)生時(shí)采取一些防控措施，建筑施工企業(yè)是完全能夠避免糾紛的發(fā)生或者將損失控制在一定的范圍內(nèi)的。
一、勞動(dòng)糾紛的防控
（一）工傷主體認(rèn)定案
基本案情：2008年，張某在B酒店四層室內(nèi)排水施工過程中，不慎從梯子上滑落下來，造成左膝受傷。醫(yī)療機(jī)構(gòu)診斷結(jié)論：左髕骨粉碎性骨折。A建筑公司與B酒店簽訂的是消防工程施工協(xié)議書，第三人張某是在B酒店的水電安裝工程中受傷。A建筑公司與張某沒有簽訂勞動(dòng)合同。A建筑公司也沒有證據(jù)證明張某不是A建筑公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人所派。此案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為“A建筑公司和B酒店誰是工傷主體？即誰應(yīng)承擔(dān)工傷的法律責(zé)任？” 該案從2008—2010年，歷經(jīng)區(qū)勞動(dòng)保障部門、市勞動(dòng)保障部門、區(qū)法院，工傷責(zé)任主體的認(rèn)定在此期間幾經(jīng)更改。最后，雙方經(jīng)法院調(diào)解，A建筑公司和B酒店各補(bǔ)償張某4萬元。
防控措施：在本案中，張某雖然不是在A建筑公司承包的工程中受傷，A建筑公司卻承擔(dān)了一定的法律責(zé)任，原因在于A建筑公司沒有證據(jù)證明張某不是A建筑公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人所派?！豆ｋU(xiǎn)條例》（國(guó)務(wù)院375號(hào)令）第十九條第二款：職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?！督K省實(shí)施工傷保險(xiǎn)條例辦法》（省政府第29號(hào)令）第十四條第二款：職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷又無正當(dāng)理由在限期內(nèi)不提供證據(jù)的，勞動(dòng)保障部門可以根據(jù)職工或者直系親屬提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論?？梢姡诖祟惏讣?，用人單位不認(rèn)為是工傷的情況下由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。因此，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工過程中，按施工班組建立工人花名冊(cè)，以避免出現(xiàn)本案中類似的問題。此外，要加強(qiáng)對(duì)工人的教育。一是禁止工人臨時(shí)接受其他公司委托進(jìn)行施工；二是在無法避免為其他公司進(jìn)行額外施工時(shí)一定要有相應(yīng)的手續(xù)證明，以避免出現(xiàn)問題后借用的用工單位推諉責(zé)任從而將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給工人所屬單位的情況。
（二）工傷賠償案
基本案情：2007年，張某在A建筑公司工地工作中左眼受傷，后認(rèn)定為工傷，鑒定為五級(jí)傷殘。A建筑公司沒有為張某繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。A建筑公司支付張某檢查費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、停工留薪期工資、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，計(jì)256 000元。
防控措施：工傷糾紛是建筑施工企業(yè)較為常見的一類法律糾紛，為減少或避免工傷事故，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)工人的施工安全教育，要求工人在施工過程中采取必要的安全防護(hù)措施。另外，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)為工人購(gòu)買工傷保險(xiǎn)，以便在出現(xiàn)工傷事故后能夠通過保險(xiǎn)理賠來減輕經(jīng)濟(jì)損失。在上述案件中，A建筑公司沒有為受害人繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，沒有能夠?qū)L(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，最終責(zé)任只能由企業(yè)自己承擔(dān)，從而使企業(yè)遭受了較大的經(jīng)濟(jì)損失。
二、人身損害糾紛的防控
（一）非工作人員誤闖工地受傷案
基本案情：2002年7月25日，陳某誤闖A建筑公司工地，由于該處建筑工地?zé)o警示標(biāo)志，也無護(hù)欄，夜間燈光暗淡，原有二塊擋道木板被建筑工人拿去作睡覺鋪板，致使陳某跌入地下車庫下面入口處而受傷。最后A建筑公司支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、精神損害撫慰金、案件受理費(fèi)、訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)，總計(jì)96 654元。
防控措施：對(duì)于施工過程中出現(xiàn)的此類人身損害，并不多見。本案的判決，法院適用《民法通則》第125條的規(guī)定“在公共場(chǎng)所、道旁、或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。由于案發(fā)的時(shí)間與訴訟的時(shí)間相距較遠(yuǎn)，造成建筑施工企業(yè)對(duì)自身的抗辯意見無法收集到相關(guān)的證據(jù)材料來證明，尤其關(guān)于“是否設(shè)置明顯標(biāo)志？是否采取安全措施？”的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。因此，建筑施工企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中，一是對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的損害事件，應(yīng)當(dāng)在公司法務(wù)人員或法律顧問人員的幫助之下，及時(shí)收集、保全證據(jù)，以維護(hù)自身的合法權(quán)益；二是要加強(qiáng)對(duì)工地的管理，設(shè)置專門工作人員來巡查工地的警示標(biāo)志以及安全措施設(shè)置等；三是要注重對(duì)工人安全意識(shí)的培養(yǎng)以及加強(qiáng)對(duì)工人行為的管理。本案受害人受傷的原因是沒有設(shè)置明顯標(biāo)志以及沒有采取安全措施，原有的擋板竟然是被工人拿去睡覺，這樣的疏忽卻造成近10萬元的經(jīng)濟(jì)損失。如果造成人員死亡，后果就更不堪設(shè)想。
（二）看房人員擅自進(jìn)入工地死亡案
基本案情：2010年8月28日，某房地產(chǎn)開發(fā)公司售樓人員帶領(lǐng)陳某、倪某等到A建筑施工工地內(nèi)看房，工地門口未有門衛(wèi)阻攔，陳某、倪某也未采取任何安全措施，進(jìn)入工地后，被建筑垃圾砸中，造成兩人死亡的重大安全事故。A建筑公司為此支付受害人死亡賠償金、醫(yī)藥費(fèi)用、看護(hù)費(fèi)、招待費(fèi)等以及行政罰款共計(jì)1 720 837.44元，后A建筑公司向房地產(chǎn)公司追償433 044元。其間，A建筑公司工程被迫停工，損失巨大。
防控措施：上述案件的發(fā)生看似比較偶然，但實(shí)質(zhì)上也存在著一定的必然性。施工工人高處亂拋建筑垃圾是原因之一，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)提高安全防范意識(shí)，通過嚴(yán)格的內(nèi)部安全管理，杜絕類似高空亂拋垃圾等違章作業(yè)。未設(shè)置有效的門衛(wèi)制度是原因之二，因此，建筑施工企業(yè)一定要設(shè)置有效的門衛(wèi)制度，杜絕未經(jīng)允許擅自進(jìn)入工地的情況發(fā)生。進(jìn)入工地人員的安全措施未到位是原因之三，案件中的兩位死者均未帶安全帽進(jìn)入工地，自身對(duì)安全隱患沒有任何認(rèn)識(shí)。售樓人員與工地聯(lián)系未嚴(yán)格制度化是原因之四，施工過程中均有可能遇到看房人員進(jìn)入工地，在不能避免的情況下，有必要設(shè)立嚴(yán)格的聯(lián)系制度：（1）售樓人員要帶人看房先要和工地聯(lián)系，工地負(fù)責(zé)人根據(jù)施工進(jìn)度決定是否允許進(jìn)入，如允許，發(fā)放出入證；（2）門衛(wèi)查看出入證，提醒看房人員注意安全，并采取必要的安全措施；（3）工地派工人陪同看房，走比較安全的路線，看完后再送回門口。在本案中，如果A建筑企業(yè)在禁止高空扔垃圾、建立有效門衛(wèi)制度、對(duì)進(jìn)入工地者采取安全措施、建立有效的聯(lián)系制度四個(gè)方面能夠做到其中之一，這樣的重大傷亡案件就應(yīng)該不會(huì)發(fā)生，A建筑企業(yè)也不會(huì)在建筑業(yè)利潤(rùn)微薄的大環(huán)境下承擔(dān)如此的巨額損失。
（三）工地打架受傷案
基本案情：張某在A建筑公司被同一工地工人打傷，造成脾破裂。A建筑公司為此支付了113 547元。
防控措施：該案因建筑工人之間的斗毆而造成人身損害，與建筑企業(yè)的安全管理有一定的聯(lián)系，但就個(gè)案而言，損害的產(chǎn)生是由侵權(quán)人的犯罪行為而造成的，犯罪行為與職務(wù)行為本應(yīng)當(dāng)是不相關(guān)的，因此一審法院認(rèn)定侵權(quán)人系在執(zhí)行職務(wù)過程中致人損害，適用法律是不正確的，本案是一起普通的侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。但一審法院之所以如此處理，不排除是為了維護(hù)受害人的利益而作出，二審法院在查清相關(guān)事實(shí)后，做了大量協(xié)調(diào)工作，最終調(diào)解結(jié)案。A建筑公司卻為此支付了113 547元。因此，建筑公司一定要加強(qiáng)施工工人的素質(zhì)教育，提高工人的法律意識(shí)，盡量避免此類案件的發(fā)生。
三、合同糾紛的防控
（一）買賣合同
1.表見案
基本案情：承包人程某以A建筑公司項(xiàng)目部名義與尤某訂立線材加工銷售協(xié)議后拖欠材料款。A建筑公司為此支付570 921元。
防控措施：在上述案件中，法院判決的主要依據(jù)是：（1）《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有權(quán)的，該行為有效?！保?）《建筑法》第28條和第29條第3款關(guān)于“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”以及《合同法》第272條第2款、第3款關(guān)于“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”。（3）《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第43條規(guī)定：“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！惫こ踢`法分包與轉(zhuǎn)包均為法律及行政法規(guī)的明令禁止，但實(shí)務(wù)中卻屢禁不止，很重要的原因在于施工企業(yè)自身管理的不規(guī)范，項(xiàng)目經(jīng)理與建筑企業(yè)之間的內(nèi)部承包關(guān)系，造成企業(yè)對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理管理的虛化，項(xiàng)目經(jīng)理在承接工程后，基于分擔(dān)市場(chǎng)墊資的壓力，常會(huì)將自己無力施工的部分工程，違法分包給實(shí)際施工的包工頭，包工頭在施工過程中，以建筑公司的名義對(duì)外簽訂買賣、租賃合同，由此而產(chǎn)生的合同糾紛，施工企業(yè)為此承擔(dān)責(zé)任。在上述案件中，法院認(rèn)定程某為A建筑公司的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，并將其對(duì)外簽訂合同的行為認(rèn)定為職務(wù)行為，以此來判定A建筑公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。客觀而論，這種認(rèn)定是很值得商榷的。從公平角度而言，施工企業(yè)違法分包，有錯(cuò)有先，實(shí)際施工人以施工企業(yè)名義對(duì)外簽訂合同，建筑材料實(shí)際用于在建工程，由施工企業(yè)承擔(dān)責(zé)任似無不妥。但實(shí)務(wù)中的問題往往非常復(fù)雜，實(shí)際承包人與他人惡意串通，損害公司利益的情況并非少見。為減少此類糾紛的產(chǎn)生，建筑企業(yè)必須嚴(yán)格內(nèi)部管理制度，杜絕工程的違法分包與轉(zhuǎn)包，尤其不得將工程分包給無施工資質(zhì)的自然人，否則必然會(huì)給企業(yè)帶來極大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.拖欠貨款案
基本案情：A建筑公司簽訂購(gòu)買鋼材，合同中約定：如需方逾期付款，供方則每日按貨款0.2%收取違約金。后A建筑公司拖欠貨款，最后額外支付逾期付款利息和違約金共計(jì)710 000元。
防控措施：此類案件的發(fā)生原因簡(jiǎn)單，結(jié)果也很明了，關(guān)鍵是企業(yè)應(yīng)采取以下防控措施：（1）簽訂合同時(shí)，建筑施工企業(yè)應(yīng)充分根據(jù)發(fā)包方支付工程款的進(jìn)度估算自己的支付能力，盡可能和賣方約定一個(gè)對(duì)自身相對(duì)寬松的支付期限。（2）建筑施工企業(yè)要關(guān)注合同中的違約責(zé)任條款，當(dāng)違約金約定過高時(shí)，及時(shí)和對(duì)方協(xié)商調(diào)整約定，切不可漠視該類條款的存在。（3）如果發(fā)生違約，對(duì)方提出高額的違約金，建筑施工企業(yè)一定要充分行使《合同法》第114條第2款2賦予當(dāng)事人的權(quán)利，請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
3.合同變更案
基本案情：需方A建筑公司與某電纜廠簽訂購(gòu)買建筑材料，合同中約定了材料價(jià)格，但某電纜廠在供貨中發(fā)通知函單方變更合同提高單價(jià)。A建筑公司項(xiàng)目經(jīng)理在不明文件性質(zhì)的狀況下簽名，也未對(duì)此簽名作任何聲明，法院認(rèn)為簽名構(gòu)成對(duì)價(jià)格變更的認(rèn)可。A建筑公司額外比合同約定多支付貨款751 854.75元，逾期付款利息262966.84元，訴訟費(fèi)21 617元，總計(jì)1 036 438.59元。
防控措施：由于市場(chǎng)的變動(dòng)，建筑材料的價(jià)格變動(dòng)是常有的現(xiàn)象，在材料價(jià)格大幅上漲的情況下，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)本著公平、公正的原則，協(xié)商一致達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，對(duì)價(jià)格條款進(jìn)行變更。本案中，電纜公司在材料的價(jià)格上漲后，通過欺詐的手段，變?cè)靸r(jià)格變更的清單，由于項(xiàng)目經(jīng)理沒有法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，在對(duì)方的材料上簽字，為對(duì)方變?cè)熳C據(jù)材料提供了條件，最后給建筑企業(yè)帶來很大的經(jīng)濟(jì)損失。因此，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)樹立法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。首先，在簽收相關(guān)文件材料時(shí)，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀文件內(nèi)容并理清文件性質(zhì)，不清楚時(shí)應(yīng)及時(shí)和法律顧問取得聯(lián)系。其次，簽收文件時(shí)一定要在文件中寫清相關(guān)意見，以防為人所利用，而不是草草簽名了事。在本案中，項(xiàng)目經(jīng)理曾主張“簽名只是代表收到通知函”，但法院未支持當(dāng)事人的主張，假設(shè)項(xiàng)目經(jīng)理在簽收文件時(shí)有一定的法律意識(shí)，寫上“僅表示收到通知函”，那么，這樣的糾紛就不會(huì)發(fā)生，也不會(huì)給建筑施工企業(yè)造成如此重大的損失。
（二）設(shè)備租賃合同
基本案情：A建筑公司與浦誠(chéng)公司簽訂建筑設(shè)備租賃合同，后A建筑公司拖欠租賃費(fèi)且部分租賃物毀損或者丟失而不能返還。浦誠(chéng)公司要求A公司額外支付違約金12 000元，不能返還租賃物賠償450 000元。后經(jīng)法院調(diào)解，A建筑公司額外支付191 818元。
防控措施：設(shè)備租賃是施工企業(yè)經(jīng)常見的一類糾紛，此類糾紛中常見的問題在于租賃物（鋼管、扣件）在承租過程中的缺失以及租金、違約金的糾紛。此類糾紛的法律關(guān)系較為明確，所涉及的法律問題也不復(fù)雜，作為建筑企業(yè)，應(yīng)當(dāng)樹立誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的理念，嚴(yán)格按照合同約定履行。對(duì)于租賃物的缺失問題，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)施工現(xiàn)場(chǎng)的管理，防止租賃物被偷，同時(shí)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)材料員加強(qiáng)管理，增強(qiáng)工作人的責(zé)任心，防止租賃站在送料過程中缺斤少兩。對(duì)于租金與違約金問題，建筑施工企業(yè)可以參照拖欠貨款案的防控措施來解決。
（三）定作合同
基本案情：A建筑公司與新拓家具廠簽訂木門的定做合同，后因新拓家具廠的木門有質(zhì)量問題、A建筑公司拖欠報(bào)酬發(fā)生糾紛。A建筑公司為此額外多支付20 950元訴訟費(fèi)用，但未被要求承擔(dān)拖欠報(bào)酬的違約責(zé)任。
防控措施：定作合同為加工承攬合同中的一類，在建筑企業(yè)施工過程中，此類合同也較為常見，此類糾紛原因一般為承攬人交付工作成果質(zhì)量有問題、定作人拖欠報(bào)酬。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的措施來預(yù)防和應(yīng)對(duì)此類糾紛：（1）在施工過程中，建筑施工企業(yè)一定要加強(qiáng)工程的簽證與索賠意識(shí)、注重證據(jù)材料的收集與保留。在本案中，木門的安裝進(jìn)度表、施工現(xiàn)場(chǎng)照片、雙方討論木門質(zhì)量的會(huì)議記錄、質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)的證明都使建筑施工企業(yè)在糾紛中占據(jù)了主動(dòng)的地位；（2）當(dāng)發(fā)生質(zhì)量問題時(shí)，建筑施工企業(yè)要根據(jù)《合同法》第262條的規(guī)定維護(hù)自己的權(quán)益。①（3）盡量在在合同中約定“承攬方先交付工作成果，定作人后支付報(bào)酬”，這樣，建筑施工企業(yè)就可以根據(jù)《合同法》第67條的規(guī)定行使后履行抗辯權(quán)。②
（四）建筑施工合同
1.工程結(jié)算案
基本案情：A建筑公司與某地產(chǎn)公司簽訂建筑施工合同，后某地產(chǎn)公司向法院要求A建筑公司退還多收取的工程款以及利息，共計(jì)2 124 752.69元。后A建筑公司返還工程款80萬元、案件受理費(fèi)12 299元、保全費(fèi)5 000元、鑒定費(fèi)150 000元，合計(jì)967 299元。
防控措施：建筑施工合同的履行，由于周期長(zhǎng)、范圍廣，容易產(chǎn)生糾紛，本案系因結(jié)算而產(chǎn)生的糾紛。因涉及的工程為商品房開發(fā)項(xiàng)目，依法應(yīng)屬于必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，而當(dāng)事人在備案合同之外，又簽訂了一份作為實(shí)際履行之用的施工合同，因而在結(jié)算糾紛產(chǎn)生后，適用哪一份合同作為結(jié)算依據(jù)，便成為爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。此案在施工合同糾紛中，很有代表性，建筑公司依司法解釋的規(guī)定，要求以備案合同作為結(jié)算依據(jù)，對(duì)促使本案的和解起到了很好的作用。③作為建筑企業(yè)，在承接工程時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先審查所涉及的項(xiàng)目，是否屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的“必須招投標(biāo)”的項(xiàng)目，對(duì)于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)而未招投標(biāo)或虛假招投標(biāo)所簽訂的施工合同，依法將會(huì)被認(rèn)定為無效合同。因此，在確定項(xiàng)目的性質(zhì)后，簽訂一份有效的施工合同是建筑企業(yè)的首要工作，也會(huì)為工程的結(jié)算夯實(shí)基礎(chǔ)。
1.前言
隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國(guó)的國(guó)有施工企業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)當(dāng)中產(chǎn)生了許多需要迫切解決的問題。在這些問題當(dāng)中，最為突出的問題就是不斷增加的法律糾紛問題，法律糾紛不但會(huì)造成企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的巨大損失，而且在很大程度上影響了企業(yè)在社會(huì)當(dāng)中的信譽(yù)，對(duì)企業(yè)造成嚴(yán)重的負(fù)面性影響，進(jìn)而對(duì)企業(yè)發(fā)展市場(chǎng)和拓展經(jīng)營(yíng)造成極為不利的影響。
2.建筑工程合同的法律特征
建筑工程合同的法律特征包括：（1）國(guó)家的干預(yù)性。當(dāng)今我國(guó)的建筑工程合同的具體內(nèi)容涉及到了國(guó)家的基本建設(shè)規(guī)劃，所以，我國(guó)對(duì)建筑工程合同的履行以及制定方面應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律法規(guī)來進(jìn)行必要的干預(yù)，這主要表現(xiàn)在國(guó)家對(duì)建筑工程合同的管理與監(jiān)督上；（2）主體應(yīng)當(dāng)有一定的資格。我國(guó)《建筑法》中的有關(guān)內(nèi)容規(guī)定，從事建筑行業(yè)的工程監(jiān)理單位、勘察單位、建筑施工單位以及設(shè)計(jì)單位，應(yīng)當(dāng)具備我國(guó)法律行政法規(guī)所規(guī)定的其它條件、擁有從事建筑工作所必須的技術(shù)設(shè)備、具有國(guó)家法定職業(yè)資格的專業(yè)性技術(shù)工作人員、具有符合國(guó)家相關(guān)規(guī)定的注冊(cè)資本；（3）建筑工程合同的實(shí)際標(biāo)的是基本的建設(shè)工程；（4）建筑工程合同為要約式合同。我國(guó)的《合同法》中有條文明確規(guī)定，建筑工程合同必須為書面的形式。
3.建筑工程合同的效力
3.1建筑工程合同效力確認(rèn)的原則
3.1.1確認(rèn)建筑工程合同效力的一般性原則
依據(jù)我國(guó)《民法通則》以及《合同法》的相關(guān)規(guī)定，一般情況下應(yīng)當(dāng)從下列的幾個(gè)方面來對(duì)建筑工程合同法進(jìn)行審查：（1）審查建筑工程合同當(dāng)事人意思的表達(dá)是否明確和真實(shí)；（2）審查建筑工程的主體是否合格；（3）審查建筑工程合同的具體內(nèi)容是否合法；（4）審查建筑工程合同是否已經(jīng)切實(shí)履行法定審批程序。
3.1.2制定建筑工程合同必須遵循的基本原則
我國(guó)的建筑施工合同屬于民事合同的范疇，依據(jù)《合同法》以及《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)遵循的法定審批程序包括：誠(chéng)實(shí)信用、等價(jià)有償、公平、自愿的原則；民事權(quán)益受相關(guān)法律保護(hù)的原則；協(xié)商一致的原則與禁止權(quán)力濫用的原則是訂立合同以及從事民事活動(dòng)最基本的原則。
3.2建筑工程合同效力的確認(rèn)
建筑工程合同的效力的確認(rèn)過程為：（1）全面的審查承包方和發(fā)包方是否真正的具備承包施工以及建設(shè)的具體資質(zhì)；（2）審查建筑工程合同當(dāng)事人的意思和態(tài)度是否表達(dá)真實(shí)，意思和態(tài)度表達(dá)不真實(shí)的應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為可以撤銷變更的效力待定行為，或者確認(rèn)為無效的民事行為；（3）審查建筑工程合同是否確實(shí)通過了具體的程序；（4）審查建筑工程合同是否有悖于國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、法律規(guī)定、社會(huì)公共利益以及國(guó)家利益，具體的審查有：建筑工程合同的條款存在欠缺或者不完善，并且合同的雙方無法修正的，建筑工程合同應(yīng)當(dāng)確定為不成立，不成立的合同不具有合同效力；（5）審查建筑工程合同的總分包是否完全符合國(guó)家法律的具體規(guī)定。
4.建筑工程合同履行過程中的糾紛問題
4.1工期糾紛
在建筑工程的建設(shè)當(dāng)中，如果無法將建筑工程在合同所規(guī)定的期限之內(nèi)竣工且交付使用，所引起經(jīng)濟(jì)損失的產(chǎn)生，也是當(dāng)今常見的履行建筑工程承包合同的糾紛。導(dǎo)致建筑工程的工期無法按時(shí)兌現(xiàn)的原因包括承包方和發(fā)包方兩個(gè)方面，一方面是建筑工程的承包方由于建筑設(shè)備、勞力或者施工組織不力而無法滿足合同的工期要求，從而造成工期延誤；另一方面，建筑工程的發(fā)包方未依照建筑工程合同具體規(guī)定的期限來要求提供資金、設(shè)備、設(shè)計(jì)技術(shù)資料、場(chǎng)地、原材料等，包括開工后被迫緩建及停建或者無法按時(shí)開工，這樣不但使建筑工期延遲，還會(huì)給承包方帶來窩工和停工方面的經(jīng)濟(jì)損失。
4.2質(zhì)量糾紛
較為常見的建筑工程合同履行糾紛還有建筑工程竣工后，建筑的實(shí)際質(zhì)量與要求的質(zhì)量不符，從而導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)和人身的傷害或者不能按照設(shè)計(jì)功能使用。建筑工程質(zhì)量問題出現(xiàn)后，應(yīng)當(dāng)明確問題的責(zé)任，尤其是切實(shí)的實(shí)施質(zhì)量終身負(fù)責(zé)制度后，就更加的需要?jiǎng)澐智宄栴}的責(zé)任。造成建筑工程質(zhì)量問題的原因有發(fā)包方和承包方雙方的責(zé)任，比如發(fā)包方提供的設(shè)備、原料、設(shè)計(jì)不符合要求，還有承包方技術(shù)和管理力量缺乏，組織措施不力，技術(shù)方案不合理等。
4.3結(jié)算糾紛
結(jié)算糾紛通常是由于建筑工程合同中所規(guī)定的工程造價(jià)低于實(shí)際的承包工程造價(jià)，或者是因?yàn)榻ㄖこ痰刭|(zhì)情況產(chǎn)生較大變化而導(dǎo)致設(shè)計(jì)變更，建筑工程的承包人不能按照合同規(guī)定好的價(jià)款來完成建筑工程的建造，而向建筑工程發(fā)包人要求必要的補(bǔ)償價(jià)差，或者建筑工程發(fā)包人以不正當(dāng)或者正當(dāng)?shù)睦碛删芙^價(jià)差補(bǔ)償而造成的糾紛。
5.建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)防范措施
5.1抓好合同評(píng)審制度建設(shè)
在建筑工程合同制定之前，應(yīng)當(dāng)按照相應(yīng)的程序來對(duì)建筑工程進(jìn)行嚴(yán)格的評(píng)審，法律顧問必須盡早的介入到建筑工程當(dāng)中，并積極參與到合同的擬定工作中。應(yīng)當(dāng)將有關(guān)建筑工程的法律法規(guī)的具體含義吃透，并詳細(xì)的研究建筑工程合同的各項(xiàng)條款，充分的維護(hù)企業(yè)的各項(xiàng)合法權(quán)益，尤其要重視義務(wù)和權(quán)力不對(duì)等的條款，最大限度的降低或者避免法律風(fēng)險(xiǎn)，防止企業(yè)的信譽(yù)和經(jīng)濟(jì)受到損害。
5.2在合同履行中實(shí)施管理與監(jiān)控
在建筑工程合同履行過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)照建筑工程合同以及國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)，來對(duì)建筑工程進(jìn)行全面的管理和監(jiān)控，加強(qiáng)建筑工程各個(gè)方面的協(xié)調(diào)性，為履行建筑工程合同打造出穩(wěn)定的外部環(huán)境。與此同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)重視原始證據(jù)、基礎(chǔ)材料的整理和收集工作，建筑工程合同當(dāng)中履行的具體狀況應(yīng)最大限度的以書面的形式記錄下來，還要力爭(zhēng)得到設(shè)計(jì)部門、監(jiān)理部門以及業(yè)主等方面的簽字認(rèn)可。
5.3工程款回收的法律管理及監(jiān)控
企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的具體體現(xiàn)是施工單位按期完成建造任務(wù)，并依照建筑工程合同的相關(guān)規(guī)定收回必要的工程款項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程合同及我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)的具體規(guī)定，在最短的時(shí)間內(nèi)收回建筑工程款。如果需要，也可以采取非訴訟或者訴訟的方式來收回建筑工程款，但是應(yīng)當(dāng)盡量的采用非訴訟的方式。除此之外，對(duì)于工程分包人與材料供應(yīng)商的各種付款要求，應(yīng)當(dāng)盡可能的減少爭(zhēng)端和糾紛，以避免工程訴訟案件對(duì)企業(yè)的信譽(yù)和形象帶來不必要的損害。
6.結(jié)束語
總而言之，我國(guó)的建筑施工企業(yè)必須嚴(yán)格的遵循《建筑法》、《合同法》等法律法規(guī)的具體規(guī)定，運(yùn)用法律的手段來維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益。此外，還應(yīng)當(dāng)有效的掌握建筑工程合同的具體特點(diǎn)，充分的分析和研究建筑工程合同和產(chǎn)生法律糾紛的種類及原因，運(yùn)用行之有效的措施，來加強(qiáng)建筑工程合同的管理，徹底的防范法律糾紛問題的產(chǎn)生。（吉林大學(xué)法學(xué)院法律碩士；吉林；長(zhǎng)春；130000）
參考文獻(xiàn)
［1］周寧峰.工程合同風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的規(guī)定、約定與管理［J］.建筑,2003(1).
2電網(wǎng)建設(shè)合同管理存在的問題
（1）合同承辦人員法律意識(shí)不強(qiáng)。建設(shè)合同作為參建雙方必須遵守是“工程憲法”，參建雙方必須依法簽訂履行。但在實(shí)際操作過程中，往往隨意性較強(qiáng)，重工程建設(shè)，輕合同管理，合同承辦人員嚴(yán)重缺乏風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，不認(rèn)真審查對(duì)方資質(zhì)，合同內(nèi)容不規(guī)范，工程已開工但合同未簽的現(xiàn)象普遍。
（2）合同文本存在缺陷。合同文本用詞不嚴(yán)謹(jǐn)，尤其對(duì)責(zé)任劃分不清，缺乏對(duì)雙方權(quán)利與義務(wù)，違約責(zé)任的具體可操作的內(nèi)容描述，往往出現(xiàn)按照《合同法》規(guī)定執(zhí)行等模糊字眼，一旦出現(xiàn)安全事故，將不利于責(zé)任的劃分與承擔(dān)。
（3）合同履約過程缺乏監(jiān)管。合同一旦簽訂，最重要及風(fēng)險(xiǎn)頻發(fā)的環(huán)節(jié)為履約階段，合同內(nèi)容是否能夠正常進(jìn)行，是否需要變更內(nèi)容，是否出現(xiàn)履約瑕疵等內(nèi)容目前缺乏監(jiān)管。
（4）缺乏合同管理專業(yè)人員。電網(wǎng)企業(yè)合同管理涉及專業(yè)廣，內(nèi)容多，合同管理人員既需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識(shí)，同時(shí)還需要掌握法律、工程造價(jià)等領(lǐng)域內(nèi)容，但在實(shí)際工作中合同管理被簡(jiǎn)單的視為事務(wù)性工作，缺乏專業(yè)的人員配備。
3電網(wǎng)建設(shè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)防范措施
針對(duì)電網(wǎng)建設(shè)合同管理過程中面臨的風(fēng)險(xiǎn)，從合同簽約前準(zhǔn)備、合同簽訂以及合同履行三個(gè)維度制定相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施：
3.1簽約前準(zhǔn)備階段
（1）完成各類行政許可手續(xù)辦理。電網(wǎng)企業(yè)在簽訂合同之前，需要做好各項(xiàng)準(zhǔn)備工作，備齊簽約需要的各類檔案資料，辦理齊全各類行政許可手續(xù)，做到依法合規(guī)。
（2）加強(qiáng)參建單位篩選審查。建立覆蓋企業(yè)基本情況、從業(yè)資質(zhì)、從業(yè)人員狀況、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況、市場(chǎng)履約信譽(yù)情況以及簽約代表人資格等方面的評(píng)價(jià)機(jī)制，通過審查將不具備施工資質(zhì)的單位排除，從源頭上保證建設(shè)工程的質(zhì)量，防止為合同的實(shí)際履行帶來不必要的風(fēng)險(xiǎn)糾紛。
3.2簽約階段
（1）在合同內(nèi)容上，要嚴(yán)格、明確界定合同雙方的權(quán)利義務(wù)。電網(wǎng)建設(shè)的合同文本應(yīng)當(dāng)做到內(nèi)容完整、科學(xué)規(guī)范、方便操作，才能更好地定紛止?fàn)?，防范風(fēng)險(xiǎn)?？梢詤⒄諊?guó)家電網(wǎng)公司出臺(tái)的建設(shè)工程合同范本，再根據(jù)本地區(qū)的具體、特殊實(shí)際情況作適當(dāng)修訂，制定完善的合同文本，以保證合同文本在內(nèi)容上更加貼近實(shí)際，更加具有針對(duì)性和務(wù)實(shí)性。對(duì)于合同中諸如造價(jià)、安全、工期、質(zhì)量、驗(yàn)收、違約責(zé)任條款等關(guān)鍵性的重要條款，尤其要做出明確約定，防止合同中模糊、意義不清的詞匯出現(xiàn)。比如，在實(shí)踐中開工日期有“破土之日”、“進(jìn)場(chǎng)之日”之說，竣工日期有“申請(qǐng)驗(yàn)收之日”、“驗(yàn)收合格之日”、“交付使用之日”之說，無論采用何種說法，電網(wǎng)企業(yè)、施工單位都應(yīng)在合同中予以明確，并詳細(xì)約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)、簽署何種文件，對(duì)中間交工的工程也應(yīng)按上述方法做出約定。
（2）在合同簽訂程序上，要做到周密論證、廣泛討論和專業(yè)人員參與。為防范合同簽訂中的法律風(fēng)險(xiǎn)，減少法律糾紛的出現(xiàn)，電網(wǎng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際需要，從程序上為合同簽訂把關(guān)，具體為區(qū)別兩種情形：一是如果合同對(duì)方出具的協(xié)議范本，工作人員應(yīng)當(dāng)按照電網(wǎng)企業(yè)內(nèi)部的合同審查制度和審查程序，及時(shí)送交技術(shù)部門、審計(jì)部門和法律部門審核，提出修改意見，對(duì)于分歧重大、影響重要的關(guān)鍵性條款，可以通過召開討論會(huì)、座談會(huì)形式，重視專業(yè)人員的參與、分析和研討，以有效降低簽約法律風(fēng)險(xiǎn)；二是如果我方出具的合同文本，業(yè)務(wù)部門人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)國(guó)家、行業(yè)或者國(guó)家電網(wǎng)公司、網(wǎng)省公司制定的合同范本為基礎(chǔ)，修改、擬定出更貼近實(shí)際、更科學(xué)規(guī)范的合同文本（草稿），再送交法律、技術(shù)部門和公司領(lǐng)導(dǎo)審核，確保從合同審查程序和流程上防范法律風(fēng)險(xiǎn)，避免誤入法律盲區(qū)。
3.3合同履行實(shí)施階段
【關(guān)鍵詞】 建設(shè)工程；肢解合同；效力認(rèn)定
一、建設(shè)工程糾紛中肢解發(fā)包合同的現(xiàn)狀
（一）建設(shè)工程糾紛的調(diào)查現(xiàn)狀
隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速增長(zhǎng)、城市化的進(jìn)程步伐加快、建筑業(yè)迅
猛發(fā)展，導(dǎo)致涉及建設(shè)工程合同糾紛案件的數(shù)量呈快速上升趨勢(shì)。
本小組成員在指導(dǎo)老師的幫助下關(guān)注到了這個(gè)離我們似乎比較遙遠(yuǎn)的現(xiàn)象，并通過暑期實(shí)習(xí)詢問相關(guān)法律工作人員和上網(wǎng)查閱相關(guān)資料等途徑了解了浙江、重慶、湖北等一些地區(qū)有關(guān)建設(shè)工程糾紛的部分信息，以此希望找出各級(jí)法院在審判實(shí)踐中分歧較大并帶有普遍性的問題，理清各種錯(cuò)綜復(fù)雜的法律關(guān)系，為統(tǒng)一司法尺度，規(guī)范我國(guó)建筑市場(chǎng)提供有力的司法服務(wù)。
通過調(diào)查，我們了解到長(zhǎng)期以來，我國(guó)就存在建筑市場(chǎng)行為不規(guī)范問題、建筑質(zhì)量問題、投資不足問題，特別是投資不足和建筑市場(chǎng)行為不規(guī)范問題造成大量拖欠工程款、拖欠農(nóng)民工工資、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等問題，這些問題和現(xiàn)象引發(fā)的矛盾和糾紛，在司法領(lǐng)域集中反映于建設(shè)工程合同糾紛案件中。而建設(shè)工程合同糾紛案件又以審理難度大、審理周期長(zhǎng)、當(dāng)事人雙方矛盾尖銳等特點(diǎn)已然成為民事審判工作中的難點(diǎn)。
其中，建設(shè)工程糾紛中肢解合同的效力及認(rèn)定更是以其復(fù)雜的法律關(guān)系而成為難點(diǎn)中的重點(diǎn)。比如現(xiàn)行法律禁止轉(zhuǎn)包、違法分包，但轉(zhuǎn)包和違法分包仍然是我國(guó)建筑市場(chǎng)上較為常見的一種經(jīng)營(yíng)現(xiàn)象。轉(zhuǎn)承包人、違法分包人在經(jīng)營(yíng)期間，不可避免地會(huì)對(duì)外實(shí)施一系列的民事行為，如購(gòu)買建筑材料、租賃建筑設(shè)備、委托加工等，并因此與第三人形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第三人在其債權(quán)得不到清償時(shí)，應(yīng)當(dāng)以誰為被告，發(fā)包人、承包人是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋對(duì)此并未明確規(guī)定，因此立法的不完善使得該類案件顯得更加棘手。
（二）建設(shè)工程糾紛的特點(diǎn)
1.案件數(shù)量呈上升趨勢(shì)，爭(zhēng)議標(biāo)的額越來越大
案件數(shù)量呈上升趨勢(shì)，爭(zhēng)議標(biāo)的額越來越大這一特點(diǎn)從側(cè)面反映了建筑業(yè)在我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位，突出了建設(shè)工程在推動(dòng)一個(gè)地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中所起到的舉足輕重的作用。以荊門市兩級(jí)法院共審結(jié)的建設(shè)工程案件來說，2005年至2009年，共審理437件，其中，2006年受案107件；2007年受案125件；2008年受案159件；2009年第一季度受案46件，較2008年同期增長(zhǎng)7.32%。該類案件爭(zhēng)議標(biāo)的總額從2006年的0.93億元上升至2008年的1.54億元 。隨著城市化進(jìn)程的加快，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和房地產(chǎn)建設(shè)投資的加大投入，加之建筑市場(chǎng)先天不足，后天管理不力等因素的共同作用，建設(shè)工程糾紛在今后一個(gè)很長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)還會(huì)呈現(xiàn)不斷上升的趨勢(shì)。
2.案件涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，訴訟主體難以確定
建設(shè)工程糾紛所涉及的法律關(guān)系復(fù)雜主要是由合同簽訂的主體和合同的性質(zhì)決定的。建設(shè)工程合同往往涉及勞動(dòng)、勞務(wù)、租賃、合伙、掛靠等不同的法律關(guān)系以及分包、轉(zhuǎn)包等不同的承包方式，所以其法律關(guān)系既有民事關(guān)系，又有行政管理關(guān)系，同時(shí)反訴與本訴交叉，導(dǎo)致該類案件涉及的法律關(guān)系復(fù)雜。此外，由于合同簽訂的主體眾多，造成訴訟主體有時(shí)候難以確定。
3.案件專業(yè)性較強(qiáng)，審理周期長(zhǎng)
專業(yè)性較強(qiáng)，審理周期長(zhǎng)是建設(shè)工程案件最典型的特點(diǎn)。該類案件當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的焦點(diǎn)集中在工程質(zhì)量和工程造價(jià)方面，而此類問題涉及大量財(cái)會(huì)專業(yè)術(shù)語、建筑專業(yè)術(shù)語等審判人員不甚了解的專業(yè)知識(shí)，這就決定了案件事實(shí)和證據(jù)認(rèn)定的復(fù)雜。此外，還有大量的問題需要委托專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行專業(yè)鑒定，這就直接決定了建設(shè)工程案件的審理周期相對(duì)于其他民事案件長(zhǎng)。
4.調(diào)解撤訴率低，上訴、發(fā)改判率高
調(diào)解撤訴率低，上訴、發(fā)改判率高是建設(shè)工程糾紛案件審理過程的顯著的特點(diǎn)。由于糾紛原因復(fù)雜，當(dāng)事人對(duì)抗性大，審理的專業(yè)性強(qiáng)，而周期長(zhǎng)等特點(diǎn)，當(dāng)事人之間很難達(dá)到調(diào)解協(xié)議，多以判決結(jié)案。據(jù)統(tǒng)計(jì)，荊門市兩級(jí)法院民商事案件平均調(diào)解撤訴率達(dá)38%，而建設(shè)工程糾紛案件的調(diào)解撤訴率卻低至15%以下 。由于目前調(diào)整建設(shè)工程領(lǐng)域的法律規(guī)范不完善，給司法實(shí)踐帶來了很多不確定的因素，加之法官認(rèn)識(shí)上存在一定的偏差，導(dǎo)致上訴上訴、發(fā)改判率。
5.涉及社會(huì)公共利益，影響社會(huì)穩(wěn)定
建設(shè)工程糾紛的發(fā)生，往往導(dǎo)致工程項(xiàng)目的無限期擱置，由于合同目的不能實(shí)現(xiàn)，致使由該項(xiàng)目帶來的經(jīng)濟(jì)效益難以實(shí)現(xiàn)，這就直接地阻礙了我國(guó)經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展。而建設(shè)工程的質(zhì)量問題直接關(guān)系到民生安全，工程款的拖欠最終侵害的是大量農(nóng)民工的利益，勞動(dòng)者追討工資、集體訴訟、等問題的出現(xiàn)會(huì)直接影響我國(guó)的社會(huì)穩(wěn)定。因此，這類涉及國(guó)計(jì)民生的案件一旦訴至法院會(huì)引起社會(huì)各屆的廣泛關(guān)注，處理的結(jié)果也決定了司法權(quán)威對(duì)公眾的影響。
二、建設(shè)工程合同所涉及的基本概念及其基本形式
（一）建設(shè)工程
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。
根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。
建設(shè)工程合同主要有如下特征：第一，合同的標(biāo)的物僅限于基本建設(shè)工程，即主要作為基本建設(shè)工程的各類建筑物、地下設(shè)施附屬設(shè)施的建筑，以及對(duì)線路、管道、設(shè)備進(jìn)行的安裝建設(shè)。第二，合同的主體存在有限制。承包人只能是具有從事勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝資格的人。第三，建設(shè)工程合同具有較強(qiáng)的國(guó)家管理性。這是由于建設(shè)工程項(xiàng)目的標(biāo)的為不動(dòng)產(chǎn)，工程建設(shè)對(duì)國(guó)家和社會(huì)生活的方方面面影響較大決定的。第四，建設(shè)工程合同的要式性，即法律要求建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
《合同法》對(duì)建設(shè)工程合同的類型作了具體規(guī)定，即建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。
（二）分包
分包是指工程的承包方經(jīng)發(fā)包人同意后，依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。
實(shí)踐中，分包一般指“施工分包”，根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》，施工分包是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)民包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。
專業(yè)工程分包是指，施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。
勞務(wù)作業(yè)分包是指，施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。
依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)范，分包的適用條件如下：第一，工程分包須經(jīng)過發(fā)包人的同意。發(fā)包人的同意既可以是事先在建設(shè)工程總承包合同中明確約定的，也可以是事后取得發(fā)包人的認(rèn)可。第二，被分包的工程只能是承包人、勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人承包的部分工作。因?yàn)槲覈?guó)法律明確規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。第三，分包人須具備相應(yīng)資質(zhì)，且只能分包一次。
依據(jù)現(xiàn)行法律來看，分包在滿足一定的條件下是合法的行為，但是在某些情況下，存在著違法分包的情形。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，違法分包是指下列行為：第一，總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；第二，建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；第三，施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；第四，分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
（三）轉(zhuǎn)包
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。根據(jù)《合同法》，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包給第三人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無效。
依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定來看，轉(zhuǎn)包行為無效是毋庸置疑的。這也就是說，在我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域，所有的轉(zhuǎn)包行為都是無效的法律行為。
（四）肢解
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》，肢解發(fā)包是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。該法同時(shí)規(guī)定，建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。
在建設(shè)工程領(lǐng)域，涉及肢解的合同主要有兩類，其一為肢解發(fā)包，即將本應(yīng)由一個(gè)承包單位完成的工程分解為若干部分；其二為轉(zhuǎn)包中的肢解合同，即將承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包出去。關(guān)于這兩類合同的效力后面將會(huì)進(jìn)行詳細(xì)說明。
綜上所述，在建設(shè)工程領(lǐng)域，所涉及的專業(yè)術(shù)語主要是以上幾個(gè)方面，通過對(duì)各個(gè)術(shù)語的解釋，我們不難看出，一個(gè)合法有效的建設(shè)工程合同需要很多的條件，比之其他的民事法律行為，建設(shè)工程合同的特殊之處也顯而易見。一個(gè)有效的法律行為，只要滿足主體適格、意思表示真實(shí)，法律行為符合法定形式， 違反法律或社會(huì)公共利益，不損害國(guó)家集體或第三人利益即可。而建設(shè)工程合同與其他的民事法律行為相比，其特殊之處更多地體現(xiàn)在法律對(duì)于其有效性的約束方面。正是由于建設(shè)工程的復(fù)雜性、重要性及長(zhǎng)期性等特點(diǎn)以及建設(shè)工程直接關(guān)系著我國(guó)的國(guó)計(jì)民生問題，關(guān)系著公民的切身利益及社會(huì)公共利益，因此，法律對(duì)于建設(shè)工程合同的效力認(rèn)定作出了許多限制性規(guī)定，尤其是對(duì)于無效合同行為的規(guī)定。
三、肢解合同的效力認(rèn)定
在了解了建設(shè)工程合同的幾種類型之后，能夠明確的是：第一、分包法律行為有合法與違法之分。除了在《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》中所列舉的四種違法分包行為，其余的分包只要滿足其適用條件，即為合法有效的法律行為。第二，以我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)范對(duì)于轉(zhuǎn)包的規(guī)定來看，轉(zhuǎn)包這種法律行為應(yīng)當(dāng)是無效的法律行為。第三，在肢解合同中，肢解發(fā)包行為是法律明確禁止的行為，而轉(zhuǎn)包中的肢解合同同樣是法律所不允許的法律行為。
然而，在現(xiàn)實(shí)生活中，我們可以看到對(duì)于違法分包、轉(zhuǎn)包、肢解合同的行為隨處可見。作為我國(guó)建筑市場(chǎng)中較為常見的一種現(xiàn)象，一味地以法律明確規(guī)定為違法或者法律明確禁止的行為來認(rèn)定這些行為是不夠的，更重要的是，作為實(shí)踐活動(dòng)的一種，我們更加注重的應(yīng)該是當(dāng)問題出現(xiàn)以后，如何去正確認(rèn)定其行為以及如何去解決其存在的問題。
由于違法分包和轉(zhuǎn)包的第一種形式只涉及一個(gè)對(duì)象，即往往只存在一個(gè)合同，所以將其直接以無效的法律行為進(jìn)行認(rèn)定未嘗不可，但肢解這種行為所涉及的合同往往不只一個(gè)，可能會(huì)出現(xiàn)較多的對(duì)象，在這種情況下，如果將所有的合同都視為無效未免過于武斷。甚至在建設(shè)工程合同中，發(fā)包、轉(zhuǎn)包、肢解等行為是交雜在一起的，在這種處于有效或無效的邊緣地帶的情況下，更不可能一概而論地認(rèn)定合同無效。因此，在建設(shè)工程合同中，不能簡(jiǎn)單地以分包、轉(zhuǎn)包、肢解來直接認(rèn)定合同就是無效的，具體區(qū)分不同的合同行為對(duì)于正確解決建設(shè)工程糾紛有重大的意義，同時(shí)這也是作為一個(gè)法律人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到的觀念。
舉個(gè)例子來說，發(fā)包方A將一項(xiàng)工程承包給了B，而B將主體工程轉(zhuǎn)包給了C，將非主體工程轉(zhuǎn)包給了D、E以及F，在這樣一個(gè)涉及到了五個(gè)合同的建設(shè)工程中，如何理清法律關(guān)系，正確認(rèn)定合同的效力是十分必要的。因此，以此為例來分析具體的法律行為。
首先，A與B之間存在一個(gè)發(fā)包合同，只要A、B兩個(gè)公司具備相應(yīng)的資質(zhì)，這樣一個(gè)發(fā)包合同應(yīng)該是合法有效的。
其次，B與C之間應(yīng)該存在一個(gè)分包合同，根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成，根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成，因此，B與C之間的分包應(yīng)該屬于違法分包中的第三種情況，即施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，所以，這樣一個(gè)涉及工程主體的分包合同應(yīng)該是無效的。
再次，B與D、E、F之間均存在不同的非主體結(jié)構(gòu)的分包合同，我們細(xì)分一下，如果B與D之間的分包合同是經(jīng)過了發(fā)包方A的認(rèn)可的，B與E之間的合同沒有經(jīng)過發(fā)包方A的同意，而B與F之間的合同雖然經(jīng)過了A的同意，但是F不具備相應(yīng)的資質(zhì)。第一，B與D之間的分包合同只要滿足合同成立的一般要件，在不涉及其他違法情況存在的前提下，應(yīng)該是法律所允許的，B作為工程的承包方可以在經(jīng)過A同意的情況下將非主體結(jié)構(gòu)的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的D，這是法律認(rèn)可的分包合同。第二，B與E之間的分包合同未經(jīng)發(fā)包方A的認(rèn)可，應(yīng)該屬于違法分包中所列舉的第二種情況，即建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的，因此，B與E之間的分包合同應(yīng)該是無效的。第三，B與F之間的分包合同雖然經(jīng)過了發(fā)包方A的同意，但是由于A是不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位，因此，應(yīng)該屬于違法分包中的第一種情況，即總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的，因此，B與F之間的合同應(yīng)該是無效的。第四，如果我們而復(fù)雜一樣這個(gè)建設(shè)工程關(guān)系，假設(shè)在B與D合法有效的分包合同存在的前提下，D將施工中勞務(wù)作業(yè)分包給了G，那D與G之間的勞務(wù)作業(yè)分包合同是否屬于再分包行為呢？根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中的相關(guān)規(guī)定，勞務(wù)作業(yè)分包合同可以是非總承包方簽訂的，也就是說作為承包方的D也是允許進(jìn)行勞務(wù)作業(yè)分包的，因此，D與G之間的勞務(wù)作業(yè)分包合同不應(yīng)該屬于再分包的情況，即違法分包中的第四種：分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。所以只要滿足G具備相應(yīng)資質(zhì)，且D與G之間的合同取得了A的同意，那這樣一個(gè)勞務(wù)作業(yè)分包合同應(yīng)該是合法有效的。
最后，從整體來看，B將建設(shè)工程發(fā)包給C、D、E、F的行為是否屬于轉(zhuǎn)包呢？是否屬于肢解合同呢？如果該行為屬于轉(zhuǎn)包中的肢解行為，那么，依據(jù)現(xiàn)行法律的相關(guān)規(guī)定，B所實(shí)施的肢解行為無效，那是否必然導(dǎo)致B與C、D、E、F之間所簽訂所有合同均是無效的法律行為。這樣一概而論地判定合同的效力，很明顯具有不合理性。因?yàn)?，如果作為?dāng)事人的D如果并不知道B所為的其他法律行為，或者說假設(shè)其他的法律行為是不存在的，即B只與D簽訂了分包合同，而不存在C、E、F這三方當(dāng)事人，B自行完成了本該由B自己進(jìn)行的主體結(jié)構(gòu)工程，那么B與D之間的分包合同應(yīng)當(dāng)是合法有效的，這是毋庸置疑的。然而，現(xiàn)在因?yàn)榇嬖谥鳦、E、F這三方當(dāng)事人，導(dǎo)致由B承包的該工程直接構(gòu)成了轉(zhuǎn)包中的肢解，從而導(dǎo)致B所為的所有法律行為無效，那作為D豈不是無效判定的很冤枉嗎。因此，如果因?yàn)锽所為的行為構(gòu)成了肢解而直接認(rèn)定其所有法律行為無效確實(shí)是不合理的，同時(shí)也不利于當(dāng)事人的利益保護(hù)。
四、無效肢解合同的合理化轉(zhuǎn)換
（一）法理依據(jù)
契約自由是合同法的靈魂，是合同法固有的理念。合同自由作為合同法的一項(xiàng)基本原則是合同區(qū)別與單方民事法律行為的重要標(biāo)志，以意思自治為核心的合同法主要通過任意性規(guī)范來調(diào)整財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，大多數(shù)的合同條款都是任意性的條款，這也是合同法獨(dú)有的特色。只有少量的強(qiáng)制性條款或者法律的強(qiáng)制性規(guī)定則是為了保障交易安全，維護(hù)社會(huì)公共利益和公平正義而設(shè)置的。由此可見，合同是以意思自治為主，以強(qiáng)制規(guī)定為輔的法律行為，所以在合同法領(lǐng)域，盡可能地使合同有效，鼓勵(lì)交易是合同法的另一項(xiàng)基本原則，為促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所必需，同時(shí)也是提高效率，增進(jìn)社會(huì)財(cái)富積累的手段。只有在涉及公共利益和社會(huì)安全的情況下所締結(jié)的合同才會(huì)受到法律的強(qiáng)制性干預(yù)。
建設(shè)工程合同的特殊之處就在于該領(lǐng)域存在著大量的強(qiáng)制性規(guī)范存在，鮮明地反映了法律對(duì)于該類合同的強(qiáng)制干預(yù)。建筑業(yè)以及與此相關(guān)的房地產(chǎn)業(yè)在促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時(shí)也涉及到了我國(guó)的民生問題，社會(huì)安全問題。建設(shè)工程的質(zhì)量問題、建筑市場(chǎng)的行為不規(guī)范、投資不足等情況的發(fā)生，造成了豆腐渣工程的屢見不鮮、拖欠工程款和農(nóng)民工工資現(xiàn)象屢禁不止等問題，已經(jīng)嚴(yán)重侵害了建筑企業(yè)和進(jìn)城務(wù)工人員的合法權(quán)益，威脅著我國(guó)的社會(huì)穩(wěn)定和公共安全，這既是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題，又是一個(gè)社會(huì)問題，更是一個(gè)法律問題，因此，在合同法這個(gè)任意性規(guī)范為主的領(lǐng)域內(nèi)，出現(xiàn)了屬于建設(shè)工程合同的大量強(qiáng)制性規(guī)定。在建設(shè)工程領(lǐng)域所出現(xiàn)的禁止性規(guī)范應(yīng)該是合同法中為數(shù)不多的強(qiáng)制性規(guī)范最多的領(lǐng)域。
（二）肢解合同效力的合理化認(rèn)定
通過對(duì)所舉例子的全面分析，我們可以在表面上形成肢解關(guān)系的情況下，對(duì)于肢解關(guān)系所涉及的各個(gè)法律行為進(jìn)行分析，從而不局限于肢解無效的慣性思維。
以以上所舉例子中的B和D之間的分包合同來看，揭開肢解合同這一法律關(guān)系的面紗，拋棄肢解這一表面法律關(guān)系，而直接看到B與D之間的法律行為。通過B與D之間的法律行為構(gòu)成要件進(jìn)行分析，不難看出B、D之間是合法有效的合同關(guān)系。從建設(shè)工程領(lǐng)域所要維護(hù)的公共安全和社會(huì)利益來看，如果承認(rèn)了B與D之間的行為合法有效，不僅能夠全面的保護(hù)B、D合同所涉及的所有法律主體的利益，同時(shí)，因?yàn)锽、D滿足正當(dāng)主體資格條件，所以不會(huì)出現(xiàn)工程質(zhì)量問題而威脅到公共安全，此外，由于B、D直接依據(jù)雙方的合同約定而彼此履行其義務(wù)，不會(huì)造成因拖欠工資而侵害務(wù)工人員的合法利益問題。而B、D通過合法有效的合同關(guān)系，無論出現(xiàn)何種糾紛均可直接依據(jù)雙方的約定進(jìn)行處理，這不僅減輕了司法工作人員的負(fù)擔(dān)，使法官不再糾結(jié)于合同無效所需要尋求何種救濟(jì)方式，更加促進(jìn)了合同秩序的穩(wěn)定，使得合同法的基本精神得以維護(hù)而不被打破。
合同在企業(yè)當(dāng)中的地位和作用是非常重要的，合同是企業(yè)在日常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中獲得收益的紐帶，于此同時(shí)，合同也能夠產(chǎn)生一些糾紛。企業(yè)在日常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中，在簽訂、履行、變更和中止經(jīng)濟(jì)合同的過程中，以及確定違反合同所需要承擔(dān)責(zé)任的過程中，企業(yè)利益可能受到的損害，就是企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)具有可控性的特點(diǎn)，它是企業(yè)最經(jīng)常見到的一種重要的法律風(fēng)險(xiǎn)。隨著我國(guó)法律法規(guī)的不斷健全，怎樣更好地對(duì)企業(yè)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防控已日益引起企業(yè)的關(guān)注。
一企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析
1.合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄。
眾所周知，從本質(zhì)上來講，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種法制經(jīng)濟(jì)，是一種契約性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)。合同體現(xiàn)了一種民事法律關(guān)系。倘若合同是合法的，那么合同雙方的權(quán)利與義務(wù)就會(huì)受到法律的保護(hù)，具有法律效力。如果合同法律意識(shí)淡薄，就很容易招致風(fēng)險(xiǎn)。這種合同法律風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面是不能夠自覺地依法經(jīng)營(yíng)，很容易從自身的利益角度考慮，不限于法律法規(guī)的制約，做一些違反法律法規(guī)的事情，比如，作假、打球等；另一方面是不能夠積極主動(dòng)地進(jìn)行事前預(yù)防和事中控制，不具備審查合同法律的能力，在遇到問題的時(shí)候，不急于應(yīng)用法律來維護(hù)自己的合法權(quán)利。
2.簽訂合同存在的風(fēng)險(xiǎn)。
簽訂合同存在的風(fēng)險(xiǎn)，一方面是沒有做好充分的準(zhǔn)備工作，比如對(duì)合同方的年檢情況、資質(zhì)證明、準(zhǔn)入許可、信用狀況、履約能力、資信情況和主體資格等調(diào)查不力，或者是沒有認(rèn)真核對(duì)經(jīng)辦人的授權(quán)委托書；另一方面是合同條款的內(nèi)容欠缺，約定不具體，用詞不夠標(biāo)準(zhǔn)，容易引起歧義等。審查合同不到位或者是沒有進(jìn)行法律上的審查，就可能會(huì)使合同不具備全面性與合法性。
3.履行合同存在的風(fēng)險(xiǎn)。
企業(yè)在履行合同的過程中，由不可抗力因素或者是對(duì)方違約而對(duì)企業(yè)造成的各種損失，就是履行合同的存在的風(fēng)險(xiǎn)。一方面是企業(yè)在履行合同的過程中缺少管理，沒有注意到合同方的一些變化，不能夠盡早地發(fā)現(xiàn)問題，并加以解決，這導(dǎo)致出現(xiàn)了一些不應(yīng)有的損失與糾紛；另一方面是對(duì)違約沒有快速地做出反應(yīng)，決策延誤，策略不當(dāng)或者是追究不力致使企業(yè)經(jīng)濟(jì)受損。
4.證據(jù)缺失存在的風(fēng)險(xiǎn)。
法律是重視證據(jù)的。合同法律的證據(jù)有合同正本、質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告、談判記錄和經(jīng)濟(jì)往來的一些憑據(jù)等等，倘若企業(yè)保留證據(jù)缺失或者是沒有保留證據(jù)，那么在發(fā)生糾紛的時(shí)候會(huì)使企業(yè)陷入被動(dòng)的僵局。
二 企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控
1.增強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。
企業(yè)認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)與防控風(fēng)險(xiǎn)的前提條件是增強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，增強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)也是企業(yè)建立合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制的基礎(chǔ)。要想增強(qiáng)企業(yè)管理者的合同法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，一方面需要提高管理者對(duì)合同法律的認(rèn)識(shí)程度，另一方面要使管理者積極主動(dòng)地學(xué)法、用法和維法。因此，企業(yè)需要大力地宣傳合同法律法規(guī)風(fēng)險(xiǎn)防控知識(shí)，應(yīng)用經(jīng)驗(yàn)交流、案例教學(xué)和集中講課的方式，使各個(gè)部門的管理者，尤其是低層的業(yè)務(wù)主管，讓他們認(rèn)識(shí)到合同法律風(fēng)險(xiǎn)和危害，增強(qiáng)管理者的責(zé)任感與防控意識(shí)。于此同時(shí)，教授他們合同的起草、簽訂合同需要注意的問題和談判技巧等知識(shí)，以使他們的業(yè)務(wù)能力得到提高，避免出現(xiàn)錯(cuò)漏現(xiàn)象。企業(yè)需要按部就班地對(duì)全體員工進(jìn)行培訓(xùn)，以增強(qiáng)員工的法律意識(shí)，創(chuàng)設(shè)一種人人都學(xué)法、用法和講法的氛圍。
2.建立組織管理體系。
建立和完善合同組織管理體系是加強(qiáng)合同管理和防控合同法律風(fēng)險(xiǎn)的保障。根據(jù)我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定，只能由企業(yè)法人代表和授權(quán)的委托人簽訂企業(yè)的合同和行使合同的訴訟權(quán)。因此，企業(yè)需要遵循大力協(xié)同、合理分工和統(tǒng)一管理的原則，建立一套法人代表主管，由專門的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一管理，各個(gè)部門分開管理，具體責(zé)任人專門管理，相互配合，彼此協(xié)調(diào)，縱橫成網(wǎng)，上下成線的合同組織管理體系，并實(shí)施崗位負(fù)責(zé)制，讓合同工作事事有人管理，層層有人抓，各盡其責(zé)，各司其職，確保落實(shí)。對(duì)于牽涉到的一些數(shù)額比較大的購(gòu)銷合同、重大技術(shù)的引進(jìn)、對(duì)外擔(dān)保、投資融資和企業(yè)的兼并重組等合同，需要特殊對(duì)待。
3.創(chuàng)建預(yù)警機(jī)制。
企業(yè)創(chuàng)造條件，運(yùn)用一些比較先進(jìn)的管理合同的軟件，借助信息化手段創(chuàng)建企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控預(yù)警機(jī)制，應(yīng)用信息化平臺(tái)展現(xiàn)企業(yè)合同財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)，以做出迅速地反應(yīng)，實(shí)時(shí)地應(yīng)對(duì)。加大收集跟企業(yè)經(jīng)營(yíng)和行業(yè)發(fā)展有關(guān)聯(lián)的法律、法規(guī)、司法解釋等資料，跟蹤與分析跟企業(yè)合同法律有關(guān)聯(lián)的立法傾向，創(chuàng)建信息數(shù)據(jù)庫，并不斷地加以更新，以更加有效地防控合同法律風(fēng)險(xiǎn)。
4.合同檔案管理。
收集與整理合同檔案也是非常重要的一項(xiàng)內(nèi)容，在履行合同的過程中，在合同之外的一些往來憑證，比如匯款單、發(fā)票復(fù)印件、簽收單、到貨驗(yàn)收證明、合同正本、購(gòu)銷項(xiàng)目中的訂貨單、質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告、談判記錄、對(duì)賬單，建設(shè)工程項(xiàng)目當(dāng)中的工期順延、竣工驗(yàn)收材料與簽證確認(rèn)等有關(guān)聯(lián)的材料，以及合同雙方在履行合同過程中的函件和往來傳真都是最有力的證據(jù)，實(shí)時(shí)地收集與整理這些證據(jù)，可以把履行合同的整個(gè)過程完整地記錄下來，以明確合同雙方的責(zé)任，便于在出現(xiàn)糾紛的時(shí)候提供最有力的證據(jù)，維護(hù)企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益與合法權(quán)益。
5.實(shí)時(shí)地處理合同法律糾紛。
事實(shí)上，企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在，因此，會(huì)不可避免地發(fā)生一些糾紛與爭(zhēng)議。企業(yè)針對(duì)一些潛在的合同法律糾紛，需要評(píng)估它的影響，提出一些應(yīng)急的解決方案，以盡早地防控合同法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)在面對(duì)合同糾紛的時(shí)候，需要迅速地反應(yīng)與積極地應(yīng)對(duì)，提出一些處理糾紛的建議。根據(jù)我國(guó)有關(guān)合同法的要求，當(dāng)事人可通過和解、調(diào)解、仲裁與訴訟的方式來處理合同法律糾紛。實(shí)時(shí)地解決好合同法律糾紛，防控合同法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)用法律手段維護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益與合法權(quán)益是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的保障。
三 結(jié)語
綜上所述，企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防控是一個(gè)系統(tǒng)、動(dòng)態(tài)和長(zhǎng)期的工作，這既需要企業(yè)人員的專業(yè)法律法規(guī)知識(shí)，又需要企業(yè)各個(gè)職能部門的互相配合與協(xié)調(diào)。只有以組織管理體系作為依托，在實(shí)踐當(dāng)中不斷地積累經(jīng)驗(yàn)，才可以更好地防控企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，使企業(yè)的利益得到最大程度的保障。
參考文獻(xiàn)
中圖分類號(hào)： TU761 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：
前言：
建筑工程單位必須要按照工程承包合同中的要求進(jìn)行；缺少了建筑合同，就無法對(duì)工程的后續(xù)經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)督管理，在雙方簽訂合同之后，建筑單位的一切生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃以及各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)都被納入合同范疇內(nèi)。有的建筑企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)上無法鶴立雞群的原因，就是因?yàn)槿狈?duì)建筑合同管理的認(rèn)識(shí)，并且，在實(shí)際中沒有將建筑合同管理貫徹落實(shí)，這才導(dǎo)致在競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)中失去機(jī)會(huì)。任何一個(gè)企業(yè)，完善的合同管理知識(shí)體系是否具有較高的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)水平的前提，所以，在實(shí)際工作中建筑企業(yè)必須要對(duì)合同管理予以足夠的重視。但在實(shí)際工程中，施工企業(yè)沒有對(duì)合同管理予以足夠的重視，下面簡(jiǎn)要分析建筑工程施工合同管理存在的主要問題，并探討加強(qiáng)施工合同管理的對(duì)策。
一、建筑工程合同管理的特點(diǎn)在工程建設(shè)前，雙方需要簽訂建筑合同，建筑合同的特點(diǎn)主要有：合同主體的嚴(yán)格性；合同標(biāo)的特殊性；合同履行期限的長(zhǎng)期性；計(jì)劃和程序的嚴(yán)格性；合同形式的特殊要求?？紤]到建設(shè)工程的重要性和復(fù)雜性，在建設(shè)過程中經(jīng)常會(huì)發(fā)生影響合同履行的糾紛，因此《合同法》里規(guī)定建筑工程合同應(yīng)采用書面形式。建筑工程合同管理的特點(diǎn)主要表現(xiàn)為：合同管理周期長(zhǎng)；合同管理效益顯著；合同管理變更頻繁；合同管理系統(tǒng)性強(qiáng)；合同管理法律要求高；合同管理信息化要求高。
二、當(dāng)前建筑工程施工合同管理中存在的主要問題
1.缺乏專門的合同管理機(jī)構(gòu)
當(dāng)前我國(guó)大多數(shù)建設(shè)行政主管部門及施工單位都沒有成立專門的項(xiàng)目合同管理機(jī)構(gòu)。建設(shè)行政主管部門通常都委托監(jiān)理部門或其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行合同實(shí)施過程的監(jiān)督管理工作，往往容易在工程中標(biāo)后及施工過程中發(fā)生合同糾紛。一些施工單位也對(duì)合同管理工作不夠重視，沒有成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，無法很好的開展合同管理工作。
2.缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)
很多施工企業(yè)在合同簽訂以及后期的合同執(zhí)行過程中，都缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，隨意性較大，往往容易導(dǎo)致法律糾紛。在簽訂合同時(shí)，沒有對(duì)合同條款進(jìn)行仔細(xì)的研究便草率簽訂，未明確違約條件及違約責(zé)任，合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，合同主體不當(dāng)，甚至簽訂違反法律法規(guī)簽訂無效合同等，這樣一旦發(fā)生法律糾紛，便不能較好的依據(jù)法律來保障自身的合法權(quán)益。簽訂合同后，沒有嚴(yán)格按照合同條款進(jìn)行實(shí)施，發(fā)生隨意修改合同或違背合同規(guī)定的違約現(xiàn)象，使自身處于不利地位；并且在實(shí)施過程中，應(yīng)變更合同的沒有變更，應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒有行使，應(yīng)收集的證據(jù)沒有收集，應(yīng)當(dāng)追究的錯(cuò)過了訴訟時(shí)效，從而損害了應(yīng)得的利益。
3.缺乏合同管理專職人員
施工合同涉及到法律、工程技術(shù)、項(xiàng)目管理、違約索賠等多方面的重要內(nèi)容，直接影響發(fā)承包雙方責(zé)權(quán)利的控制與實(shí)現(xiàn)，編制審核均要求語言組織嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯清晰，最好是由受過專門培訓(xùn)的且具有一定的工程經(jīng)驗(yàn)、書面文字處理能力強(qiáng)的人員進(jìn)行專門審核管理。而實(shí)際上很多施工企業(yè)對(duì)合同管理重視度不夠，多由經(jīng)營(yíng)部的一般經(jīng)營(yíng)人員兼職合同管理工作，存在對(duì)合同管理認(rèn)識(shí)不足、責(zé)任心不強(qiáng)或文字處理能力差、業(yè)務(wù)水平較低等問題，成為影響合同管理效果的重要因素。
4.合同執(zhí)行力度不夠
很多施工單位合同的起草、簽署、管理均由經(jīng)營(yíng)部門負(fù)責(zé)，一旦投標(biāo)中標(biāo)，與甲方簽訂施工合同后，便只是以文件形式轉(zhuǎn)給項(xiàng)目經(jīng)理部，沒有對(duì)合同情況進(jìn)行詳細(xì)的交底，而項(xiàng)目負(fù)責(zé)人也疏于對(duì)合同的學(xué)習(xí)，導(dǎo)致施工過程中出現(xiàn)很多違背合同條款的行為，也即合同違約，引發(fā)承發(fā)包雙發(fā)之間的糾紛，給施工企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)上的損失。
5.施工索賠難
建筑工程往往存在著政治上、經(jīng)濟(jì)上、合同上的風(fēng)險(xiǎn)等各種風(fēng)險(xiǎn)，施工條件、工程量、物價(jià)的變化等都會(huì)給施工單位帶來額外的經(jīng)濟(jì)損失，影響其正常施工利潤(rùn)，這些本可以向發(fā)包方進(jìn)行依法索賠的。但由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制還不健全，工程項(xiàng)目管理大都注重“人際交流”，而沒有實(shí)行以合同和證據(jù)基礎(chǔ)上的規(guī)范化管理，實(shí)際工程中常會(huì)礙于情面而沒有向建設(shè)單位進(jìn)行索賠，承包商合同索賠工作難以實(shí)現(xiàn)。
三、加強(qiáng)建筑施工合同管理的對(duì)策
1.建立完善的合同實(shí)施的保障體系
首先應(yīng)成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，安排專職人員進(jìn)行合同管理，由他們負(fù)責(zé)項(xiàng)目組成員學(xué)習(xí)合同文件及相關(guān)技術(shù)資料，建立合同交底制度，對(duì)合同的主要條款進(jìn)行闡明，使項(xiàng)目參與人員熟悉合同概況、主要條款、合同目標(biāo)等內(nèi)容，以便在后面的施工過程中很好的貫徹合同款項(xiàng)。合同管理機(jī)構(gòu)還應(yīng)做好設(shè)計(jì)變更、簽證、會(huì)議紀(jì)要、索賠文件等工程相關(guān)文件的收集和整理工作，以便發(fā)生合同糾紛時(shí)提供有力的證據(jù)。工程中合同有關(guān)各方的溝通都應(yīng)以書面形式呈現(xiàn)，這樣才能保證工程活動(dòng)有根有據(jù)，應(yīng)建立報(bào)告和行文制度。不僅是施工方，項(xiàng)目其他各方也應(yīng)重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置，建立合同管理制度，只有各方都充分重視合同管理，做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)及履行監(jiān)督等工作，才能有效避免合同糾紛事件，使得工程項(xiàng)目能夠順利進(jìn)行，確保各方的權(quán)益。
2.加強(qiáng)合同法制教育
施工企業(yè)應(yīng)增強(qiáng)法律意識(shí)，加強(qiáng)培訓(xùn)學(xué)習(xí)，堅(jiān)持經(jīng)常性的學(xué)習(xí)制度，尤其是施工企業(yè)管理人員和合同管理機(jī)構(gòu)人員應(yīng)熟悉《合同法》、《招投標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》等建筑相關(guān)的法律知識(shí)，可外部聘請(qǐng)專家、知名人士進(jìn)行內(nèi)部培訓(xùn)，對(duì)全體人員普及合同法制知識(shí)，掌握與自己有關(guān)的合同內(nèi)容，提高他們依法履行合同的意識(shí)，讓其了解合同違約的嚴(yán)重后果，讓施工企業(yè)合法地參與建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
3.加強(qiáng)合同管理專業(yè)人才的引進(jìn)和培養(yǎng)
建筑工程施工合同須由專職人員進(jìn)行管理，所以施工單位應(yīng)引進(jìn)具有這方面才能的專業(yè)人才，也可通過教育培訓(xùn)來培養(yǎng)本企業(yè)的合同管理專業(yè)人才，注意合同管理人員必須是優(yōu)秀的工程技術(shù)人員，還應(yīng)熟悉各種法律、法規(guī)，具有較好的合同履行和工程索賠管理才能，精通各種合同業(yè)務(wù)。施工企業(yè)應(yīng)重點(diǎn)培養(yǎng)知識(shí)面寬廣、應(yīng)變能力強(qiáng)、工程經(jīng)驗(yàn)豐富、書面語言組織表達(dá)能力強(qiáng)的人員來承擔(dān)合同管理工作，同時(shí)也應(yīng)加強(qiáng)項(xiàng)目經(jīng)理、總工程師、總經(jīng)濟(jì)師等管理人員合同方面的培訓(xùn)，以便他們更好的從全局上圍繞合同來開展各項(xiàng)管理工作。
4.加強(qiáng)施工合同履約過程的管理
為保證項(xiàng)目實(shí)施人員能夠較好的按照合同進(jìn)行施工，開工前一定要做好合同交底工作，應(yīng)建立合同交底制度，讓合同管理機(jī)構(gòu)和人員對(duì)全體項(xiàng)目參與人員介紹合同情況，使他們明確了解工程項(xiàng)目的特殊技術(shù)和商務(wù)要求?？蓪⒑贤?zé)任目標(biāo)進(jìn)行分解，落實(shí)到部門和具體的個(gè)人，讓他們承擔(dān)其應(yīng)有的合同責(zé)任及相應(yīng)的違約風(fēng)險(xiǎn)。施工單位應(yīng)加強(qiáng)合同履約期間的動(dòng)態(tài)管理，由合同管理人員進(jìn)行合同管理、分析和研究，將合同實(shí)施情況跟合同進(jìn)行對(duì)比分析，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正各種違背合同條款的行為，制訂防范風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)策，盡量避免違約事件的發(fā)生，將風(fēng)險(xiǎn)損失程度降到最小。建立施工合同管理的評(píng)估制度，對(duì)合同責(zé)任人的合同履行及管理成效進(jìn)行評(píng)估，這樣才能有效監(jiān)督合同履行和管理工作。
5.做好索賠管理
合同管理必須明確合同中的索賠問題，以減小施工單位的意外損失，避免出現(xiàn)虧損狀況。施工單位應(yīng)增強(qiáng)索賠意識(shí)，簽訂合同時(shí)要注明索賠條款內(nèi)容，明確索賠計(jì)算法則。在發(fā)生合同條件變化時(shí)，應(yīng)及時(shí)收集和整理雙方來往文件、會(huì)議紀(jì)要、工程圖片等資料，為施工索賠準(zhǔn)備好證據(jù)，將索賠收益做得最大，將風(fēng)險(xiǎn)損失程度降到最小，確保企業(yè)的合法利益。
結(jié)語:
建筑施工企業(yè)一定要充分重視施工合同管理工作，提高法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，安排專人開展施工合同管理工作，并嚴(yán)格按照合同條款來開展各項(xiàng)施工和管理活動(dòng)，確保合同目標(biāo)能夠順利實(shí)現(xiàn)。
參考文獻(xiàn):
在商品經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)對(duì)外交往越來越頻繁，企業(yè)的對(duì)外行為是企業(yè)最重要的行為，直接關(guān)系到企業(yè)的生存和發(fā)展。而企業(yè)的對(duì)外行為最主要的、最核心的就是企業(yè)的合同行為，現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是通過一系列的約定、協(xié)議或合同體現(xiàn)的，合同既是企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的紐帶，同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源。因此，企業(yè)管理者必須重視合同、尊重合同，通過對(duì)合同的管理有效的管理企業(yè)的對(duì)外行為；財(cái)務(wù)人員全面介入合同管理全過程，從而有效控制企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。
一、財(cái)務(wù)人員參與合同管理的重要意義
合同管理是企業(yè)管理的重要組成部分，是合同行為從發(fā)生到發(fā)展、最后到完結(jié)的全過程的管理，是包括立項(xiàng)、計(jì)劃生成、審批與簽訂、履行、變更、終止、利益救濟(jì)等全過程的管理活動(dòng)。合同管理的全過程都存在法律風(fēng)險(xiǎn)，財(cái)務(wù)人員通過招投標(biāo)、合同談判、會(huì)簽等方式，參與企業(yè)合同制定、執(zhí)行以及管理的絕大部分環(huán)節(jié)。因此，財(cái)務(wù)人員在合同訂立前就要參與，做到事前防范，事中控制，事后補(bǔ)救，以獲得企業(yè)的利益最大化。并通過對(duì)企業(yè)合同管理的審核、監(jiān)督、控制，有效防范各種法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、訂立過程的合同管理及風(fēng)險(xiǎn)防范
（一）審核合同對(duì)方的資格能力
企業(yè)在訂立合同前必須對(duì)合同對(duì)方的資格能力進(jìn)行考評(píng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同所約定的交易內(nèi)容選擇有相應(yīng)的資格能力的主體作為合同對(duì)方，以保證選擇適合的合同對(duì)方。在判定法人的資格能力時(shí)，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、資質(zhì)證書，需要注意的問題：
1、合同約定的業(yè)務(wù)是否在合同對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)
雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（一）》第十條規(guī)定“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效”，也就是說，對(duì)于訂立超越經(jīng)營(yíng)范圍的合同，并不僅僅因此而判定合同無效，但為了避免不必要的爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍，慎簽超越對(duì)方經(jīng)營(yíng)范圍的合同。
2、分支機(jī)構(gòu)對(duì)外簽約問題
在企業(yè)訂立合同過程中，經(jīng)常會(huì)遇到對(duì)方當(dāng)事人為法人分支機(jī)構(gòu)的情況，由于法人分支機(jī)構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。為了確保交易安全，防范潛在風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于對(duì)方主體為法人分支機(jī)構(gòu)的，可以分如下兩種類型審查其簽約資格的合法性及有效性：（1）法人的分支機(jī)構(gòu)若依法設(shè)立并已領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條，屬于“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體，但從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對(duì)其簽署合同的授權(quán)文件。（2）對(duì)于法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，不得與此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。
3、法人內(nèi)設(shè)職能部門對(duì)外簽約問題
法人內(nèi)設(shè)的職能部門，未經(jīng)登記設(shè)立，不屬于法律規(guī)定的“其他組織”，不具有民事主體資格，不得與其簽訂合同。
（二）通過招標(biāo)方式選擇合同對(duì)方
根據(jù)《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》，采購(gòu)方式主要有以下幾種：公開招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、單一來源采購(gòu)、詢價(jià)。因此，通過公開招標(biāo)方式選擇合同對(duì)方是一種主要方式。此外，《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》對(duì)必須招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定，對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的，即使雙方簽訂了合同，合同也因?yàn)檫`反國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)定而會(huì)被認(rèn)定為無效。因此，對(duì)于法律規(guī)定以及上級(jí)主管部門規(guī)定必須進(jìn)行公開招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)通過公開招標(biāo)方式選擇合同對(duì)方。
在編制招標(biāo)文件時(shí)，財(cái)務(wù)人員應(yīng)對(duì)招標(biāo)文件中涉及的財(cái)務(wù)資料、擔(dān)保、價(jià)款支付條件和方式、違約責(zé)任等方面的內(nèi)容進(jìn)行仔細(xì)審核，防范可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。在招標(biāo)過程中，財(cái)務(wù)人員應(yīng)對(duì)投標(biāo)人的經(jīng)營(yíng)資信、業(yè)績(jī)和近年財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行分析，審查其是否具備承擔(dān)與從事該項(xiàng)目相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)實(shí)力，并確保對(duì)方違約時(shí)企業(yè)能夠得到相應(yīng)賠償，保障企業(yè)權(quán)益不被損害。
（三）審查合同條款是否完整
合同的條款就是合同的內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第十二條，合同條款一般應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法等八項(xiàng)內(nèi)容。其中前三項(xiàng)是任何合同不可缺少的必備條款，如缺少其中一項(xiàng)會(huì)導(dǎo)致合同不能成立；而后五項(xiàng)是合同的重要條款，如缺少其中一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)，合同仍然成立，但因約定不明可能會(huì)導(dǎo)致雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議或糾紛，因此合同條款應(yīng)當(dāng)完整，必要條款和重要條款都應(yīng)當(dāng)明確約定。
1.關(guān)于采購(gòu)合同
采購(gòu)合同是企業(yè)內(nèi)部常用的習(xí)慣稱謂，即《合同法》分則規(guī)定的買賣合同。因數(shù)量眾多、金額較大，采購(gòu)合同是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中最常用的合同種類之一。
采購(gòu)合同除應(yīng)當(dāng)具備《合同法》第十二條規(guī)定的條款外，根據(jù)買賣合同的特點(diǎn)，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。
采購(gòu)合同應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注以下內(nèi)容是否明確約定：
（1）合同標(biāo)的條款是否清楚明確。對(duì)標(biāo)的物的品名、規(guī)格、型號(hào)等應(yīng)當(dāng)明確約定，有確切的數(shù)量及計(jì)量單位。
（2）價(jià)格條款是否具體明確。價(jià)格條款是采購(gòu)合同的核心條款，必須要重點(diǎn)注意，包括：金額是否具體明確，是否與中標(biāo)價(jià)格或談判價(jià)格以及附件清單一致，價(jià)格是否含稅，稅費(fèi)負(fù)擔(dān)是否合法，發(fā)票的種類及開具時(shí)間等。此外，采購(gòu)合同中經(jīng)常涉及產(chǎn)品運(yùn)輸、包裝、維修等問題，應(yīng)明確約定相關(guān)費(fèi)用由哪方承擔(dān)、是否已包含在合同總價(jià)款中等內(nèi)容。
（3）付款條件、付款方式及期限是否明確約定明確。采購(gòu)合同應(yīng)明確約定付款條件、方式和期限。常見問題為：付款以驗(yàn)收合格為前提，但未約定驗(yàn)收條款；分期付款以初驗(yàn)、終驗(yàn)為前提，僅約定驗(yàn)收條款，未分別約定初驗(yàn)和終驗(yàn)條款。對(duì)于付款方式，應(yīng)明確約定采用現(xiàn)金、電匯、支票等方式的哪一種，同時(shí)應(yīng)明確是一次性付款還是分期付款，是否留有一定比例的質(zhì)保金，質(zhì)保金的付款時(shí)間，如有履約保證金，應(yīng)明確履約保證金的計(jì)算方式，履約保證金的返還時(shí)間等。
（4）交貨方式、交貨時(shí)間、交貨地點(diǎn)是否約定明確。交貨方式、交貨時(shí)間、交貨地點(diǎn)應(yīng)具體明確，如暫不能確定交貨地點(diǎn)，也可約定為買方指定地點(diǎn)；如為分次交貨，應(yīng)對(duì)每次交貨的時(shí)間及地點(diǎn)進(jìn)行明確約定。
（5）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收程序、驗(yàn)收條件是否約定明確。企業(yè)采購(gòu)的設(shè)備、材料等往往需要在安裝、集成、調(diào)試甚至試運(yùn)行后方可確定產(chǎn)品、設(shè)備及其集成后系統(tǒng)的整體可用性、符合性，因此在此類合同中應(yīng)有到貨檢驗(yàn)、初驗(yàn)、試運(yùn)行后的終驗(yàn)條款，且往往與付款相掛鉤，以便以付款條件制約賣方履行合同義務(wù)。
（6）違約條款是否約定明確。違約責(zé)任及違約金的計(jì)算方式應(yīng)進(jìn)行明確約定。
（7）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否明確約定。由于現(xiàn)行的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)為多重的，如果未在合同中規(guī)定一個(gè)雙方認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，可能導(dǎo)致所供應(yīng)的產(chǎn)品或項(xiàng)目成果不符合企業(yè)要求，容易產(chǎn)生糾紛。根據(jù)《合同法》第61條和第62條的規(guī)定，合同生效后，雙方就質(zhì)量沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；還不能確定的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。因此，如果未在合同中明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，可能會(huì)產(chǎn)生以下不利后果：①可能導(dǎo)致最后按法律規(guī)定履行的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不一定符合企業(yè)的要求；②會(huì)增加履行合同的成本；③關(guān)于質(zhì)量問題的違約責(zé)任無法在合同中反映出來，企業(yè)無法通過追究違約責(zé)任來彌補(bǔ)自己的損失。因此，只要涉及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，不管采用哪種方法來確定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，都要在合同中盡可能具體、詳細(xì)地約定。
2.關(guān)于建設(shè)工程合同
建設(shè)工程合同包括建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同、建設(shè)工程施工合同。建設(shè)工程合同通常使用國(guó)家建設(shè)部、國(guó)家工商局頒布的示范文本。由于建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同中最復(fù)雜的，而且也是企業(yè)比較常見的，因此本文僅對(duì)建設(shè)工程施工合同進(jìn)行探討。
（1）審核合同主體、承包條件是否與招標(biāo)文件、中標(biāo)結(jié)果一致。由于建設(shè)工程合同通常采用招標(biāo)方式選擇合同對(duì)方主體，因此應(yīng)當(dāng)注意核對(duì)承包人名稱、承保條件是否與招標(biāo)文件、中標(biāo)結(jié)果一致。
（2）關(guān)于合同價(jià)款計(jì)價(jià)方式的約定。建設(shè)工程施工合同價(jià)款可以采用以下計(jì)價(jià)方式之一：固定價(jià)、可調(diào)價(jià)、成本加酬金。通常來說，計(jì)價(jià)方式采用固定價(jià)或可調(diào)價(jià)的較為常見。審核計(jì)價(jià)方式的約定內(nèi)容需注意是否清楚明確地約定了計(jì)價(jià)方式及價(jià)格調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)范圍和調(diào)整方法，以及上下文約定的計(jì)價(jià)方式是否一致等。
（3）關(guān)于農(nóng)民工工資問題的約定。實(shí)踐中常發(fā)生由于施工單位拖欠農(nóng)民工工資，導(dǎo)致農(nóng)民工上訪、圍堵工地等事件。農(nóng)民工問題如果不能妥善處理，將會(huì)對(duì)企業(yè)的形象產(chǎn)生不良影響。因此，可以在合同中對(duì)承包人不按時(shí)發(fā)放農(nóng)民工工資導(dǎo)致農(nóng)民工上訪、圍堵工地給企業(yè)造成影響及損失的違約責(zé)任承擔(dān)問題進(jìn)行約定，以約束對(duì)方合法用工并及時(shí)支付農(nóng)民工工資。
（4）監(jiān)理工程師的權(quán)限問題。因建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛的案件中常見的爭(zhēng)議問題是對(duì)于工程量和工程款的認(rèn)定問題，在建設(shè)工程施工合同履行過程中，因委托的監(jiān)理工程師的權(quán)限約定不明，一旦工程前期資料不完備或操作不規(guī)范，就會(huì)給工程量的認(rèn)定帶來困難，進(jìn)而影響對(duì)工程價(jià)款的認(rèn)定。因此，為避免該類糾紛的發(fā)生，應(yīng)在合同中明確、具體地約定監(jiān)理工程師的權(quán)限，列明其姓名、職務(wù)、職權(quán)。并且，監(jiān)理工程師行使某些職權(quán)前需要征得發(fā)包人批準(zhǔn)的，也應(yīng)在合同中具體列明。
（5）違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)具體明確。建設(shè)工程施工合同通用條款中對(duì)發(fā)包方、承包方的主要違約行為進(jìn)行了約定，但違約方賠償損失的計(jì)算方法或者違約金的數(shù)額或計(jì)算方法需要在專用條款中進(jìn)行具體明確的約定。但實(shí)踐中常見施工合同專用條款中對(duì)發(fā)包方、承包方違約責(zé)任不作具體明確的約定或約定為“按通用條款執(zhí)行”，而通用條款的約定不具有實(shí)際操作性，因此審核該部分內(nèi)容時(shí)應(yīng)注意違約責(zé)任的約定是否具體明確。
3.關(guān)于業(yè)務(wù)外包合同
實(shí)踐中，由于發(fā)包人過多地參與對(duì)外包員工的管理，例如外包員工的招聘、勞動(dòng)合同的簽訂、工作的具體安排等，導(dǎo)致業(yè)務(wù)外包極易被異化為勞務(wù)派遣，進(jìn)而業(yè)務(wù)外包合同被認(rèn)定為無效。為避免出現(xiàn)上述情形，在業(yè)務(wù)外包合同文本中以及實(shí)際履行過程中，發(fā)包人不得主動(dòng)或被動(dòng)地參與以下行為：（1）外包員工的招聘，外包員工與承包人簽訂、終止和解除勞動(dòng)合同；（2）外包員工工資的確定和考核；（3）社會(huì)保險(xiǎn)的辦理；（4）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)工作的具體組織。包括工作計(jì)劃的制定、實(shí)施，員工的排班、工作時(shí)間和休息休假，工作的具體安排、調(diào)度等。作為業(yè)務(wù)外包的發(fā)包人，應(yīng)僅在以下方面進(jìn)行管理：（1）制訂質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并按照標(biāo)準(zhǔn)對(duì)工作成果進(jìn)行驗(yàn)收；（2）根據(jù)對(duì)外包業(yè)務(wù)的驗(yàn)收結(jié)果，進(jìn)行獎(jiǎng)懲，核定應(yīng)支付給承包人的費(fèi)用；（3）以業(yè)務(wù)外包合同為依據(jù)，負(fù)責(zé)對(duì)外包業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督以及合同約定的其他管理工作。
三、履行過程的合同管理及風(fēng)險(xiǎn)防范
在合同履行過程中，財(cái)務(wù)人員應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定付款，審核驗(yàn)收依據(jù)、交貨時(shí)間或完工時(shí)間，審查票據(jù)的合法性、合規(guī)性，并注意開票單位全稱是否與合同簽訂單位全稱相吻合，付款前必須做到手續(xù)完整合規(guī)、票據(jù)合法，避免產(chǎn)生法律糾紛。
（一）以合同條款為依據(jù)，審驗(yàn)支付的憑據(jù)
合同執(zhí)行中對(duì)合同約定標(biāo)的質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量、交貨時(shí)間、地點(diǎn)等要求必須嚴(yán)格執(zhí)行，執(zhí)行的情況由企業(yè)相關(guān)部門組織包括財(cái)務(wù)人員的在內(nèi)的驗(yàn)收小組進(jìn)行驗(yàn)收并出具驗(yàn)收記錄資料，如果出現(xiàn)與合同不符的情況，必須在驗(yàn)收材料中說明情況，同時(shí)應(yīng)對(duì)照相關(guān)違約條款，明確處理意見及扣款金額；工程項(xiàng)目支付進(jìn)度款還必須有監(jiān)理單位或人員對(duì)質(zhì)量和進(jìn)度的有效確認(rèn)；申請(qǐng)支付時(shí)財(cái)務(wù)人員必須對(duì)照合同條款，再次審驗(yàn)驗(yàn)收資料中執(zhí)行情況與合同條款的要求，必須滿足合同付款要求，確保企業(yè)的合法權(quán)益。
（二）合規(guī)合法 審驗(yàn)支付的票據(jù)
通過支付憑據(jù)的審驗(yàn)，滿足了合同約定的支付條件，財(cái)務(wù)人員再對(duì)支付的票據(jù)進(jìn)行審驗(yàn)，根據(jù)合同內(nèi)容及稅法的要求，首先識(shí)別開具票據(jù)類型是否合規(guī)合法，增值稅發(fā)票比率是否按合同要求的比率開具；其次識(shí)別票據(jù)填寫的信息、數(shù)量、價(jià)格、金額是否正確及完整；最后按稅法要求識(shí)別票據(jù)專用章是否合規(guī)，不得涂改等情況。
財(cái)務(wù)人員必須改變傳統(tǒng)的支付習(xí)慣，只審驗(yàn)票據(jù)的合規(guī)合法，而忽視合同管理的要求，財(cái)務(wù)付款必須以審驗(yàn)合同執(zhí)行的有效憑據(jù)已滿足合同支付條件為前提，同時(shí)審驗(yàn)票據(jù)合規(guī)合法后方可支付，這樣才能確保合同履行中的有效控制，防止企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
結(jié)束語
合同管理是一個(gè)過程，是合同行為從發(fā)生到發(fā)展、最后到完結(jié)的全過程的管理，同時(shí)也是企業(yè)管理的重要組成部分，財(cái)務(wù)人員全程參與合同管理必將極大地提高企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范能力。
參考文獻(xiàn)
1、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（一）》
中圖分類號(hào)：DF412.1
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
文章編號(hào)：1004-4914（2013）01-094-02
企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，是指企業(yè)為規(guī)避負(fù)面法律后果建立的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估識(shí)別、控制、監(jiān)控與化解體系。中央企業(yè)法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)中明確提出：通過2012年至2014年的三年努力，著力完善企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的完整鏈條全面形成，因企業(yè)自身違法違規(guī)引發(fā)的重大法律糾紛案件基本杜絕。因此，對(duì)采油企業(yè)來說，抓好法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)，不僅是我們的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，也是我們面臨的政治責(zé)任。
一、建立法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制對(duì)采油企業(yè)的意義
采油企業(yè)作為油氣生產(chǎn)單位，用工量大、生產(chǎn)場(chǎng)所范圍廣、地方關(guān)系復(fù)雜，法律風(fēng)險(xiǎn)的范圍非常廣泛，涉及到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的方方面面，關(guān)系到管理過程中所有的人和環(huán)節(jié)。緊緊圍繞采油企業(yè)中心工作，構(gòu)建適合采油企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，對(duì)正確認(rèn)識(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)，做好法律風(fēng)險(xiǎn)防控，保障采油企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定具有重要意義。
1.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，是社會(huì)發(fā)展對(duì)企業(yè)的現(xiàn)實(shí)要求。首先，中國(guó)經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型階段，體制改革不斷深入，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)加劇；其次，中國(guó)仍處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初級(jí)階段，企業(yè)的外部法律環(huán)境仍在日臻完善，抵御市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力有限，可供企業(yè)借鑒的經(jīng)驗(yàn)也不多，也使得企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)加大；再者，相比國(guó)資委法制工作要求，采油企業(yè)法律管理的基礎(chǔ)比較薄弱，在法治理念、管理體系和方法上還有不小差距，使得在參與市場(chǎng)活動(dòng)時(shí)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)更加復(fù)雜。因此構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，對(duì)采油企業(yè)的發(fā)展，具有不可置疑的積極作用。
2.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，是采油企業(yè)生存和發(fā)展的長(zhǎng)遠(yuǎn)需要。現(xiàn)代的企業(yè)管理要求把法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制提高到企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的高度。中石化集團(tuán)公司提出要建設(shè)世界一流能源化工公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)，作為子公司的采油企業(yè)必須要加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防控，客觀評(píng)估國(guó)內(nèi)國(guó)際法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境，制定一套科學(xué)的法律風(fēng)險(xiǎn)戰(zhàn)略管理措施，才能提高國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。所以，采油企業(yè)要把構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制作為一項(xiàng)基本的企管措施，逐步建設(shè)完善戰(zhàn)略性、常規(guī)性的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。
3.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，是提高采油企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防御能力的必然要求。風(fēng)險(xiǎn)防控要防范于未然。企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，都會(huì)產(chǎn)生負(fù)面法律后果。法律風(fēng)險(xiǎn)是以承擔(dān)法律責(zé)任為特征，具有可控性。但如果對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)不足或處理不當(dāng)，未能有效進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)防控，都會(huì)帶來嚴(yán)重的法律后果。法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，必須建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，規(guī)范經(jīng)營(yíng)管理行為，依法規(guī)避和防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、采油企業(yè)管理中常見的法律風(fēng)險(xiǎn)形式
根據(jù)油田的整體法律環(huán)境，結(jié)合采油企業(yè)實(shí)際情況和內(nèi)部管理流程，采油企業(yè)主要面臨以下幾個(gè)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.市場(chǎng)交易風(fēng)險(xiǎn)。指采油企業(yè)在與其它單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來行為過程中發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，主要是合同的簽訂與履行存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。包括在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，有受到損失或損害的可能性。在簽訂合同的過程中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)合同相對(duì)人主體不適格、合同條款約定不明或越權(quán)簽約的現(xiàn)象；在采油企業(yè)建設(shè)工程合同、技術(shù)合同、承攬合同等合同中，由于外委計(jì)劃滯后或生產(chǎn)應(yīng)急項(xiàng)目等原因，有時(shí)會(huì)發(fā)生事后補(bǔ)簽合同的現(xiàn)象；在合同履行的過程中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)不履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、質(zhì)量瑕疵、部分給付等不符合法定和約定的情形；在發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)，不是依法解決而是采取私了的辦法處理等。這些做法使合同失去了應(yīng)有的約束力，也無法實(shí)現(xiàn)合同預(yù)防和控制法律風(fēng)險(xiǎn)功能，很容易使我方陷入不利的局面，給企業(yè)造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。
2.行政管制風(fēng)險(xiǎn)。指政府對(duì)企業(yè)進(jìn)行規(guī)范和限制方面存在的風(fēng)險(xiǎn)。采油企業(yè)屬于中央企業(yè)范疇，長(zhǎng)期以來由于地方政府不是中央企業(yè)的責(zé)任主體和利益主體，中央和地方的利益沖突給采油企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)難以避免，特別是“地方保護(hù)主義”在土地、價(jià)格、稅務(wù)、公檢法等方面給企業(yè)運(yùn)行帶來的負(fù)面影響較大。它主要以行政部門對(duì)采油企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程進(jìn)行檢查的形式出現(xiàn)，各種檢查使采油企業(yè)存在被處罰的可能性。
3.環(huán)境保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)。采油企業(yè)勘探開發(fā)不可避免地要對(duì)采油企業(yè)區(qū)域內(nèi)的草原、水域、林地、河道等生態(tài)要素造成不同程度的破壞和影響，隨著國(guó)家對(duì)生態(tài)環(huán)境保護(hù)要求的提高，如不及時(shí)恢復(fù)地貌和植被，會(huì)遭到更多的行政處罰和索賠，企業(yè)形象也會(huì)受到較大影響。
4.人力資源管理風(fēng)險(xiǎn)。在人力資源管理過程各個(gè)環(huán)節(jié)中，都有相關(guān)的勞動(dòng)法律法規(guī)的約束。人力資源管理的法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于勞動(dòng)者與單位享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)之間的沖突，主要表現(xiàn)在勞動(dòng)合同的履行、勞動(dòng)關(guān)系的解除以及工資報(bào)酬、福利待遇、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)兼職等方面發(fā)生的糾紛。隨著《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的不斷深入，各種規(guī)范制度會(huì)日益增多，員工的自我保護(hù)意識(shí)在逐漸加強(qiáng)，任何違反法律或不規(guī)范的行為都有可能造成不良影響，引發(fā)勞動(dòng)糾紛。尤其在解除勞動(dòng)合同、職工處分、臨時(shí)性用工管理、離崗干部管理等方面不同程度地存在法律風(fēng)險(xiǎn)。
5.財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。指企業(yè)財(cái)務(wù)管理過程中在貨幣資金管理、資金收、撥款管理、應(yīng)收賬款管理等方面行為不當(dāng)造成損失。主要包括：未經(jīng)審批私自開設(shè)銀行賬戶；對(duì)外付款未按規(guī)定權(quán)限審批，導(dǎo)致資產(chǎn)損失；網(wǎng)銀卡和密碼未分開保管，導(dǎo)致資金被非法挪用；應(yīng)收賬款業(yè)務(wù)不規(guī)范，責(zé)任不落實(shí)，造成損失等。
6.侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。指采油企業(yè)作為一方主體，與地方企業(yè)和個(gè)人因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中的某些原因造成糾紛的可能性。在對(duì)外協(xié)作或交流中，由于缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)和必要的制度約束，使我方知識(shí)產(chǎn)權(quán)得不到有效的保護(hù)；在計(jì)算機(jī)軟件應(yīng)用方面，使用盜版軟件的情況比較普遍，潛在遭受訴訟索賠的風(fēng)險(xiǎn)。
7.證照和印章管理風(fēng)險(xiǎn)。證照管理風(fēng)險(xiǎn)指需要取得國(guó)家、地方政府、相關(guān)部門頒發(fā)的特定資格證照的單位與個(gè)人，未按法定程序取得證照、取得證照后未按要求進(jìn)行年檢或未按規(guī)定合法使用證照帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。印章管理風(fēng)險(xiǎn)是指單位或部門不注重印章管理，個(gè)別人員私自使用印章，惡意簽約、擔(dān)保、出證等可能給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。
8.稅收風(fēng)險(xiǎn)。稅收法律風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)涉稅行為不當(dāng)而造成的法律風(fēng)險(xiǎn)，包括避稅、漏稅、偷稅等法律風(fēng)險(xiǎn)。
9.訴訟風(fēng)險(xiǎn)。訴訟的結(jié)果將對(duì)企業(yè)的利益造成直接或間接的影響，訴訟涉及到調(diào)查取證、參加庭審、協(xié)調(diào)關(guān)系等復(fù)雜過程，任何一個(gè)環(huán)節(jié)處理不妥，對(duì)案件的結(jié)果都將產(chǎn)生影響。
10.其它風(fēng)險(xiǎn)。指包括突發(fā)性的事件或自然災(zāi)害在內(nèi)的其它原因造成的風(fēng)險(xiǎn)。
三、做好采油企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的有效途徑
法律在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中起著引導(dǎo)、規(guī)范和保障的作用，“依法治企”是做好企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控的根本手段。作為一個(gè)采油企業(yè)，要立足于改革穩(wěn)定和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，強(qiáng)化法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，健全法律工作機(jī)構(gòu)，完善法律顧問制度，加強(qiáng)過程控制管理，才能有效構(gòu)筑法律風(fēng)險(xiǎn)防控屏障。
1.強(qiáng)化內(nèi)控的宣傳與培訓(xùn)，提高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力。全面實(shí)施內(nèi)部控制制度，是中石化集團(tuán)公司“精細(xì)管理、極限管理”的要求，是實(shí)現(xiàn)“人治”到“法治”的制度保障，能夠有效控制經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、保障資產(chǎn)安全和保證財(cái)務(wù)信息真實(shí)可靠，滿足國(guó)內(nèi)外資本市場(chǎng)監(jiān)管要求。油田企業(yè)點(diǎn)多面廣，相對(duì)分散，是沒有圍墻的工廠，長(zhǎng)期以來油田企業(yè)大干快上，資金流量大，人員補(bǔ)充多，人員素質(zhì)參差不齊，制度建設(shè)相對(duì)滯后，干部職工風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和危機(jī)意識(shí)相對(duì)薄弱。所以，要強(qiáng)化內(nèi)控宣傳和普法教育，增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。日常工作中，對(duì)領(lǐng)導(dǎo)層、執(zhí)行層和普通職工進(jìn)行三級(jí)內(nèi)控培訓(xùn)，采取多渠道、多形式的宣傳措施，為內(nèi)控制度的執(zhí)行營(yíng)造了一個(gè)良好的環(huán)境，增強(qiáng)內(nèi)控理念，提高內(nèi)控制度認(rèn)識(shí)，奠定有效執(zhí)行內(nèi)控、防范經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。
2.建立健全法律工作機(jī)構(gòu)，完善法律事務(wù)規(guī)章制度。采油企業(yè)要全面推進(jìn)依法治企，認(rèn)真落實(shí)內(nèi)控制度，規(guī)范企業(yè)管理，就應(yīng)該加大企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)工作的協(xié)調(diào)力度，規(guī)范經(jīng)營(yíng)秩序，正確處理案件，最大限度地維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。企業(yè)應(yīng)成立由主要領(lǐng)導(dǎo)任主任，分管領(lǐng)導(dǎo)任副主任、成員由相關(guān)科室及業(yè)務(wù)部門的人員組成的法律事務(wù)協(xié)調(diào)委員會(huì)，并明確機(jī)構(gòu)的職責(zé)；照章辦事是管理到位的保證，健全規(guī)范的制度是實(shí)施有效管理的基礎(chǔ)，要建立和完善企業(yè)法律防控規(guī)章制度，包括重大合同審查會(huì)簽制度、授權(quán)委托制度、企業(yè)法律顧問咨詢制度、重大決策法律意見書制度、重大法律事項(xiàng)聯(lián)合審議制度、企業(yè)涉外文字材料審查把關(guān)制度、法律事項(xiàng)督辦制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度等等。依靠規(guī)章制度嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)行為和干部職工行為，將有效地規(guī)避各種法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
3.深入落實(shí)法律顧問制度，建立基層法律工作框架體系。按照國(guó)家法律顧問制度實(shí)施要求，成立法律事務(wù)部門，作為獨(dú)立的職能部門運(yùn)作，明確法律事務(wù)部門的責(zé)任，設(shè)置專門的法律事務(wù)崗，配備專職的法律事務(wù)人員，建立由企業(yè)負(fù)責(zé)人、總法律顧問、法律事務(wù)機(jī)構(gòu)、法律顧問、基層法律聯(lián)絡(luò)員組成的工作框架體系。采油企業(yè)還可采用聘請(qǐng)專職律師和培養(yǎng)企業(yè)法律事務(wù)人員相結(jié)合的方式，進(jìn)一步落實(shí)法律法律顧問制度，一方面利用律師豐富的法律知識(shí)為企業(yè)的重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)提供較為完善的法律咨詢服務(wù)，有效規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)；另一方面加快企業(yè)員工中法律事務(wù)人員的培養(yǎng)和取證工作，發(fā)揮內(nèi)部法律工作者對(duì)企業(yè)熟悉、了解較為充分的優(yōu)勢(shì)，制定完善的法律保護(hù)體系，保證企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)、依法管理。
4.突出強(qiáng)化法律風(fēng)險(xiǎn)防控，構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控保障體系。法律事務(wù)部門應(yīng)把法律風(fēng)險(xiǎn)防范、控制的著力點(diǎn)落腳到法律事務(wù)工作上，努力把法律風(fēng)險(xiǎn)防范和法律審核把關(guān)工作滲透到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、改革發(fā)展的各個(gè)環(huán)節(jié)中去。一是建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)構(gòu)。單位成立法律風(fēng)險(xiǎn)防范辦公室，協(xié)調(diào)處理法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，指導(dǎo)法律事務(wù)工作人員開展法律風(fēng)險(xiǎn)防控，糾正基層單位違規(guī)的行為。二是規(guī)范法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作程序?；鶎釉谏a(chǎn)經(jīng)營(yíng)中預(yù)測(cè)到或發(fā)現(xiàn)可能發(fā)生法律糾紛，必須立即向法律風(fēng)險(xiǎn)防范辦公室匯報(bào)，由防范辦公室安排相關(guān)部門配合解決的法律糾紛防范事務(wù)，避免損失擴(kuò)大。三是開展法律風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任追究。對(duì)日常工作中容易發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行分類，明確責(zé)任管理單位，實(shí)施督查和責(zé)任追究。
5.加強(qiáng)合同的過程管理，事前防控各種法律風(fēng)險(xiǎn)。合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的紐帶，同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源。合同風(fēng)險(xiǎn)防范首要目標(biāo)在于有效防范合同糾紛，以有效降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)利益最大化。嚴(yán)把資質(zhì)審查關(guān)，嚴(yán)控市場(chǎng)準(zhǔn)入，夯實(shí)防控基礎(chǔ)；嚴(yán)把法律論證關(guān)，法律合同工作人員，對(duì)項(xiàng)目隨時(shí)提供法律意見，為領(lǐng)導(dǎo)決策提供依據(jù)；嚴(yán)把合同簽約關(guān)，增加QHSE合同條款，保證所簽合同合法有效；嚴(yán)把監(jiān)督履約關(guān)，法律事務(wù)工作人員積極參加對(duì)合同項(xiàng)目的檢驗(yàn)、驗(yàn)收，提出相關(guān)合同結(jié)算意見；深入施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行定期和不定期的檢查、抽查，對(duì)合同履行情況進(jìn)行動(dòng)態(tài)管理；建立合同檔案，對(duì)歸檔資料建立統(tǒng)一臺(tái)賬，合同管理既要走足程序，也要留下痕跡。
6.完善人力資源管理體系，加強(qiáng)人力資源領(lǐng)域風(fēng)險(xiǎn)防控。一是建立科學(xué)的人力資源管理開發(fā)和評(píng)價(jià)體系，加強(qiáng)日常管理，從人力資源管理的角度評(píng)判某個(gè)員工從事管理工作會(huì)給企業(yè)帶來還是減少法律風(fēng)險(xiǎn)，并不斷完善管理制度。二是加強(qiáng)勞動(dòng)合同的履約管理，認(rèn)真落實(shí)勞動(dòng)合同的簽訂、期滿考核通知、考核續(xù)簽、變更、終止、解除等工作，把勞動(dòng)合同法的貫徹實(shí)施當(dāng)成企業(yè)規(guī)范員工管理的一項(xiàng)措施和手段，不斷提高人力資源管理水平，構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系，規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)和勞動(dòng)爭(zhēng)議。
7.堅(jiān)持依法治企，優(yōu)化訴訟糾紛案件管理機(jī)制。妥善處理糾紛案件是防控企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的最后防線。采油企業(yè)開放性的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，決定了油地關(guān)系的復(fù)雜性和行政爭(zhēng)議的多發(fā)性。法律事務(wù)部門要前移工作重心，早謀劃、早研究、早介入。一是要綜合運(yùn)用公證保全證據(jù)法等手段，提高訴訟糾紛處理能力和辦案質(zhì)量，維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。二是做好案件信息反饋，認(rèn)真分析總結(jié)案件產(chǎn)生的原因，剖析生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中存在的問題，提出法律意見書，進(jìn)一步完善制度，堵塞漏洞，有效避免風(fēng)險(xiǎn)。
中圖分類號(hào)：TU723.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A
一、建筑工程合同管理的重要性
1.為適應(yīng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，通過合同管理，利用法律手段協(xié)調(diào)和管理市場(chǎng)是建筑市場(chǎng)的主要手段，也是未來的的發(fā)展趨勢(shì)。因此，建筑企業(yè)要根據(jù)市場(chǎng)變化規(guī)律，完善企業(yè)管理體系，合同管理就是重要內(nèi)容之一。
2.合同管理是建筑項(xiàng)目管理的主要內(nèi)容，加強(qiáng)合同管理能夠有效的提高建筑項(xiàng)目施工順利進(jìn)行，滿足項(xiàng)目管理需求。所有的建筑工程項(xiàng)目都是在簽訂合同之后，才能開始進(jìn)行施工建設(shè)的，合同的簽訂就標(biāo)志著施工的開始，也是進(jìn)行施工的第一道工序。因此，對(duì)合同的管理不容忽視，否則就難以對(duì)建筑工程的質(zhì)量、施工進(jìn)度和成本進(jìn)行有效的控制。合同是整個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行建設(shè)的依據(jù)，只有科學(xué)的管理才能把握整個(gè)工程的狀態(tài)，完成建設(shè)目標(biāo)。另外合同管理人員的管理素質(zhì)要求很高，要求具備相關(guān)的法律知識(shí)和造價(jià)分析能力，對(duì)于合同管理人員要定期進(jìn)行考核和培訓(xùn)，只有這樣才能保證合同管理任務(wù)的順利進(jìn)行，保障高質(zhì)量的完成建筑工程項(xiàng)目。
3.建設(shè)工程主體的需要就是加強(qiáng)合同管理。在建筑工程合同中，主要就是劃分建設(shè)主體的權(quán)利和義務(wù)，是處理建筑工程施工過程中矛盾糾紛的主要依據(jù)和法律文件。很多建筑工程施工企業(yè)和業(yè)主的誠(chéng)信度不高，經(jīng)常發(fā)生理賠事件，誠(chéng)信危機(jī)嚴(yán)重，法制觀念淡薄，沒有對(duì)合同科學(xué)的進(jìn)行管理和利用。所以，加強(qiáng)合同管理能夠協(xié)調(diào)爭(zhēng)執(zhí)糾紛，將雙方的職責(zé)明朗化，對(duì)整頓市場(chǎng)混亂有著促進(jìn)作用。第四，加強(qiáng)合同管理是與國(guó)際接軌的需要。隨著我國(guó)改革開放和加人世貿(mào)組織，建筑企業(yè)迎來了巨大的挑戰(zhàn)和機(jī)遇，適應(yīng)國(guó)際市場(chǎng)規(guī)律，才能長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展，只有加強(qiáng)合同管理，規(guī)范建筑工程的施工標(biāo)準(zhǔn)，才能和國(guó)外發(fā)達(dá)的建筑企業(yè)互爭(zhēng)高低，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中占領(lǐng)一席之地。
二、建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理中的問題
廣義上講，建設(shè)單位從工程項(xiàng)目籌資到工程竣工全過程中所需的費(fèi)用都屬于工程造價(jià)內(nèi)容。造價(jià)控制就是將工程項(xiàng)目造價(jià)控制在預(yù)定的范圍內(nèi)，這對(duì)使用單位（代建制）、建設(shè)單位都有重要的意義。將工程造價(jià)控制在預(yù)定的范圍內(nèi)涉及到許多因素，可以采取的措施包括合理設(shè)定工程造價(jià)控制目標(biāo)，加強(qiáng)合同管理等。其中，合同管理是目前常用到的控制手段之一。這種控制手段以合同的形式來約束各方履行義務(wù)，是一種最有效控制方式，但是，目前這種方式也存在著各種各樣問題。施工合同的管理內(nèi)容包括合同的訂立、履行、監(jiān)督等各個(gè)方面，這些方面常見的問題分析如下。
1. 合同簽訂缺乏規(guī)范依據(jù)
《建設(shè)工程施工合同》相關(guān)規(guī)定，書面合同為建筑工程中的發(fā)包方和承包單位確定合作關(guān)系時(shí)必須簽訂的書面文件，合同中要將雙方的權(quán)力和義務(wù)予以明確，并作為施工時(shí)出現(xiàn)問題的處理依據(jù)。但是，不少承包方和發(fā)包方法律意識(shí)淡薄，雖能按照國(guó)家規(guī)定簽訂合同，但是，卻將項(xiàng)目的要求和自身具體情況馬馬虎虎地寫進(jìn)合同里，根本不進(jìn)行具體分析，合同意識(shí)十分淡漠。由于工程項(xiàng)目的復(fù)雜性、單一性，若工程中遇到問題，如果沒有合同的約束，也沒有統(tǒng)一的行為規(guī)范，發(fā)包方、承包方按照各自的意愿自主行事，最終將導(dǎo)致工程矛盾發(fā)生。缺乏規(guī)范性的合同在工程中如同廢紙一般，缺乏約束性。
2. 合同調(diào)控缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性
合同缺乏約束力的最主要原因是合同中約束條款不全、內(nèi)容不明，特別是沒有針對(duì)項(xiàng)目的特點(diǎn)，明確規(guī)定雙方在工程中的職責(zé)，更不要說雙方的權(quán)力和義務(wù)了。建設(shè)工程耗資是巨大的，建設(shè)期也非常長(zhǎng)，建設(shè)期內(nèi)涉及到的狀況非常多。為了保證工程項(xiàng)目能夠按照預(yù)先約定順利進(jìn)行，合同條款就要做到細(xì)致嚴(yán)密，盡量將工程中可能涉及到的情況都預(yù)想和提及到，合同中說明得越詳細(xì)，工程中遇到問題時(shí)，處理就有依據(jù)，就越容易明確責(zé)任和有效控制。但是，實(shí)際工作中合同約束條款不全、職責(zé)不清的情況經(jīng)常發(fā)生，給后續(xù)問題的處理帶來很大麻煩，造成投資超額、工期拖長(zhǎng)，甚至出現(xiàn)法律糾紛。
3. 簽訂的合同未能充分發(fā)揮作用
通常情況下，除了參與合同設(shè)計(jì)、談判和簽訂環(huán)節(jié)的人，工程項(xiàng)目中的大部分管理人員并沒有深入地接觸具體合同、學(xué)習(xí)合同，更不要說研究合同條款，這些大量的工程項(xiàng)目管理參與者一般都是以自己的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行工程項(xiàng)目的管理。另外，盡管有許多人都具有豐富的經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)管理能力，但對(duì)工程合同的理解依然存在認(rèn)識(shí)偏差，造成了糾紛。目前，大多數(shù)公司并未設(shè)置合同管理工程師專門進(jìn)行合同管理，并沒有依照工程建設(shè)同步進(jìn)行及時(shí)反饋；管理人員在合同簽定之后沒有和工程項(xiàng)目同步跟進(jìn)，出現(xiàn)工程索賠事件總默然視之，并不了解合同中對(duì)相關(guān)事件的約定賠償差異，因此造成索賠時(shí)機(jī)的延誤，造成損失。
4. 缺乏有效的合同管理機(jī)構(gòu)
政府有關(guān)部門側(cè)重于對(duì)建設(shè)施工中的合同規(guī)范性進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋O(jiān)督和管理，但是，作為約定合同的雙方，施工單位和建設(shè)單位更要落實(shí)施工合同管理職責(zé)。但是，部分地區(qū)政府缺乏規(guī)范的合同管理機(jī)構(gòu)，或鑒證、監(jiān)督和管理的力度不足，對(duì)工程合同缺乏約束力度。而建設(shè)單位缺乏合同管理方面的理論，只好將合同委托給監(jiān)理公司代為管理。但是目前監(jiān)理市場(chǎng)比較混亂，監(jiān)理水平比較低，監(jiān)理公司的合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置上還存在問題，導(dǎo)致在合同管理方面落實(shí)能力薄弱，合同管理成為空談。施工單位，在這方面的問題更多，特別是一些中小型施工單位，將項(xiàng)目主要精力放在公關(guān)和預(yù)算管理方面，至于施工合同，往往流于形式，缺乏應(yīng)有的管理意識(shí)，也往往沒有專門的機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)合同管理工作。參建各方對(duì)合同管理不嚴(yán)，很容易導(dǎo)致工程造價(jià)失控，若長(zhǎng)久沒有建立起有效的合同管理機(jī)制，將對(duì)整個(gè)建筑市場(chǎng)產(chǎn)生不利影響。
三、合同管理的加強(qiáng)
科學(xué)規(guī)范的合同管理可以有效地促進(jìn)業(yè)主和承包方建立起良好的協(xié)作關(guān)系，維護(hù)業(yè)主和承包方的正當(dāng)合法權(quán)益，并減少工程施工中的糾紛，保障實(shí)現(xiàn)工程造價(jià)的控制目標(biāo)，甚至可以以此建立長(zhǎng)期的、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)商庫。要使合同管理工作科學(xué)有效，可從以下幾個(gè)方面入手。
（1）盡量選擇國(guó)家頒發(fā)的通用性合同文本，并結(jié)合住宅小區(qū)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)、招投標(biāo)文件內(nèi)容，以及建設(shè)單位、施工單位的協(xié)調(diào)意見，進(jìn)行起草。合同中要盡量將雙方確定的項(xiàng)目建設(shè)意見都反映出來，包括住宅小區(qū)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)方法、項(xiàng)目運(yùn)輸方式、結(jié)算方式，還有違約界定以及賠償金的計(jì)算方法等。合同中切忌使用模棱兩可、含糊不清的詞語。
（2）工程中所簽訂的所有的合同應(yīng)能涵蓋住宅項(xiàng)目中的所有工作，即合同所涵蓋的工作內(nèi)容不應(yīng)有缺陷和漏洞。這樣，只要施工方按照合同的約定將自己范圍內(nèi)的責(zé)任履行到位，項(xiàng)目的總目標(biāo)即可實(shí)現(xiàn)。因此，業(yè)主在小區(qū)項(xiàng)目施工前，要系統(tǒng)進(jìn)行分析，并將項(xiàng)目結(jié)構(gòu)進(jìn)行分解，制作出工程量表，特別是進(jìn)行項(xiàng)目任務(wù)之間的界面分析，如小區(qū)建設(shè)成本、工期、質(zhì)量等。
（3）各個(gè)分包合同也必須按照總承包合同的要求訂立，并將總包合同的風(fēng)險(xiǎn)反映到分包合同中，讓分包商明白自己所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。需要注意的是，各個(gè)合同中有關(guān)專業(yè)工程如設(shè)備、材料、安裝等，工程之間的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)一致，才能做到項(xiàng)目工作界面合理的搭接。如，設(shè)備供應(yīng)合同和安裝合同之間，若技術(shù)上不一致，很容易造成項(xiàng)目無法進(jìn)展下去。只有各個(gè)合同在技術(shù)上協(xié)調(diào)起來，才能搭建成一個(gè)符合總目標(biāo)要求的技術(shù)系統(tǒng)。
（4）在時(shí)間安排上，項(xiàng)目總計(jì)劃會(huì)要求各個(gè)合同與其保持一致；有時(shí)合同中可以約定若干個(gè)節(jié)點(diǎn)工期。但是，若不將各個(gè)工程之間時(shí)間上協(xié)調(diào)好，很容易出現(xiàn)這種狀況，如小區(qū)內(nèi)所需的電梯已經(jīng)到貨，但是，放置一年后才能安裝，這期間，還要聘請(qǐng)人員進(jìn)行看管，等到可以安裝時(shí)，設(shè)備保修期都過了，由此造成很多麻煩，無疑增加了很多工程支出。這是由于各種工程在時(shí)間上沒有協(xié)調(diào)好，沒有將各個(gè)合同安排成一個(gè)有序的、有計(jì)劃的實(shí)施過程，造成工程落實(shí)時(shí)，各道項(xiàng)目工序銜接不上。因此，簽訂的各份合同也要有統(tǒng)一的時(shí)間安排。
（5）提升合同管理人員的專業(yè)素質(zhì)
建筑項(xiàng)目很多的管理對(duì)象多數(shù)是以人為主要對(duì)象，合同管理也不例外，尤其是對(duì)合同管理人員。提升合同管理人員的職業(yè)素質(zhì)是進(jìn)行合同風(fēng)險(xiǎn)管理的首要任務(wù)，只有保證了合同管理人員的職業(yè)素質(zhì)，才能更好的降低合同風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于建筑工程企業(yè)的人力資源管理部門要求提高人才招聘要求，通過了考核標(biāo)準(zhǔn)和素質(zhì)評(píng)估才能招聘錄用。杜絕依靠人員關(guān)系人職的情況。另外，需要對(duì)合同管理人員定期培訓(xùn)和考核，擇優(yōu)提拔，加強(qiáng)專業(yè)素質(zhì)，提升綜合能力。完善合同管理制度
結(jié)語:
綜上所述，建筑工程合同管理已經(jīng)成為了建筑行業(yè)管理的重要內(nèi)容，要高度重視建筑工程項(xiàng)目的合同管理和風(fēng)險(xiǎn)防范控制，不斷的在實(shí)際情況中探索合同管理的技巧，創(chuàng)造更多的管理手段和方法，最大限度的降低建筑市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，保證建筑工程項(xiàng)目的順利進(jìn)行。
【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范
由于建設(shè)工程具有工期長(zhǎng)、投資大、參與主體多、組織關(guān)系復(fù)雜、一次性等特點(diǎn)，在實(shí)施的過程中存在大量的不確定因素。因而，建筑施工企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的全過程中自始至終處于多變的自然環(huán)境和社會(huì)環(huán)境之中，并且還要面臨錯(cuò)綜復(fù)雜的法律風(fēng)險(xiǎn)，通過恰當(dāng)?shù)姆治龊驼_的預(yù)測(cè)來規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，從而保證施工企業(yè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，減少或避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，對(duì)建筑施工企業(yè)有著至關(guān)重要的現(xiàn)實(shí)意義。
一、建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)防范存在的法律問題
所謂風(fēng)險(xiǎn)防范，就是人們對(duì)潛在的損失進(jìn)行辨識(shí)、評(píng)估，并根據(jù)具體情況采取相應(yīng)的措施進(jìn)行處理，即在主觀上盡可能有備無患或在無法避免時(shí)也能尋求切實(shí)可行的補(bǔ)救措施，從而減少損失或進(jìn)而將風(fēng)險(xiǎn)為我所用。在實(shí)踐中常見的法律風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在政策法規(guī)的調(diào)整、合同的履行、環(huán)保、企業(yè)環(huán)境、法律糾紛、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)關(guān)系等方面[1]。
(一)國(guó)家、地區(qū)政策、法規(guī)的調(diào)整，影響合同的實(shí)施。
(二)缺乏有效的調(diào)查渠道或?qū)φ叻ㄒ?guī)等調(diào)查不重視, 使得因未能清晰掌握政策法規(guī)的調(diào)整而造成損失。
(三)迫于市場(chǎng)壓力或自身失誤，接受合同對(duì)方的不合理要求或部分合同條款不利于我方。
(四)迫于市場(chǎng)壓力或自身失誤, 簽訂的合同中有部分條款違反了國(guó)家法律法規(guī)。
(五) 缺乏嚴(yán)格的公章管理流程或管理人員責(zé)任心不強(qiáng), 造成公章使用不當(dāng)。
(六)起草或修改的合同條款存在歧義。
(七)涉外合同存在語言障礙, 造成合同條款存在歧義。
(八)缺乏嚴(yán)格的文件管理流程或管理人員責(zé)任心不強(qiáng), 造成圖紙、洽商、文書、信函等資料丟失或損毀。
在我國(guó)，不法的法律行為仍然有其大行其道的溫床，但是，隨著建設(shè)工程市場(chǎng)的有序化發(fā)展以及合同簽訂雙方法律意識(shí)的提高，如若再不加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，必將為后續(xù)建設(shè)工程的圓滿完成埋下隱患。
二、建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)防范的法律意義
如上所述，由于建設(shè)工程風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因和特點(diǎn)決定了對(duì)其防范工作必然具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。
第一，更有效、更充分地發(fā)揮建設(shè)工程合同雙方在建設(shè)工程項(xiàng)目法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的作用。通過借鑒國(guó)內(nèi)外先進(jìn)法律風(fēng)險(xiǎn)防范成果，有助于更新觀念，強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范，促使法律風(fēng)險(xiǎn)防范人員更為及時(shí)、敏感的把握國(guó)家的和地區(qū)的政策和法律法規(guī)變動(dòng)，從事對(duì)工程項(xiàng)目的各項(xiàng)工作做出及時(shí)地調(diào)整；也有助于督促建設(shè)單位法律工作人員提高法律專業(yè)技能和工作責(zé)任心，從而避免在簽訂合同條款等方面所造成的法律風(fēng)險(xiǎn)[2]。整個(gè)建設(shè)工程的風(fēng)險(xiǎn)防范系統(tǒng)進(jìn)入良性循環(huán)，也就能夠更加充分地發(fā)揮合同雙方在風(fēng)險(xiǎn)決策、風(fēng)險(xiǎn)分析和風(fēng)險(xiǎn)防范中的主體作用。
第二，提高工程建設(shè)項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)效益，為項(xiàng)目提供安全的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)環(huán)境。我國(guó)建設(shè)項(xiàng)目多為國(guó)家投資，在國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展中占有重要的戰(zhàn)略地位，往往具有經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益并重的雙重目標(biāo)。風(fēng)險(xiǎn)防范系統(tǒng)目標(biāo)是為達(dá)到與工程項(xiàng)目戰(zhàn)略管理相結(jié)合的風(fēng)險(xiǎn)最優(yōu)化，即將工程管理與風(fēng)險(xiǎn)防范結(jié)合起來。而做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范這方面的工作，能夠加強(qiáng)識(shí)別及評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)的能力，提高建設(shè)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)承受度，為企業(yè)的創(chuàng)造一個(gè)安全穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境[3]。
再者，完善的法律風(fēng)險(xiǎn)防范系統(tǒng)也可以保障建設(shè)工程合同雙方不致因?yàn)?zāi)害性風(fēng)險(xiǎn)或人為失誤而遭受重大損失，從而更加有利于營(yíng)造一個(gè)安全穩(wěn)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)環(huán)境。
第三，有助于國(guó)內(nèi)建筑市場(chǎng)的規(guī)范化，并培育長(zhǎng)期風(fēng)險(xiǎn)防范戰(zhàn)略和全面風(fēng)險(xiǎn)防范體系。目前我國(guó)建設(shè)工程市場(chǎng)自身存在的一些不合法的情形，自然地帶給了建設(shè)單位很多的壓力，而有效的內(nèi)控體系可以減少企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的波動(dòng)性。通過法律風(fēng)險(xiǎn)防范后的評(píng)價(jià)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的再認(rèn)識(shí)，檢驗(yàn)風(fēng)險(xiǎn)防范的效果，為完善風(fēng)險(xiǎn)防范系統(tǒng)和分析風(fēng)險(xiǎn)與評(píng)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)提供經(jīng)驗(yàn)依據(jù)。
第四，有利于中國(guó)大型工程建設(shè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力整體提升和我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)防范標(biāo)準(zhǔn)化工作，提高我國(guó)大型工程建設(shè)企業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力[4]。目前我國(guó)在世界建筑市場(chǎng)占據(jù)優(yōu)勢(shì)，大型工程建設(shè)企業(yè)尤其是公路、水電建設(shè)企業(yè)已經(jīng)建立了廣泛的國(guó)際市場(chǎng)。如果大型建設(shè)企業(yè)依據(jù)自身經(jīng)驗(yàn)，主導(dǎo)或參與國(guó)際、國(guó)內(nèi)法律風(fēng)險(xiǎn)防范標(biāo)準(zhǔn)的制定，不僅有利于提升企業(yè)的管理水平和綜合競(jìng)爭(zhēng)力，更有利于中國(guó)建筑行業(yè)在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位。
三、結(jié)束語
法律風(fēng)險(xiǎn)在建設(shè)工程活動(dòng)中是客觀存在和不可避免的。我國(guó)基本建設(shè)項(xiàng)目法人責(zé)任制實(shí)施多年，在建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)防范領(lǐng)域也做了多種有益的探索和實(shí)踐。但是，由于政策、市場(chǎng)和法律意識(shí)等方面的原因，在實(shí)踐中，從建設(shè)工程的立項(xiàng)到運(yùn)營(yíng)各個(gè)方面，風(fēng)險(xiǎn)防范工作任然存在著諸多漏洞和缺陷。因此，正確認(rèn)識(shí)工程建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)防范的現(xiàn)實(shí)意義，有助于在實(shí)踐中指導(dǎo)風(fēng)險(xiǎn)防范的各項(xiàng)工作，在項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)中創(chuàng)造合法有序的工作秩序和平靜穩(wěn)定的工作環(huán)境！
【參考文獻(xiàn)】
[1]黃艷，劉貴秋．芻議建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范[J].經(jīng)濟(jì)與法，2009（5）．
采油企業(yè)作為油氣生產(chǎn)單位,用工量大、生產(chǎn)場(chǎng)所范圍廣、地方關(guān)系復(fù)雜,法律風(fēng)險(xiǎn)的范圍非常廣泛,涉及到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的方方面面,關(guān)系到管理過程中所有的人和環(huán)節(jié)。緊緊圍繞采油企業(yè)中心工作,構(gòu)建適合采油企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制,對(duì)正確認(rèn)識(shí)法律風(fēng)險(xiǎn),做好法律風(fēng)險(xiǎn)防控,保障采油企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定具有重要意義。
1.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制,是社會(huì)發(fā)展對(duì)企業(yè)的現(xiàn)實(shí)要求。首先,中國(guó)經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型階段,體制改革不斷深入,經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜,企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)加劇;其次,中國(guó)仍處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初級(jí)階段,企業(yè)的外部法律環(huán)境仍在日臻完善,抵御市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力有限,可供企業(yè)借鑒的經(jīng)驗(yàn)也不多,也使得企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)加大;再者,相比國(guó)資委法制工作要求,采油企業(yè)法律管理的基礎(chǔ)比較薄弱,在法治理念、管理體系和方法上還有不小差距,使得在參與市場(chǎng)活動(dòng)時(shí)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)更加復(fù)雜。因此構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制,對(duì)采油企業(yè)的發(fā)展,具有不可置疑的積極作用。
2.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制,是采油企業(yè)生存和發(fā)展的長(zhǎng)遠(yuǎn)需要?，F(xiàn)代的企業(yè)管理要求把法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制提高到企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的高度。中石化集團(tuán)公司提出要建設(shè)世界一流能源化工公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo),作為子公司的采油企業(yè)必須要加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防控,客觀評(píng)估國(guó)內(nèi)國(guó)際法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境,制定一套科學(xué)的法律風(fēng)險(xiǎn)戰(zhàn)略管理措施,才能提高國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。所以,采油企業(yè)要把構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制作為一項(xiàng)基本的企管措施,逐步建設(shè)完善戰(zhàn)略性、常規(guī)性的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。
3.構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制,是提高采油企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防御能力的必然要求。風(fēng)險(xiǎn)防控要防范于未然。企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生變化,或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù),都會(huì)產(chǎn)生負(fù)面法律后果。法律風(fēng)險(xiǎn)是以承擔(dān)法律責(zé)任為特征,具有可控性。但如果對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)不足或處理不當(dāng),未能有效進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)防控,都會(huì)帶來嚴(yán)重的法律后果。法律風(fēng)險(xiǎn)存在于企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié),必須建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制,規(guī)范經(jīng)營(yíng)管理行為,依法規(guī)避和防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、采油企業(yè)管理中常見的法律風(fēng)險(xiǎn)形式
根據(jù)油田的整體法律環(huán)境,結(jié)合采油企業(yè)實(shí)際情況和內(nèi)部管理流程,采油企業(yè)主要面臨以下幾個(gè)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.市場(chǎng)交易風(fēng)險(xiǎn)。指采油企業(yè)在與其它單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來行為過程中發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn),主要是合同的簽訂與履行存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。包括在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中,有受到損失或損害的可能性。在簽訂合同的過程中,有時(shí)會(huì)出現(xiàn)合同相對(duì)人主體不適格、合同條款約定不明或越權(quán)簽約的現(xiàn)象;在采油企業(yè)建設(shè)工程合同、技術(shù)合同、承攬合同等合同中,由于外委計(jì)劃滯后或生產(chǎn)應(yīng)急項(xiàng)目等原因,有時(shí)會(huì)發(fā)生事后補(bǔ)簽合同的現(xiàn)象;在合同履行的過程中,有時(shí)會(huì)出現(xiàn)不履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、質(zhì)量瑕疵、部分給付等不符合法定和約定的情形;在發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí),不是依法解決而是采取私了的辦法處理等。這些做法使合同失去了應(yīng)有的約束力,也無法實(shí)現(xiàn)合同預(yù)防和控制法律風(fēng)險(xiǎn)功能,很容易使我方陷入不利的局面,給企業(yè)造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。
2.行政管制風(fēng)險(xiǎn)。指政府對(duì)企業(yè)進(jìn)行規(guī)范和限制方面存在的風(fēng)險(xiǎn)。采油企業(yè)屬于中央企業(yè)范疇,長(zhǎng)期以來由于地方政府不是中央企業(yè)的責(zé)任主體和利益主體,中央和地方的利益沖突給采油企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)難以避免,特別是“地方保護(hù)主義”在土地、價(jià)格、稅務(wù)、公檢法等方面給企業(yè)運(yùn)行帶來的負(fù)面影響較大。它主要以行政部門對(duì)采油企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程進(jìn)行檢查的形式出現(xiàn),各種檢查使采油企業(yè)存在被處罰的可能性。
3.環(huán)境保護(hù)風(fēng)險(xiǎn)。采油企業(yè)勘探開發(fā)不可避免地要對(duì)采油企業(yè)區(qū)域內(nèi)的草原、水域、林地、河道等生態(tài)要素造成不同程度的破壞和影響,隨著國(guó)家對(duì)生態(tài)環(huán)境保護(hù)要求的提高,如不及時(shí)恢復(fù)地貌和植被,會(huì)遭到更多的行政處罰和索賠,企業(yè)形象也會(huì)受到較大影響。
4.人力資源管理風(fēng)險(xiǎn)。在人力資源管理過程各個(gè)環(huán)節(jié)中,都有相關(guān)的勞動(dòng)法律法規(guī)的約束。人力資源管理的法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于 勞動(dòng)者與單位享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)之間的沖突,主要表現(xiàn)在勞動(dòng)合同的履行、勞動(dòng)關(guān)系的解除以及工資報(bào)酬、福利待遇、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)兼職等方面發(fā)生的糾紛。隨著《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的不斷深入,各種規(guī)范制度會(huì)日益增多,員工的自我保護(hù)意識(shí)在逐漸加強(qiáng),任何違反法律或不規(guī)范的行為都有可能造成不良影響,引發(fā)勞動(dòng)糾紛。尤其在解除勞動(dòng)合同、職工處分、臨時(shí)性用工管理、離崗干部管理等方面不同程度地存在法律風(fēng)險(xiǎn)。
5.財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。指企業(yè)財(cái)務(wù)管理過程中在貨幣資金管理、資金收、撥款管理、應(yīng)收賬款管理等方面行為不當(dāng)造成損失。主要包括:未經(jīng)審批私自開設(shè)銀行賬戶;對(duì)外付款未按規(guī)定權(quán)限審批,導(dǎo)致資產(chǎn)損失;網(wǎng)銀卡和密碼未分開保管,導(dǎo)致資金被非法挪用;應(yīng)收賬款業(yè)務(wù)不規(guī)范,責(zé)任不落實(shí),造成損失等。
6.侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。指采油企業(yè)作為一方主體,與地方企業(yè)和個(gè)人因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中的某些原因造成糾紛的可能性。在對(duì)外協(xié)作或交流中,由于缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)和必要的制度約束,使我方知識(shí)產(chǎn)權(quán)得不到有效的保護(hù);在計(jì)算機(jī)軟件應(yīng)用方面,使用盜版軟件的情況比較普遍,潛在遭受訴訟索賠的風(fēng)險(xiǎn)。
7.證照和印章管理風(fēng)險(xiǎn)。證照管理風(fēng)險(xiǎn)指需要取得國(guó)家、地方政府、相關(guān)部門頒發(fā)的特定資格證照的單位與個(gè)人,未按法定程序取得證照、取得證照后未按要求進(jìn)行年檢或未按規(guī)定合法使用證照帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。印章管理風(fēng)險(xiǎn)是指單位或部門不注重印章管理,個(gè)別人員私自使用印章,惡意簽約、擔(dān)保、出證等可能給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。
8.稅收風(fēng)險(xiǎn)。稅收法律風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)涉稅行為不當(dāng)而造成的法律風(fēng)險(xiǎn),包括避稅、漏稅、偷稅等法律風(fēng)險(xiǎn)。
9.訴訟風(fēng)險(xiǎn)。訴訟的結(jié)果將對(duì)企業(yè)的利益造成直接或間接的影響,訴訟涉及到調(diào)查取證、參加庭審、協(xié)調(diào)關(guān)系等復(fù)雜過程,任何一個(gè)環(huán)節(jié)處理不妥,對(duì)案件的結(jié)果都將產(chǎn)生影響。
10.其它風(fēng)險(xiǎn)。指包括突發(fā)性的事件或自然災(zāi)害在內(nèi)的其它原因造成的風(fēng)險(xiǎn)。
三、做好采油企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的有效途徑
法律在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中起著引導(dǎo)、規(guī)范和保障的作用,“依法治企”是做好企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控的根本手段。作為一個(gè)采油企業(yè),要立足于改革穩(wěn)定和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng),強(qiáng)化法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí),健全法律工作機(jī)構(gòu),完善法律顧問制度,加強(qiáng)過程控制管理,才能有效構(gòu)筑法律風(fēng)險(xiǎn)防控屏障。
1.強(qiáng)化內(nèi)控的宣傳與培訓(xùn),提高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力。全面實(shí)施內(nèi)部控制制度,是中石化集團(tuán)公司“精細(xì)管理、極限管理”的要求,是實(shí)現(xiàn)“人治”到“法治”的制度保障,能夠有效控制經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、保障資產(chǎn)安全和保證財(cái)務(wù)信息真實(shí)可靠,滿足國(guó)內(nèi)外資本市場(chǎng)監(jiān)管要求。油田企業(yè)點(diǎn)多面廣,相對(duì)分散,是沒有圍墻的工廠,長(zhǎng)期以來油田企業(yè)大干快上,資金流量大,人員補(bǔ)充多,人員素質(zhì)參差不齊,制度建設(shè)相對(duì)滯后,干部職工風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和危機(jī)意識(shí)相對(duì)薄弱。所以,要強(qiáng)化內(nèi)控宣傳和普法教育,增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。日常工作中,對(duì)領(lǐng)導(dǎo)層、執(zhí)行層和普通職工進(jìn)行三級(jí)內(nèi)控培訓(xùn),采取多渠道、多形式的宣傳措施,為內(nèi)控制度的執(zhí)行營(yíng)造了一個(gè)良好的環(huán)境,增強(qiáng)內(nèi)控理念,提高內(nèi)控制度認(rèn)識(shí),奠定有效執(zhí)行內(nèi)控、防范經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。
2.建立健全法律工作機(jī)構(gòu),完善法律事務(wù)規(guī)章制度。采油企業(yè)要全面推進(jìn)依法治企,認(rèn)真落實(shí)內(nèi)控制度,規(guī)范企業(yè)管理,就應(yīng)該加大企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)工作的協(xié)調(diào)力度,規(guī)范經(jīng)營(yíng)秩序,正確處理案件,最大限度地維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。企業(yè)應(yīng)成立由主要領(lǐng)導(dǎo)任主任,分管領(lǐng)導(dǎo)任副主任、成員由相關(guān)科室及業(yè)務(wù)部門的人員組成的法律事務(wù)協(xié)調(diào)委員會(huì),并明確機(jī)構(gòu)的職責(zé);照章辦事是管理到位的保證,健全規(guī)范的制度是實(shí)施有效管理的基礎(chǔ),要建立和完善企業(yè)法律防控規(guī)章制度,包括重大合同審查會(huì)簽制度、授權(quán)委托制度、企業(yè)法律顧問咨詢制度、重大決策法律意見書制度、重大法律事項(xiàng)聯(lián)合審議制度、企業(yè)涉外文字材料審查把關(guān)制度、法律事項(xiàng)督辦制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度等等。依靠規(guī)章制度嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)行為和干部職工行為,將有效地規(guī)避各種法律風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
3.深入落實(shí)法律顧問制度,建立基層法律工作框架體系。按照國(guó)家法律顧問制度實(shí)施要求,成立法律事務(wù)部門,作為獨(dú)立的職能部門運(yùn)作,明確法律事務(wù)部門的責(zé)任,設(shè)置專門的法律事務(wù)崗,配備專職的法律事務(wù)人員,建立由企業(yè)負(fù)責(zé)人、總法律顧問、法律事務(wù)機(jī)構(gòu)、法律顧問、基層法律聯(lián)絡(luò)員組成的工作框架體系。采油企業(yè)還可采用聘請(qǐng)專職律師和培養(yǎng)企業(yè)法律事務(wù)人員相結(jié)合的方式,進(jìn)一步落實(shí)法律法律顧問制度,一方面利用律師豐富的法律知識(shí)為企業(yè)的重大經(jīng)濟(jì)活動(dòng)提供較為完善的法律咨詢服務(wù),有效規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn);另一方面加快企業(yè)員工中法律事務(wù)人員的培養(yǎng)和取證工作,發(fā)揮內(nèi)部法律工作者對(duì)企業(yè)熟悉、了解較為充分的優(yōu)勢(shì),制定完善的法律保護(hù)體系,保證企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)、依法管理。
4.突出強(qiáng)化法律風(fēng)險(xiǎn)防控,構(gòu)建法律風(fēng)險(xiǎn)防控保障體系。法律事務(wù)部門應(yīng)把法律風(fēng)險(xiǎn)防范、控制的著力點(diǎn)落腳到法律事務(wù)工作上,努力把法律風(fēng)險(xiǎn)防范和法律審核把關(guān)工作滲透到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、改革發(fā)展的各個(gè)環(huán)節(jié)中去。一是建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)構(gòu)。單位成立法律風(fēng)險(xiǎn)防范 辦公室,協(xié)調(diào)處理法律風(fēng)險(xiǎn)的防范,指導(dǎo)法律事務(wù)工作人員開展法律風(fēng)險(xiǎn)防控,糾正基層單位違規(guī)的行為。二是規(guī)范法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作程序?；鶎釉谏a(chǎn)經(jīng)營(yíng)中預(yù)測(cè)到或發(fā)現(xiàn)可能發(fā)生法律糾紛,必須立即向法律風(fēng)險(xiǎn)防范辦公室匯報(bào),由防范辦公室安排相關(guān)部門配合解決的法律糾紛防范事務(wù),避免損失擴(kuò)大。三是開展法律風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任追究。對(duì)日常工作中容易發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行分類,明確責(zé)任管理單位,實(shí)施督查和責(zé)任追究。
